Derechos Reales

DERECHOS REALES

Fernando Martín Robles Sotomayor

Cada autor es responsable del contenido de su propio texto. De esta edición: © Universidad Continental S.A.C 2012 Jr. Junin 355, Miraflores, Lima-18 Teléfono: 213 2760 Derechos reservados ISBN: 978-9972-2579-7-1 Hecho el Deposito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N°: 2013-07999 Primera Edición: septiembre 2013 Tiraje: 500 ejemplares Autor: Fernando Martín Robles Sotomayor Oficina de Producción de Contenidos y Recursos Impreso en el Perú en los talleres de X Printed Solución Gráfica S.R.L. Jr. Pomabamba 607, Breña – Lima Fondo Editorial de la Universidad Continental Todos los derechos reservados. Esta publicación no puede ser reproducida, en todo ni en parte, ni registrada en o trasmitida por un sistema de recuperación de información, en ninguna forma ni por ningún medio sea mecánico, fotoquímico, electrónico, magnético, electroóptico, por fotocopia, o cualquier otro sin el permiso previo por escrito de la Universidad.

ÍNDICE INTRODUCCIÓN PRESENTACIÓN DE LA ASIGNATURA



9

COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA 9 UNIDADES DIDÁCTICAS 9 TIEMPO MÍNIMO DE ESTUDIO 9 UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES

11

DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD I

11

ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES

11

TEMA Nº 1: DERECHOS REALES



1.1

Antecedentes y definición

1.2

Características

TEMA Nº 2: NaTURALEZA JURÍDICA DE LOS DERECHOS REALES 2.1

Naturaleza jurídica

2.2

Posesión y propiedad

LECTURA SELECCIONADA Nº 1



12



12





12











14



14



16



16

El derecho de propiedad y la posesión informal. Pag. 7 - 15. http://facultad.pucp.edu.pe/derecho/images/documentos/Material_2_Derecho_de_Propiedad.pdf

ACTIVIDAD Nº 1

19

TEMA Nº 3: LOS BIENES 3.1

Concepto y clasificación

3.2

Bienes muebles y bienes inmuebles





19



24

TEMA Nº 4: La POSESIÓN 4.1 Concepto



4.1 Elementos y clasificación

LECTURA SELECCIONADA Nº 2

19

27





27 28

30

Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V Arts. 885 y 886. Comentario de Francisco Avendaño Arana. http://dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html

Actividad N°2



35

CONTROL DE LECTURA N° i

35

GLOSARIO DE LA UNIDAD I

35

bibliografía de la unidad i

36

AUTOEVALUACIÓN de la unidad i UNIDAD II: POSESIÓN Y PROPIEDAD

36 41

DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD II

41

ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES

41

TEMA Nº 1: La POSESIÓN

42

1.1

Adquisición



42

1.2

Conservación y pérdida



43

1.3

Defensas posesoria

44

LECTURA SELECCIONADA Nº 1



45

Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V Arts. 920-921. Comentario de Wilbert Sánchez Vera. http:// dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html.

ACTIVIDAD Nº 1

50

TEMA Nº 2: LA PROPIEDAD

50





2.1

Definición

50

2.2

Características

52

LECTURA SELECCIONADA Nº 2



55

Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V Art. 927. Comentario de César Godenzi Pando. http://dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html

ACTIVIDAD Nº 2

59

TAREA ACADEMICA N° 1



60



60

GLOSARIO DE LA UNIDAD II bibliografía de la unidad ii



60

AUTOEVALUACIÓN de la unidad ii

60

UNIDAD III: COPROPIEDAD

63

DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD III

63

ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES

63

TEMA Nº 1: LA PROPIEDAD HORIZONTAL

64

1.1

Definición

64

1.2

Extinción

67

TEMA Nº 2: La COPROPIEDAD

68



2.1

Generalidades



68

2.2

Extinción y medianeria

70

LECTURA SELECCIONADA Nº 1



75

Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V Art. 969. Comentario de Moisés Arata Solis http://dc379.4shared. com/doc/xSj2lPoo/preview.html

ACTIVIDAD Nº 1

81

TEMA Nº 3: USUFRUCTO

81



3.1

Definición

81

3.2

Obligaciones

82

3.3

Régimen

83

TEMA Nº 4: USO Y HABITACIÓN



87

4.1

Definición

87

4.2

Características

88

LECTURA SELECCIONADA Nº 2



89

Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V Arts. 999 y 1000. Comentario de Moraida Ferradas Reyes. http://dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html

Actividad N°2 CONTROL DE LECTURA N° 2

92



92

GLOSARIO DE LA UNIDAD III

93

bibliografía de la unidad IiI

93

AUTOEVALUACIÓN de la unidad iii



UNIDAD IV: SUPERFICIE Y SERVIDUMBRE

93 95

DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD IV

95

ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES



95

TEMA Nº 1: SUPERFICIE

96

1.1

Concepto

96

1.2

Características

96

TEMA Nº 2: SERVIDUMBRE

97

2.1

Definición

97

2.2

Características

98

2.3

Extinción

99

LECTURA SELECCIONADA Nº 1



Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V. Art.1097. Comentario de Jorge Avendaño Valdez. http:// dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html

100

Actividad N°1



103

TEMA Nº 3: GARANTÍAS REALES 3.1

Definición

3.2

Características

3.3

Clases



103



103



103



TEMA Nº 4: HIPOTECA 4.1

Generalidades

4.2 4.3

103



105



105

Clases



108

Características



108

LECTURA SELECCIONADA Nº 2



110

“La Globalización. Un Concepto y sus Problemas” Nueva Sociedad Nro. 156 Julio-Agosto 1998, pp. 54-71 de Klaus Bodemer. Situado en: www.nuso.org/upload/articulos/2697_1.pdf

Actividad N°2



112

TAREA ACADEMICA N° 2

112

GLOSARIO de la unidad iv

113

bibliografía de la unidad IV

113

AUTOEVALUACIÓN de la unidad iv ANEXO: claves de las autoevaluaciones



113 115

INTRODUCCIÓN

B

ienvenido a este fascinante mundo de los Derechos

ordenamiento jurídico, reconociendo sus elementos, caracterís-

Reales, que como iras descu-briendo a lo largo del es-

ticas y dife-rencias que te permitan identificar los derechos de

tudio de nuestra asignatura, es un estudio doctrinario

propiedad, posesión, usufructo, uso y habitación, superficie y

y legislativo del Libro Quinto del Código Civil de 1984 vigente

servidumbre. Así mismo serás capaz de conocer y distinguir los

en el Perú.

derechos reales de garantía que se encuentran regulados en el

La asignatura contempla el análisis de fenómenos constituciona-

Código Civil ya mencionado.

les desde la pers-pectiva de la ciencia jurídica y la ciencia políti-

Si en algún momento del estudio tienes el deseo de ampliar o

ca, poniendo el énfasis en la primera. En tal sentido, se abordan

profundizar algún tema tratado en la asignatura, además de la

temas como el régimen económico, los estados de ex-cepción,

bibliografía consignada en el Sílabo podemos orientarte para ob-

la reforma constitucional, entre otros. Los orígenes y las teorías

tener material adicional que te sea útil para tu investi-gación. A la

básicas sobre constitucionalismo, aplicadas al constitucionalismo

par con este material, encontrarás diversas lecturas que te ayuda-

en Latinoamérica y el Perú como estado social y democrático de

rán a profundizar tu aprendizaje, además de la lectura obligada

derecho, y sus condicionamientos histórico-culturales. Asimismo

del Libro Quinto del Código Civil, así como las autoevaluaciones

efectuaremos una breve revisión de las principales constitu-cio-

que sirven para medir tu aprendizaje, ponte el reto de calificarte

nes peruanas, básicamente para entender las tendencias en su

propia y personalmente. Finalmente, las actividades propuestas

evolución y las corrientes principales en el debate político consti-

intentan generar nuevos aprendizajes, a partir de la práctica; aní-

tucional, que han dado lugar a nuestra actual Carta Magna.

mate a completar-las.

