Apelacion Precario

Especialista: Expediente Cuaderno

:

Escrito

: 02

Sumilla

: Interpone Recurso de Apelación.

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE PAZ LETRADO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA Pedro Pérez Pérez en el proceso sobre DESALOJO POR PRECARIO que sigue en mi contra Juan Sánchez Sánchez a Ud. respetuosamente digo: I.

PRETENSIÓN IMPUGNATORIA

Interpongo Recurso de Apelación con efecto Suspensivo, en contra de la Sentencia emitida con fecha 01 de Septiembre del 2016, la cual dispone que se declare FUNDADA la demanda interpuesta; a fin de que declare NULA la Resolución N°05; siendo por ello que solicito se me conceda la apelación y disponga su elevación.

II.

EXPRESION DE AGRAVIOS

1. Violación a la Garantía Constitucional de contratar. 2. Violación al DEBIDO PROCESO. 3- Su sentencia trastoca todo el ordenamiento jurídico y lesiona derechos de mi persona III.

FUNDAMENTACION DEL RECURSO

Primero: Que me encuentro en posesión del bien materia en cuestión desde el año 2012 . Segundo: Que la copia del contrato de arrendamiento que firme con el demandante se deterioró a través de los años , haciendo inteligible su contenido , aun así fue presentado a su debido momento ante el presente juzgado. Tercero: Que la parte demandante pretende desconocer un contrato privado , que tenia por duración 6 años en el uso ,goce y disfrute del bien. Cuarto : Que como medios probatorios de que me encuentro en el uso y disfrute del bien , ofrecí los recibos de agua, luz y arbitrios municipales del predio , para demostrar que actualmente me encuentro en posesión de dicho bien , más aun la parte demandada estaba de acuerdo con los

términos de contrato aceptando un depósito anual de S/. 40,000 .00 ( cuarenta mil soles) , de los cuales adjunte cada uno de los Boucher bancarios a lo largo de estos 4 años , que acreditan que el demandante tenía conocimiento de que estoy en posesión del terreno del cual se me pretende desalojar. Quinto: El terreno por el cual se paga el monto citado es uno de 400 metros cuadrados que uso como almacén para objetos personales, y cuyo último deposito fue hace 4 meses , faltando aun 8 meses para culminar la utilización del bien, sin embargo la parte contraria obrando de mala fé interpuso la demanda de desalojo al enterarse que no guardo una copia del contrato de arrendamiento. Sexto: El juez en su resolución n° 5 de fecha 02 de septiembre del año 2016 donde declara fundada la demanda ,no menciona taxativamente por qué el tener al día todos los recibos e impuestos que genera el bien , no me haría un poseedor legítimo , es mas no valora que el monto que se paga por la utilización del bien es alto por tratarse de un pago que se realiza de forma anual y que por tanto me faltan mas de ocho meses de uso del bien. Séptimo: sobre la falta de motivación en su sentencia tenemos que en el EXP. N.° 00728-2008PHC/TC ( caso Giuliana Llamoja) tenemos que Del error in Procedendo: a. El derecho a la debida motivación de las resoluciones importa que los jueces, al resolver las causas, expresen las razones o justificaciones objetivas que los llevan a tomar una determinada decisión. Esas razones, deben provenir no sólo del ordenamiento jurídico vigente y aplicable al caso, sino de los propios hechos debidamente acreditados en el trámite del proceso. Sin embargo, la tutela del derecho a la motivación de las resoluciones judiciales no debe ni puede servir de pretexto para someter a un nuevo examen las cuestiones de fondo ya decididas por los jueces ordinarios. b. En tal sentido, el análisis de si en una determinada resolución judicial se ha violado o no el derecho a la debida motivación de las resoluciones judiciales debe realizarse a partir de los propios fundamentos expuestos en la resolución cuestionada, de modo que las demás piezas procesales o medios probatorios del proceso en cuestión sólo pueden ser evaluados para contrastar las razones expuestas, mas no pueden ser objeto de una nueva evaluación o análisis. Esto, porque en este tipo de procesos al juez no le incumbe el mérito de la causa, sino el análisis externo de la resolución, a efectos de constatar si ésta es el resultado de un juicio racional y objetivo donde el juez ha puesto en evidencia su independencia e imparcialidad en la solución de un determinado conflicto, sin caer ni en arbitrariedad en la interpretación y aplicación del derecho, ni en subjetividades o inconsistencias en la valoración de los hechos”. c. De otro lado, el derecho a la debida motivación de las resoluciones obliga a los órganos judiciales a resolver las pretensiones de las partes de manera congruente con los términos en que vengan planteadas, sin cometer, por lo tanto, desviaciones que supongan modificación o alteración del debate procesal (incongruencia activa). d. Desde luego, no cualquier nivel en que se produzca tal incumplimiento genera de inmediato la posibilidad de su control. e. Tal como lo ha señalado el Tribunal Constitucional en el Fundamento 7 de la Sentencia 00728-2008-HC (Caso Giuliana Llamoja):