Al concluir la asignatura conocerás los elementos de los Dere-

Con el mejor de los deseos de que te apasiones y entiendas de

chos Reales y sus dife-rencias entre los derechos personales y los

manera conjunta el increíble mundo del derecho, integrando

derechos reales, permitiéndote describir con precisión cada uno

en ese universo a los derechos reales, te invitamos a su estudio

de los Derechos reales que se encuentran regulados en nuestro

consciente y te auguramos muchos éxitos.

8

Desarrollo de contenidos

PRESENTACIÓN DE LA ASIGNATURA Diagrama

Objetivos

Lecturas seleccionadas

Glosario

Recordatorio

Anotaciones

Inicio

COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA Conoce los elementos de los Derechos Reales y sus diferencias entre los derechos y Actividades los derechosAutoevaluación reales. Describe con precisión cada uno de los Derechos reales que se encuentran regulados en nuestro ordenamiento jurídico. Reconoce los elementos, características y diferencias de los derechos de propiedad, posesión, usufructo, uso, superficie y servidumbre. Distingue los casos en los que procede constituir un derecho de garantía

Desarrollo personales de contenidos

Lecturas seleccionadas

Glosario

Bibliografía

UNIDADES DIDÁCTICAS UNIDAD I Recordatorio

UNIDAD II

UNIDAD II

UNIDAD IV

Posesión y propiedad

Copropiedad

Superficie y servidumbre

Anotaciones

Introducción a los derechos reales

DERECHOS REALES Actividades Autoevaluación MANUAL AUTOFORMATIVO

TIEMPO MÍNIMO DE ESTUDIO UNIDAD I

UNIDAD II

UNIDAD II

UNIDAD IV

1.a y 2.a Semana

3.a y 4.a Semana

5.a y 6.a Semana

7.a y 8.a Semana

16 horas

16 horas

16 horas

16 horas

Bibliografía

9

10

Desarrollo de contenidos

Diagrama

Desarrollo de contenidos

Diagrama Lecturas seleccionadas

Objetivos

Inicio

Actividades

Recordatorio Diagrama

Glosario

Recordatorio

Anotaciones

Autoevaluación

DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD I Objetivos Glosario

Inicio Bibliografía

Actividades

Autoevaluación

LECTURAS SELECCIONADAS

ACTIVIDADES

Anotaciones

autoevaluación Lecturas seleccionadas

Lecturas seleccionadas

UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES

CONTENIDOS Desarrollo de contenidos Recordatorio

Glosario

BIBLIOGRAFÍA

Bibliografía

ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES Anotaciones Objetivos

Inicio

CONOCIMIENTOS

PROCEDIMIENTOS

ACTITUDES

Tema N° 1: Los derechos reales Desarrollo Actividades Autoevaluación

1. Identifica las definiciones de la introducción del contenido del curso de derecho reales

1. Reconoce la importancia del Derecho de los reales, define correc-tamente sus conceptos

de contenidos

1.1 Antecedentes y Definición 1.2 Características

Lecturas seleccionadas

Glosario

Bibliografía

Tema N° 2:Naturaleza jurídica de los derechos reales 2.1 Naturaleza Jurídica 2.2 Posesión y Propiedad

Recordatorio

DERECHOS REALES Actividades Autoevaluación MANUAL AUTOFORMATIVO

Anotaciones

Lectura Seleccionada N°1: El derecho de propiedad y la pose-sión informal. Pag. 7 - 15. http://facultad. pucp.edu.pe/derecho/ images/documentos/Material_2_Derecho_de_Propiedad.pdf Tema N° 3: Los bienes

2. Identifica y describe las características esenciales de los derechos reales 3. Identifica y analiza las clases de bienes que existen en nuestro ordenamiento; así como sus características 4. Identifica y Analiza las características principales de la posesión y explica cada uno de sus elementos.

3.1 Concepto y Clasifica- Actividad N° 1 ción 3.2 Bienes muebles y bieActividad N° 2 nes inmuebles Tema N° 4: La posesión 4.1 Concepto 4.2 Elementos y Clasificación Lectura Seleccionada N°2: Gaceta Jurídica. Código Civil Co-mentado. Libro V Art. 885 y 886. Comentario de Francisco Avendaño Arana http://dc379.4shared. com/doc/xSj2lPoo/preview.html Autoevaluacion de la unidad I

Control de Lectura N° 1

Bibliografía

11

12

ollo nidos

Actividades

Autoevaluación

as nadas

Glosario

Bibliografía

torio

Anotaciones

UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES

TEMA N° 1: DERECHOS REALES 1.1 ANTECEDENTES Y DEFINICIÓN 1.1.1 Etimología La figura de los Derechos Reales proviene del Derecho Romano ius in res o ius in reo que significa derecho sobre la cosa. En efecto, la palabra “real”, se deriva del latín res que significa cosa; sin em-bargo, la expresión derecho real, de formación relativamente reciente, no fue creada por los romanos. El adjetivo realis no existía en el latín clásico; y es más, los antiguos no tuvieron nunca expresión general para el conjunto de derechos que nosotros llamamos reales; ellos distinguían cada categoría con su nombre particular: dominium, ususfructus, servitutes, etc. 1.1.2 Definición Existe derecho real cuando una cosa se encuentra sometida, completa, o par-cialmente al poder de una persona, en virtud de una relación inmediata, que se puede oponer a cualquier otra persona. Esta definición implica, como carácter esencial del derecho real, la creación de una relación entre una persona y una cosa. Con esto se quiere decir que en todo derecho real, no hay nada de intermedio entre la persona que es titular del derecho y la cosa objeto del mismo. Si yo soy propietario o usufructuario de una casa, tengo por lo mismo el derecho de habitarla para el ejercicio del dere-cho se puede hacer abstracción de cualquier otra persona distinta del titular. Muy diferente seria si se fuese solamente locatario a arrendatario, pues en este caso no se tendría sobre la casa ningún derecho directo: seria solamente acreedor de su propietario, quien estaría obligado a procurarme el goce de la casa. Si no estuviese ligado el propietario el arrendatario, en virtud de un con-trato, no se tendría ningún derecho sobre su cosa En tal sentido, el derecho real es aquella facultad que corresponde a una per-sona sobre una cosa específica y sin sujeto pasivo individual determinado contra quien aquella puede dirigirse. Es aquel que crea entre la persona y la cosa una relación directa e inmediata, de modo que el sujeto puede obtener provecho del objeto, sin intervención de otra persona. También al derecho real se le considera como derecho absoluto, de contenido patrimonial, cuyas normas substancialmente de orden público, establece entre una persona (sujeto activo) y una cosa (objeto) una relación inmediata, que previa publicidad obliga a la sociedad (sujeto pasivo) a abstenerse de realizar cualquier acto contrario al uso y goce del derecho real. Conforma un poder que nos otorga el derecho mismo. •

Los derechos reales afectan directamente a las cosas o los bienes.

•

Los derechos reales sólo pueden ser creados por ley.

•

 stos derechos pueden ser para siempre (perpetuos) o por un tiemE po determinado (temporales).

1.2 CARACTERÍSTICAS Los derechos reales tienen como elementos al sujeto, al objeto y la causa, que vienen a ser la persona que tiene derecho sobre la cosa, el objeto que es la co-sa en sí misma y que puede ser un bien mueble o inmueble, y la causa

Desarrollo UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES de contenidos

que es el motivo que le otorga al sujeto el derecho sobre el objeto.

Lecturas seleccionadas

Para identificarlo mejor, se suele diferenciarlo de los derechos que surgen Recordatorio de los contratos o de las relaciones extracontractuales, y que se les denomina obligacionales, pudiendo ser esa diferenciación por los aspectos siguientes: •

•

•

•

•

•

Por razón de las personas: •

En los derechos reales, interviene un solo sujeto activo determinado y un sujeto pasivo colectivo e indeterminado.

•

En el derecho de crédito, además de esos mismos, figuran un sujeto pasivo individualmente determinado.

Por razón del objeto: •

En los derechos reales, el objeto es una cosa corporal, específica y determinada.

•

En el derecho de crédito el objeto es una prestación del deudor.

•

En razón del poder que atribuyen al titular:

•

En los derechos reales, implica el poder sobre una cosa.

•

El derecho de crédito, un poder o facultad contra la persona del deu-dor, para exigirle una prestación de hacer o no hacer.

Por razón de su eficacia: •

En los derechos reales, es el prototipo de los derechos absolutos, al poder ejercitarse y hacerse efectivo erga omnes: su sujeto activo es el titu-lar, quien ejerce sus derechos sobre la cosa y la colectividad actuaría como sujeto pasivo, al verse obligado a no perturbar las potestades que el titular ejerce sobre la cosa.

•

El derecho obligacional es el típico derecho relativo (interpartes), porque sólo puede hacerse efectivo con la persona del deudor como sujeto pasivo, en contraposición al acreedor, que actúa como sujeto activo.

Por la importancia que la ley y la voluntad tienen en su creación: •

En los derechos reales, toma su configuración de la ley y obedece al principio de orden público. Los diferentes derechos reales y los modos de adquirirlos, por su relevancia para los ordenamientos jurídicos nacionales, suelen estar establecidos exclusivamente en la ley, es decir, responden a un numerus clausus.

•

El derecho de obligación se rige el principio de autonomía de la volun-tad, razón por la cual existen tantas obligaciones como figuras jurídicas se puedan imaginar.

Por razón del origen: •

Los derechos reales precisan de un título y de un modo de adquirir, establecidos por la ley.

•

Los derechos de obligación nacen de las fuentes de las obligaciones, las que en el derecho romano clásico son el contrato y el delito, variando en los distintos ordenamientos jurídicos modernos. No son susceptibles de usucapión.

Por razón de su duración y causas de extinción: •

Los derechos reales tienen de ordinario naturaleza perpetua, su ejer-cicio lo consolida, pero pereciendo la cosa, se produce la extinción del de-recho.

•

El derecho de obligación tiene una naturaleza limitada, “nace para morir”, puesto que su ejercicio lo extingue, y subsiste aun desapareciendo la cosa sobre la que recae (salvo que por ello obre

DERECHOS REALES Actividades Autoevaluación MANUAL AUTOFORMATIVO

Glosario

Anotaciones

Bibliografía

13

14

ollo nidos

Actividades

Autoevaluación

as nadas

Glosario

Bibliografía

torio

Anotaciones

UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES

un modo de extinguir las obligaciones). •

Por objeto de protección registral. •

Los derechos reales, en especial el de naturaleza inmueble, suelen ser protegido por el ordenamiento jurídico mediante su inscripción en un registro especial de naturaleza pública, lo que acredita su dominio o, en su caso, su posesión.

•

El derecho de obligación, salvo excepcionalmente, no es protegido mediante registro.

TEMA N° 2: NATURALEZA JURÍDICA DE LOS DERECHOS REALES 2.1

NATURALEZA JURÍDICA 2.1.1 Conceptos. Como apreciamos, la definición de los derechos reales no es fácil de dar, esta antecedida de otro problema crucial. Es de naturaleza jurídica. Según se opte por una u otra corriente o teoría, se arriba a una definición. Conocida e histórica es la tendencia a dividirlo en dos grandes vertientes: la teoría clásica o dualista, para la cual el derecho real otorga un poder directo e inmediato entre la persona y la cosa y, por consiguiente, se diferencia netamente del derecho obligacional, que presenta como elementos dos sujetos (activo y pasivo) y el objeto; y las teorías monistas o unitarias, conforme a la cual el derecho real guarda, en lo sustantivo, gran similitud con los obligacionales. Pero entre ambas existe toda una gama de matices. La diferenciación de estos derechos, con respecto a los derechos reales, que son relaciones directas entre titular y cosa. En el caso de los derechos persona-les, entre el sujeto y el objeto de la prestación se interpone otra persona, que está obligada a cumplirla, para que en tal caso, y ser una cosa el objeto presta-ciones, nazca el derecho real correspondiente. Por ejemplo: un contrato de compra-venta de cosas es un derecho personal, pues interviene el vendedor, el comprador, recíprocamente obligados, y el objeto, que es la cosa cuya propie-dad se transmite. Una vez cumplido el traspaso del dominio, y el pago del pre-cio, desaparecidas las obligaciones correspondientes de las partes, nacerá un derecho real a favor del nuevo titular, quien ejercerá su derecho de propiedad sobre cosa adquirida en forma inmediata. 2.1.2 Ubicación y clasificación en el Código Civil El Código Civil vigente en el Perú, del año 1984, se encuentra distribuido en 10 Libros, habiendo considerado en su Libro Quinto a los Derechos Reales, legisla-ción que se encuentra indizada de la manera siguiente:

Libro V : Derechos Reales Sección Primera : Disposiciones Generales Sección Segunda : Bienes Título I

Clases de Bienes (Artículo 885 al 886)

Título II

Partes Integrantes y Accesorias (Artículo 887 al 889)

Título III

Frutos y Productos (Artículo 890 al 895)

Sección Tercera : Derechos Reales Principales Título I

Posesión (Artículo 896 al 922) Capítulo Primero

Disposiciones Generales (Artículo 896 al 899)

Desarrollo UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES de contenidos

Lecturas seleccionadas

Capítulo Segundo

Capítulo Cuarto

Adquisición y Conservación de la Posesión (Arts. 900 al 904) Clases de Posesión y sus Efectos (Artículo 905 al 911) Recordatorio Presunciones Legales (Artículo 912 al 915)