“7. Motivación Sustancialmente Incongruente (…) El incumplimiento total de dicha obligación, es decir, el dejar incontestadas las pretensiones, o el desviar la decisión del marco del debate judicial generando indefensión, constituye vulneración del derecho a la tutela judicial y también del derecho a la motivación de la sentencia (incongruencia omisiva). Y es que, partiendo de una concepción democratizadora del proceso como la que se expresa en nuestro texto fundamental (artículo 139º, incisos 3 y 5), resulta un imperativo constitucional que los justiciables obtengan de los órganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente de las pretensiones efectuadas; pues precisamente el principio de congruencia procesal exige que el juez, al momento de pronunciarse sobre una causa determinada, no omita, altere o se exceda en las peticiones ante él formuladas.”(Resaltado nuestro) f.

Es así que de la recurrida se puede Advertir en su parte considerativa, considerandos DECIMO, DECIMO PRIMERO Y DECIMO SEGUNDO, que el A Quo ha incurrido en el supuesto de Motivación Sustancialmente Incongruente1 -detallado en el párrafo anterior- al fundamentar su decisión en el inciso 3 del artículo 219 del Código Sustantivo.

g. Causal que no ha sido invocada por la parte demandante en su escrito de demanda ni mucho menos ha sido propuesta como punto controvertido, configurándose así el supuesto de Motivación sustancialmente Incongruente y violando además el principio de congruencia procesal contenido en el principio de motivación judicial de las resoluciones judiciales consagrado en el inciso 5 del artículo 139 de la Constitución Política del Estado, y el cual tiene como finalidad principal el de permitir el acceso de los justiciables al razonamiento lógico jurídico empleado por las instancias de mérito para justificar sus decisiones jurisdiccionales y así puedan ejercer adecuadamente su derecho de defensa, cuestionando de ser el caso, el contenido y la decisión asumida, h. De otro lado, sin perjuicio de lo ya expresado debemos manifestar que él A Quo al expedir la resolución materia del presente recurso de apelación ha transgredido su deber de fundamentar autos y sentencias respetando el principio de congruencia contenido en el inciso 6 del artículo 50 del Código Adjetivo2.

1 Supuesto de Falta motivación desarrollado por el Tribunal Constitucional en le Literal e) del fundamento 7 de la Sentencia N° 00728-2008-HC (Caso Giuliana Llamoja) 2Articulo 50.-6. Fundamentar los autos y las sentencias, bajo sanción de nulidad, respetando los principios de jerarquía de las normas y el de congruencia. El juez que inicia la audiencia de pruebas concluirá el proceso, salvo que fuera promovido o separado. El Juez sustituto continuara el proceso, pero puede ordenar, en la resolución debidamente motivada, que se repitan las audiencias, si lo considera indispensable.

i.

Es así que por los fundamentos expresados que la recurrida debe ser declarada nula por el superior en grado, debiéndose emitir un nuevo pronunciamiento de acorde a derecho.

j. FUNDAMENTACION DE DERECHO

IV.

Amparo lo expuesto en los arts. 365º y siguientes del Código Procesal Civil en cuanto a los fundamentos y requisitos del recurso de apelación. V.

NATURALEZA DEL AGRAVIO

La resolución apelada me causa agravio porque, al declarar fundada la demanda de desalojo por ocupación precaria, y con una evidente falta de motivación por el juzgado, se está afectando mi derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y al debido proceso, sobre todo si se tiene en cuenta que existe una falta de motivación de la sentencia.

POR LO EXPUESTO: Solicito a Usted Señor Juez, conceder la apelación CON EFECTO SUSPENSIVO y elevar la misma al superior jerárquico. ANEXOS:  

Arancel judicial Por apelación de Sentencia. Cédula de notificación

AREQUIPA 05 DE SEPTIEMBRE DEL 2016

RODRIGO LEONEL GOMEZ MANRIQUE – PIERRE LEROY VALDERRAMA UGARTE