Capítulo Quinto

Mejoras (Artículo 916 al 919)

Capítulo Sexto

Defensa Posesoria (Artículo 920 al 921)

Capítulo Séptimo

Extinción de la Posesión (Artículo 922)

Capítulo Tercero

Título II

Propiedad (Artículo 923 al 998) Capítulo Primero

Capítulo Tercero

Disposiciones Generales (Artículo 923 al 928) Adquisición de la Propiedad (Artículo 929 al 953) Propiedad Predial (Artículo 954 al 967)

Capítulo Cuarto

Extinción de la propiedad (Artículo 968)

Capítulo Quinto

Copropiedad (Artículo 969 al 998)

Capítulo Segundo

Título III

Usufructo (Artículo 999 al 1025) Capítulo Primero Capítulo Segundo Capítulo Tercero

Disposiciones Generales (Artículo 999 al 1005) Deberes y Derechos del Usufructuario (Arts. 1006 al 1017) Cuasiusufructo (Artículo 1018 al 1020)

Capítulo Cuarto Título IV

Extinción y Modificación del Usufructo (Artículo 1021 al 1025) Uso y Habitación (Artículo 1026 al 1029)

Título V

Superficie (Artículo 1030 al 1034)

Título VI

Servidumbres (Artículo 1035 al 1054)

Sección Cuarta : Derechos Reales de Garantía Título I

Prenda (Artículo 1055 al 1090) Capítulo Primero Capítulo Segundo Capítulo Tercero Capítulo Cuarto

Disposiciones Generales (Artículo 1055 al 1066) Derechos y Obligaciones (Artículo 1067 al 1083) Prenda sobre Créditos y Títulos Valores (Arts. 1084 al 1089) Extinción de la prenda (Artículo 1090)

Título II

Anticresis (Artículo 1091 al 1096)

Título III

Hipoteca (Artículo 1097 al 1122) Capítulo Primero

Capítulo Quinto

Disposiciones Generales (Artículo 1097 al 1111) Rango de las Hipotecas (Artículo 1112 al 1114) Reducción de la Hipoteca (Artículo 1115 al 1116) Efectos de la Hipoteca frente a Terceros (Artículo 1117) Hipotecas Legales (Artículo 1118 al 1121)

Capítulo Sexto

Extinción de la Hipoteca (Artículo 1122)

Capítulo Segundo Capítulo Tercero Capítulo Cuarto

Título IV

Derecho de Retención (Artículo 1123 al 1131)

DERECHOS REALES Actividades Autoevaluación MANUAL AUTOFORMATIVO

Glosario

Anotaciones

Bibliografía

15

16

ollo nidos

Actividades

Autoevaluación

as nadas

Glosario

Bibliografía

torio

Anotaciones

UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES

2.2

Posesión y propiedad 2.2.1 Posesión Es el poder que una persona ejerce de hecho, de una manera efectiva e inme-diata sobre un bien o una cosa. La ley protege al que posee sin necesidad de verificación previa de un derecho que lo ampare. La posesión tiene algunos atributos de la propiedad, como son el uso y disfrute del bien. Por ejemplo: un inquilino o un poseedor de un asentamiento humano sin titulación puede usar y disfrutar del bien pero no puede disponer (vender o hipotecar), o reivindicar (recuperar) el bien. 2.2.2 Propiedad Es un derecho constitucional1 sobre un bien y en tal sentido suele ser conside-rado entre los derechos reales, como el principal de todos, puesto que es el po-der jurídico más amplio que existe sobre un bien. Permite usar, disfrutar, dis-poner y reivindicar o recuperar un bien. El que tenga un poder amplio, no significa que sea ilimitado, ya que la ley establece límites al derecho de propiedad. La propiedad debe ejercerse en armonía con el interés social. 1. Derecho de Uso: derecho que tiene el titular de utilizar la cosa (propiedad). 2. Derecho de Goce: derecho que tiene el titular de beneficiarse de los Inicio frutos.

Diagrama

Objetivos

3. Derecho de Disposición: derecho que tiene el titular de enajenar la cosa.(Vender, gravar, hipotecar, donar, etc.). Desarrollo de contenidos

Actividades

Autoevaluación

LECTURA SELECCIONADA N° 1 Lecturas seleccionadas

Glosario

Bibliografía

El derecho de propiedad y la posesión informal. Pag. 7-15. http://facultad.pucp. edu.pe/derecho/images/documentos/Material_2_Derecho_de_Propiedad.pdf Recordatorio

Anotaciones

I. DERECHOS REALES 1.1 ¿QUÉ SON LOS DERECHOS REALES? Son los derechos que tenemos las personas en relación a las cosas o los bienes de forma directa e inmediata. •

Conforma un poder que nos otorga el derecho mismo.

•

Los derechos reales afectan directamente a las cosas o los bienes.

•

Los derechos reales sólo pueden ser creados por ley.

•

Estos derechos pueden ser para siempre (perpetuos) o por un tiempo determinado (temporales).

1.1.1 ¿Cuáles son sus elementos? •

El sujeto, puede ser una o más personas naturales (una mujer, un hombre) o personas jurídicas (sociedades, asociaciones), nacionales o ex-

------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------1 C  onstitución Política del Perú de 1993, Título III, Capítulo III, Arts. 70 al 73. Art. 70.- Inviolabilidad del Derecho de Propiedad: El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armonía con el bien común y dentro de los límites de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad pública, declarada por ley, y previo pago en efectivo de indemnización justipreciada que incluya compensación por el eventual perjuicio. Hay acción ante el Poder Judicial para contestar el valor de la propiedad que el Estado haya señalado en el procedimiento expropiatorio.

Desarrollo UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES de contenidos

tranjeras, privadas o públicas.

Lecturas seleccionadas

•

El objeto, se refiere tanto a las cosas como a los bienes. Por ejemplo: un auto, una casa, un terreno, etc.

•

La Causa, se refiere al por qué de la existencia de un derecho. Recordatorio Por ejemplo: adquiero la propiedad de una casa por un contrato de compra – venta (causa).

1.1.2 ¿Cómo se clasifican los Derechos Reales? El Código Civil clasifica a los derechos reales de la siguiente manera: •

Derechos Reales Principales: son autónomos, es decir, no requieren de otro elemento para existir, tales como: - La Posesión - La Propiedad - La Copropiedad - El Usufructo - El Uso - La Habitación - La Superficie - La Servidumbre

•

Derechos Reales de Garantía, son derechos que dependen de un cré-dito u obligación, tales como: - La Hipoteca - La Prenda - La Anticresis - Derecho de Retención Antes de desarrollar la propiedad y la posesión, es importante explicar el concepto de bienes.

1. 2. BIENES 1.2.1 ¿A qué se denominan bienes? Son aquellos objetos que son parte de situaciones o hechos regulados por el Derecho. 1.2.2 ¿Cómo se clasifican los bienes? •

BIENES INMUEBLES: Son aquellos que no se pueden mover de un lugar a otro. Por ejemplo: un terreno, un departamento, una casa.

•

BIENES MUEBLES: Son aquellos que pueden moverse de un lugar a otro. Por ejemplo: un auto, un reloj, un televisor.

II. POSESIÓN 2.1 POSESIÓN 2.1.1 ¿Qué es la posesión? Es el poder que una persona ejerce de hecho, de una manera efectiva e inmediata sobre un bien o una cosa. La ley protege al que posee sin nece-sidad de verificación previa de un derecho que lo ampare. La posesión tiene algunos atributos de la propiedad, como son el uso y disfrute del bien. Por ejemplo: un inquilino o un poseedor de un asentamiento humano sin titulación puede usar y disfrutar del bien pero no puede disponer (vender o

DERECHOS REALES Actividades Autoevaluación MANUAL AUTOFORMATIVO

Glosario

Anotaciones

Bibliografía

17

18

ollo nidos

Actividades

Autoevaluación

as nadas

Glosario

Bibliografía

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Anotaciones

UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES

hipotecar), o reivindicar (recuperar) el bien. ¿Cuáles son los sujetos de la posesión? Las personas naturales y jurídicas privadas o públicas. ¿Cuál es el objeto de la posesión? La posesión se ejerce sobre las cosas corporales o materiales (cosas que se pueden tocar), o bien sobre algunos derechos incorporales o inmateriales (por ejemplo, los derechos de autor de quien escribe una canción o algún libro). 2.1.2 ¿Cómo se puede adquirir la posesión? La posesión se puede adquirir mediante dos formas: •

A través de la entrega del bien a quien debe recibirlo. A esto se denomina Tradición; o

•

A través de la Adquisición Originaria que no emana de la derivación o entrega de otra persona. A su vez esta puede darse por: - Aprehensión: Tomando o reteniendo una cosa para uno mismo, funciona con los bienes muebles que no tienen dueño. - Ocupación: La posesión originaria de los bienes inmuebles se adquiere por la ocupación.

2.1.3 ¿Qué son las mejoras? Son las modificaciones materiales de un bien, Las clases de mejoras que regula el Código Civil peruano son: •

Mejoras Necesarias: son aquellas indispensables para la conservación del bien y tiene por objeto impedir la destrucción o deterioro del bien.

•

Ejemplo: la reparación de una pared que amenaza desplomarse o el cambio de una tubería de agua deteriorada.

•

Mejoras Útiles, Son aquellas que aumentan el valor y la renta del bien.

•

Ejemplo: se abre una puerta para convertir una habitación en una tienda.

•

Mejoras de Recreo: Llamadas suntuarias, porque son efectuadas para comodidad personal del poseedor, tiene fines de ornato.

2.1.4 ¿El poseedor tiene derechos sobre las mejoras que realiza? Sí y, por lo tanto, puede solicitar lo siguiente: •

Reembolso del valor actualizado de las mejoras necesarias y útiles al tiempo de la restitución. Esto puede darse extrajudicialmente (si exis-tiese un contrato de por medio) o judicialmente.

•

Puede retirar las mejoras de recreo que puedan separarse sin daño; o el propietario puede pagar el valor actual de dichas mejoras.

•

Restitución del Bien

•

Una vez devuelto el bien, se pierde el derecho de separación de las me-joras. Y transcurridos dos meses prescribe la acción de reembolso de las mejoras realizadas.

2.1.5 ¿Cómo puedo defender mi posesión? A través de dos formas o vías: la Defensa Posesoria Extrajudicial y la De-fensa Posesoria Judicial. •

Defensa Posesoria Extrajudicial, significa que el poseedor puede em-

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plear la fuerza en defensa de su posesión, sin intervalo de tiempo, es decir, en forma inmediata. La fuerza empleada debe tener proporcionalidad con las circunstancias. •

Defensa Posesoria Judicial

¿Qué tipos de Defensa Judicial existen?

Diagrama

Objetivos

Desarrollo de contenidos

Actividades

•

Acciones Posesorias: se conceden a quienes tienen derecho a la posesión, se debate el mejor derecho a poseer.

•

Interdictos: tiene por finalidad defender al poseedor actual, no intere-sando la calidad del poseedor (si tiene buena fe o mala fe).

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ACTIVIDAD N°1: Autoevaluación

Esta actividad puede consultarla en su aula virtual. Lecturas seleccionadas

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TEMA N° 3: LOS BIENES 3.1

CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN 3.1.1 Concepto Bien (del latín bene, bien), como objeto del derecho real, es todo objeto corporal (material) o incorporal (inmaterial) susceptibles de valor económico, del cual se puede servir el ser humano para la satisfacción de sus múltiples necesidades. No constituyen objeto de derechos reales, es decir, no son bienes las entidades corporales o incorporales que no proporcionan ningún beneficio al ser humano como, por ejemplo, los cometas, las nubes. Tampoco son bienes ciertas entida-des que no obstante su utilidad vital, pero dado a su abundancia no son suscep-tibles de apropiación, por ejemplo: El aire, la luz solar. Según el Diccionario de la lengua española, Cosa, en Derecho, es el objeto mate-rial, en oposición a los derechos creados sobre él y a las prestaciones personales. De acuerdo con esta concepción toda cosa (del latín res) es un bien, pero no todo bien es una cosa. Cosas son solamente los objetos materiales susceptibles de tener un valor económico. En cambio, bienes son todos los objetos materiales (las casas, los animales) o inmateriales (los créditos, los derechos de autor) susceptibles de tener valor económico, que sirven para satisfacer las necesidades humanas. El significado que el Derecho atribuye a las palabras: cosa y bien no coincide con su significado común. No todas las cosas corporales pueden asumir la calidad de objeto de los derechos reales, porque algunas cosas, como las

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estrellas y el fir-mamento, están ciertamente destituidas de valor jurídico, no son reguladas por el Derecho, por tanto, algunas cosas corpóreas, que corresponden a una concepción natural y física de cosa, no coinciden con la configuración jurídica de cosa operada por el Derecho. Para el Derecho son cosas solamente aquellas que son susceptibles de apropiación particular por ser idóneas para satisfacer necesidades humanas, o sea aquellas cosas que son también bienes. Las entidades bene-ficiosas para el ser humano, pero que por su abundancia no son susceptibles de apropiación particular no tienen la calidad jurídica de bienes. En el lenguaje jurídico las palabras cosas y bienes se pueden usar como sinóni-mas, si se entiende como tales a las entidades materiales o inmateriales capaces de satisfacer necesidades humanas. Los bienes que no sirven para satisfacer ne-cesidades humanas (los cometas, los agujeros negros que existen en el espacio) o que no son susceptibles de apropiación por existir en cantidad ilimitada tal de sustraerse a toda posibilidad de generar conflictos de intereses (el aire, la luz so-lar) no son bienes en sentido jurídico. Pero este criterio de limitación del concepto jurídico de bien no es absoluto, sino que depende de las circunstancias. Por ej., el aire puede ser objeto de derecho cuando es recogido en recipientes apropiados para la exploración subacuática o espacial, caso en el cual deviene en un bien limitado. La relatividad del concepto de bien resulta también de los condi-cionamientos históricos o ambientales y, en particular, del progreso técnico y científico: Así, la búsqueda en el subsuelo ha permitido gradualmente descubrir estratos antes desconocidos y ajenos al aprovechamiento y, por tanto, cosas so-lamente en sentido natural, inidóneas para ser objetos de derecho, esto ha su-cedido evidentemente con los yacimientos mineros y de hidrocarburos; mientras la conquista del espacio puede transformar en bienes la luna u otros planetas. Lo mismo ha sucedido con el desarrollo histórico que ha posibilitado considerar como objetos de derecho entidades como el gas, la electricidad, la energía nuclear, térmica, hidráulica, mecánica o solar, en tiempos pasados no utilizados, ignora-dos, bienes ellos inmateriales, por cierto extraños al pensamiento jurídico primi-tivo. Los bienes son objetos extraños a la persona; los bienes son objetos y las personas son sujetos. Sin embargo, también la persona está condicionada histó-ricamente. Si bien es cierto que en los ordenamientos jurídicos modernos hay coincidencia entre la persona en sentido natural y su subjetividad jurídica, esto no fue así en sistemas jurídicos pasados, como el Derecho romano que admitió la esclavitud, según la cual una categoría de personas en sentido natural no recibían la calificación jurídica de sujetos, sino de objeto del Derecho, análogamente a las cosas. Los bienes (cosas y derechos), conjuntamente con las deudas, forman el patri-monio de un sujeto de Derecho. 3.1.2 Clasificación Los bienes se pueden clasificar de manera diversa, pero de acuerdo a su natura-leza, se clasifican en corporales e incorporales, fungibles y no fungibles, consu-mibles y no consumibles, presentes y futuros, identificables y no identificables, divisibles e indivisibles, y muebles e inmuebles. a. Corporales e incorporales Los romanos clasificaron a las cosas en corporales o incorporales sobre la base de que afecten o no a nuestros sentidos. Según Justiniano (Instituciones N° 1 y 2, t.II, l. II) «son corpóreas las que afectan nuestros sentidos. Son incorpóreas las que no afectan nuestros sentidos; tales son las que consisten en un derecho como la herencia, el usufructo. De cualquier modo que se hayan adquirido».

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Los bienes corporales tienen una naturaleza material, ocupan un lugar en el es-pacio y en el tiempo; son percibidos por los sentidos (se pueden ver, oír, tocar, oler). Por ej., las casas, los animales, los minerales; también la electricidad, la energía atómica, el gas son bienes corporales, aunqueRecordatorio no tienen forma, son sen-sibles. Los bienes incorporales no tienen una naturaleza material, son inespaciales, inaccesibles a los sentidos; son percibidos intelectualmente. Por ej., los derechos de autor, la propiedad industrial (la patente, la marca, el emblema o distintivo mercantil, el nombre comercial); los créditos y, en general, todos los derechos creados sobre los bienes, ya sean éstos corporales o incorporales. b. Bienes fungibles y bienes infungibles El Derecho romano clasificó a las cosas, en base al criterio de la función en fun-gibles e infungibles. Para esta distinción no tiene relevancia el aspecto natural o físico de las cosas, sino la calificación formal que de ellas hace el ordenamiento. Las cosas comprendidas en un mismo género se llaman fungibles, en el sentido de que son substituibles las unas con las otras, porque en las relaciones comer-ciales todas son consideradas idóneas para cumplir la misma función económico-social, sin que sus diferencias físicas o naturales tengan alguna relevancia. Así, por ej., son fungibles los granos, el aceite, el vino de una cierta calidad, como también el dinero, porque estas cosas son consideradas desde un punto de vista cuantitativo: una cantidad de granos, de aceite o de vino de una cierta calidad es substituible con otra cantidad igual de cosas del mismo género, así como una determinada cantidad de dinero es substituible con otra análoga del mismo género monetario. Son infungibles, en cambio, dicen las fuentes romanas, las cosas caracterizadas por su individualidad específica, como el cuadro de un autor, un fundo, un escla-vo. Es evidente que el Derecho, recepcionando la consideración de la conciencia social, no considera substituibles los cuadros de un autor, los fundos, los escla-vos, por la diversa función económico-social que cumplen estas cosas, prescin-diendo del valor. En efecto, el cuadro de un autor se identifica por su contenido artístico, un fundo se determina por su exacta delimitación, y un esclavo por su individualidad. La fungibilidad o la infungiblidad objetiva de las cosas, puede derivar en subjetiva por la especial valoración que hagan las partes. Conforme a lo expresado, bien fungible es el equivalente a otro de la misma es-pecie, cantidad y calidad, por lo que puede substituirse el uno por el otro, ya que tienen el mismo poder liberatorio. Son bienes que se transfieren por número, peso o medida, por lo que también se les conoce como bienes cantidad. Sus cua-lidades individuales son poco importantes, por lo que en el comercio se consideran como perfectamente equivalentes, de modo que da lo mismo tener uno más bien que otro, bastando solamente tener una cierta cantidad de los mismos. La fungibilidad es una cualidad del bien, económica y no física, ya que depende de la apreciación que de él se haga en el comercio; es una relación de equivalencia entre varios bienes, la cual se estima sólo sobre la base del criterio del número, del peso y de la medida, sin importar las cualidades individuales. La elección entre los individuos de la misma especie no es ni siquiera concebible, puesto que todos son equivalentes entre sí. Por ej., el dinero, el trigo (todos los comestibles), los automóviles -de la misma marca, tipo, año, modelo- que aun no han entrado en circulación, el algodón de la misma calidad, los artefactos eléctricos de la misma marca, calidad y cantidad. Los tres elementos de los bienes fungibles: especie, cantidad y calidad, se tienen que dar copulativa-

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mente; si falta uno de ellos, el bien deja de ser fungible. Especie es el conjunto de caracteres comunes por los cuales unos bienes se asemejan a otros; calidad es el conjunto de cualidades que hacen que un bien sea lo que es; cantidad es todo lo que puede ser aumentado o disminuido, está sujeto a número, peso o medida. Ej., cien quintales (cantidad) de algodón (es-pecie) tanguis (calidad). Un mismo bien puede tener la calidad de fungible o no fungible, por ej., un ejemplar de un libro, de un determinado autor, es igual a otro libro del mismo autor, pero si ese libro tiene una dedicatoria o ha sido subrayado, anotado, no es ya un bien fungible; una determinada moneda por su rareza o por características especiales subjetivas u objetivas dejará de tener el carácter de fungible. Los bienes infungibles (no fungibles) presentan una individualidad que no permite que sean intercambiables los unos por otros. Ej., las casas, los predios. Esta clasificación de los bienes en fungibles e infungibles tiene relevancia con re-ferencia a determinados actos jurídicos. El mutuo tiene por objeto bienes fungi-bles, porque el mutuatario debe devolver, no el mismo bien recibido en préstamo (por ej., una suma de dinero), sino el tantudem eiusdem generis, o sea el equivalente de la suma recibida. La prenda, el comodato, el depósito tienen por objeto, en cambio, bienes infungibles, porque implican la devolución del mismo bien recibido. c. Bienes consumibles y bienes inconsumibles Al igual que la clasificación anterior, la distinción que hicieron los romanos entre cosas consumibles y cosas inconsumibles (no consumibles) es el resultado de la valoración hecha por la conciencia social. Es una clasificación disociada de las valoraciones naturales y físicas de los bienes. La distinción se funda sobre la consideración del uso normal de los bienes en el ámbito de una cierta colectividad. Para los romanos, las cosas consumibles son aquellas cuyo uso normal determina su destrucción y, por tanto, no son susceptibles de un uso repetido: «res quae ipso usu tolluntur», «res quae in abuso, in abusione consistunt»; en la terminología romana, consumere tiene el significado de destrucción. Se mencio-nan como ejemplos de cosas consumibles: el pan y en general los alimentos, también el dinero es cosa consumible, porque, teniendo en cuenta su uso normal, el mismo no puede ser usado varias veces y consumitur respecto al patrimonio del cual se separa. Son cosas inconsumibles, en cambio, las cosas que son posibles de un uso repetido. Son bienes consumibles aquellos cuya existencia termina con el primer uso y por tanto no son susceptibles de un uso repetido, por ej., los boletos de ferrocarril, las entradas a espectáculos, el trigo, el arroz, el aceite, el maíz y en general to-dos los comestibles (consumo físico). el gas, la gasolina, y aquellos que terminan para quien deja de poseerlos por no distinguirse en su individualidad; se consu-men respecto al patrimonio del cual se separan, por ej., el dinero que, si bien fí-sicamente subsiste, se consume para su propietario (consumidor) con el primer uso (consumo jurídico o civil). Los bienes inconsumibles (no consumibles) no se agotan con el primer uso. Ej., los edificios, los automóviles, los artefactos eléctricos. Son bienes susceptibles de varios y repetidos usos; están sujetos al desgaste natural derivado de su uso y del tiempo. Un bien inconsumible no puede llegar a ser consumible por voluntad de las

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per-sonas, pero éstas si pueden considerar como inconsumible un bien que por sí mismo es consumible, como cuando se presta un bien para hacer de él un uso no conforme al destino natural o económico del bien; v. gr. presto dinero a otro no para que lo gaste, sino tan sólo para que lo muestre. Recordatorio La distinción entre bienes consumibles e inconsumibles no coincide del todo con la precedente de bienes fungibles e infungibles, porque, si es verdad que todos los bienes consumibles son fungibles, no es verdad lo contrario, por cuanto existen muchos bienes fungibles, por ej., los instrumentos de trabajo, los repuestos para máquinas, los ejemplares de un libro, ciertos artefactos eléctricos, que no son consumibles, debido a que permiten un uso repetido. d. Bienes presentes y bienes futuros Los bienes presentes tienen existencia actual; los futuros tienen la posibilidad de llegar a existir en futuro próximo (ej., una cosecha futura). Se puede contratar sobre bienes existentes al momento en que se cierra el contrato o sobre bienes futuros, como, por ej., una casa próximamente a edificarse, una cosecha futura, un juego de muebles que el deudor se obliga a confeccionar, etc. e. Bienes identificables y bienes no identificables Los bienes identificables pueden ser individualizados, porque presentan ciertas características (color, tamaño, peso, año de fabricación, marca, modelo, número de serie, etc.) que los distinguen de otros bienes de su misma especie, como los vehículos, artefactos eléctricos. Los bienes no identificables no pueden ser individualizados, se confunden con sus semejantes por cuanto no presenta características especiales que los diferencien unos de otros. Por ej., un grano de trigo no se confunde con otro grano de trigo de la misma calidad; un billete de cien soles con otro billete de igual valor. Estos bienes deben indicarse, cuando menos, por su especie y cantidad. Los bienes identificables son inscribibles y los no identificables no son inscribibles en los registros públicos. f. Bienes divisibles y bienes indivisibles Desde el punto de vista físico es improponible la división de los bienes en divisibles e indivisibles, porque todos los bienes, en cuanto tales, son susceptibles de fraccionamiento. Pero el fundamento jurídico de la distinción está referida a la función económico-social de los bienes, en el sentido de considerar divisibles los bienes cuando el fraccionamiento no compromete tal función, en cuanto las par-tes conservan del todo la misma función económicosocial. Los bienes divisibles son los que pueden ser fraccionados sin perder su esencia, de tal modo que las partes conservan la misma función económica-social del bien entero. Las porciones en que son divididos forman un todo homogéneo y semejante a las otras partes o al todo primitivo; las partes conservan su valor proporcional al conjunto (ej., el dinero, el vino, el maíz, un predio). La división puede ser hecha mediante la separación física de la materia (ej., el vino existente en un tonel lo separamos en varios litros) o mediante la delimitación por líneas físicas (ej., un fundo es dividido en parcelas).

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Los bienes indivisibles no pueden ser fraccionados sin que sufran una alteración en su sustancia. De su división no resultarían bienes homogéneos con relación al todo, sino fragmentos que no tendrían un valor proporcional al del todo. Ej., un caballo, una pintura, una estatua, un televisor, una mesa. Si fraccionamos una mesa, las partes separadas no constituyen otras tantas mesas, sino solamente pedazos de mesa, con obvia pérdida de la primitiva función que tenía dicho bien. El criterio de la divisibilidad de los bienes es importante en las relaciones jurídicas, por ej., la división de la copropiedad se puede hacer con la atribución a los condóminos de la propiedad de una fracción del bien, físicamente delimitada, si se trata de bienes divisibles, mientras en el caso de bienes indivisibles es concebible solamente la partición de la propiedad por cuotas ideales. Es decir, de los bienes divisibles puede siempre pedirse la división material, pero en cuanto a los indivisibles es posible solamente la división jurídica que se efectúa mediante la venta del bien y la consiguiente distribución del precio. g. Bienes muebles y bienes inmuebles Finalmente tenemos esta clasificación, que es la que ha recogido nuestro orde-namiento legal, y que distingue a los bienes en base al criterio de la movilidad, pero que en la práctica en diversa legislación del continente, ha cedido su criterio original de si un bien se mueve o no, a un criterio mixto que combina el de mo-vilidad con el de importancia económica, los cuales trataremos con mayor detalle en nuestro siguiente numeral. 3.2

BIENES MUEBLES Y BIENES INMUEBLES

 En el Derecho Civil, la distinción entre bienes muebles e inmuebles lleva aparejada diferentes consecuencias jurídicas, entre las que cabe destacar, sin ánimo de exhaustividad, las siguientes: •  Los bienes inmuebles pueden ser inscritos en un Registro Público, lo que ofrece una mayor protección a los titulares de derechos sobre los mismos. • Los bienes inmuebles son el principal objeto de la garantía hipotecaria. • Los plazos de prescripción adquisitiva para los inmuebles son mayores que los exigidos para las cosas muebles. No obstante que esta clasificación se mantiene hasta la fecha, es objetada por cuanto hay bienes, como los derechos, por ejemplo, el derecho de autor, que no son ni móviles ni inmóviles; y, de otro lado, hay bienes móviles que la ley consi-dera como inmuebles con el fin de que puedan ser hipotecados (como lo hacía nuestro Código Civil). Por estas razones hay una fuerte corriente para que la cla-sificación de los bienes se haga, no en base a su movilidad, sino en base a su registro en: bienes no registrables y registrables, y éstos a su vez en registrados y no registrados. 3.2.1 Bienes Inmuebles El Art. 885 del Código Civil vigente en el Perú, establece lo siguiente: “Artículo 885.- Bienes inmuebles Son inmuebles: 1.-  El suelo, el subsuelo y el sobresuelo. 2.-  El mar, los lagos, los ríos, los manantiales, las corrientes de agua y las aguas vivas o estanciales. 3.- Las minas, canteras y depósitos de hidrocarburos.

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4.- Las naves y aeronaves. (*)

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5.- Los diques y muelles. 6.- Los pontones, plataformas y edificios flotantes. (*) 7.- Las concesiones para explotar servicios públicos. 8.- Las concesiones mineras obtenidas por particulares. 9.- Las estaciones y vías de ferrocarriles y el material rodante afectado al servicio. (*) 10.- Los derechos sobre inmuebles inscribibles en el registro. 11.- Los demás bienes a los que la ley les confiere tal calidad” (*) Incisos derogados por la Sexta Disposición final de la Ley Nº 28677, publicada el 01 marzo 2006, vigente a los noventa días de la publicación de la citada Ley.2  Como hemos mencionado, nuestra legislación cuando fue promulgada en el año 1984, incluía algunos bienes que tenían la facultad de moverse, como si fuesen “inmuebles”, debido principalmente a su importancia económica; sin embargo, los íncisos 4º, 6º y 9º del Art. 885, fueron derogados en el año 2006, a fin de dar mayor pureza conceptual a los bienes inmuebles contenidos en nuestra legislación.

Ilustración 1. Ejemplos de Bienes Inmuebles. Fuente: http://www.holacalgary.com/amp_pub.php?id=474 3.2.2 Bienes Muebles A su vez, el Art. 886 del Código Civil, precisa los bienes que son considerados como muebles en nuestro ordenamiento legal, estableciendo lo siguiente: “Artículo 886.- Bienes muebles Son muebles: 1.- Los vehículos terrestres de cualquier clase. 2.- Las fuerzas naturales susceptibles de apropiación. 3.- Las construcciones en terreno ajeno, hechas para un fin temporal. 4.- Los materiales de construcción o procedentes de una demolición si no están unidos al suelo. 5.- Los títulos valores de cualquier clase o los instrumentos donde conste la adquisición de créditos o de derechos personales. 6.- Los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patentes, nom-bres, marcas y otros similares. 7.- Las rentas o pensiones de cualquier clase. 8.- Las acciones o participaciones que cada socio tenga en sociedades o asociaciones, aunque a éstas pertenezcan bienes inmuebles. ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------2 Código Civil del Perú de 1984. Versión oficial en: http://spij.minjus.gob.pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=

default-codcivil.htm&vid=Ciclope:CLPdemo

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9.- Los demás bienes que puedan llevarse de un lugar a otro. 10.- Los demás bienes no comprendidos en el artículo 885.”3 Anotaciones

Podemos precisar que son bienes muebles, por naturaleza, los que pueden tras-ladarse de un lugar a otro sin que se vea alterada su integridad o modificados sus caracteres principales. Por su objeto, son muebles los derechos reales que recaen sobre bienes muebles. Además de los bienes que la ley determina que son muebles. Cabe añadir, que la clasificación de las cosas en cosas muebles y cosas inmuebles del Código Civil Peruano de 1984, fue recepcionada del Código Civil de 1936, y éste recepcionó la clasificación de cosas del Código Civil Peruano de 1852, el cual tomó como fuente el Código Civil Francés de 1804 que tomó dicha clasificación del Derecho Romano.

Ilustración 2. Ejemplos de Bienes Muebles. Fuente: http://actuciu.blogspot.com/2011/06/bienes-muebles-e-inmuebles.html 3.2.3 Partes Integrantes y Accesorias Nuestro Código Civil hace en su parte general sobre los bienes, esta importante distinción, puesto que parte integrante es lo que no puede ser separado sin des-truir, deteriorar o alterar el bien, mientras que parte accesoria es lo que si puede ser separado del bien principal, puesto que si bien tendrá un fin económico u or-namental, siempre mantendrá su individualidad. En consecuencia, son bienes accesorios los que ocupan un lugar secundario y de dependencia con respecto a un bien principal al cual se unen permanentemente, sin perder su individualidad, para un fin de uso, explotación, adorno, conserva-ción. Por ejemplo, los tanques de agua, bodegas, maquinarias, canales portátiles, destinados a la explotación de un predio agrícola; los juegos mecánicos o electrónicos instalados para uso de los clientes en el inmueble donde funciona un restaurante; los carros, coches, calesas, lanchas, botes, caballos del inmueble destinado a club campestre. Son características generales de los bienes accesorios las siguientes: a) Que conserven su individualidad. Por ejemplo, los animales destinados a la labranza del fundo conservan su individualidad como bienes muebles (semovien-tes). b) Que estén afectados a un fin económico u ornamental con respecto al bien principal. El bien accesorio debe servir para que se logre el fin económico (u or-namental) a que está destinado el bien principal, cualquiera que sea, agricultura, comercio, industria, deporte, culto, ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------3 Ibid. Op cit. Art. 886º

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etc.; de modo que el bien accesorio acrecien-te la utilidad del bien principal, y no importe una ventaja simplemente personal. De donde se infiere, que no son inmuebles por destino todas las cosas muebles que el propietario tiene en un bien principal (fundo, casa, etc.), aun Recordatorio cuando sea con la intención de hacerlas inmuebles: así, las carrozas y caballos de lujo no son inmuebles por destino. c) Que haya una relación de destinación permanente entre el bien o bienes acce-sorios y el principal.

TEMA N° 4: LA POSESIÓN 4.1 CONCEPTO Desde el punto de vista etimológico, posesión proviene del vocablo romano pos-sidere o possessio, que significa “ponimiento de pies” y que quiere decir estable-cerse o hallarse establecido.

Existen diversas definiciones para el llamado derecho real “posesión”, por ejemplo Constituye la condición de hecho de la utilización económica de la propiedad; que el derecho de poseer es un elemento indispensable de la propiedad; y que la posesión es la puerta que conduce a la propiedad (Ihering) o que es un estado de hecho, que consiste en retener una cosa de modo exclusivo y realizar en ella los mismos actos materiales de uso y disfrute que si no fuera propietario de ella. (Planiol y Ripert), pero para los fines de estudio, nos interesa conocer la defini-ción legal que tenemos de posesión, la misma que se encuentra en el Art. 896 del Código Civil peruano, que nos dice:

“La posesión es el ejercicio de hecho de uno o más poderes inherentes a la propiedad”4 . Como se aprecia, dicho concepto de posesión nos remite al concepto de propie-dad, en el mismo que encontramos los tres poderes inherentes a la propiedad: el uso, el disfrute, y la disposición (uti, frui, abuti). El articulo 923 agrega uno masque es el de la reivindicación. Pero para entender mejor el concepto es mejor que lo ejemplifiquemos. Si tienes una manzana para consumirla, o tienes un vehículo –por ejemplo automóvil, bi-cicleta, etc.- y lo conduces desplazándote de un lugar a otro con fines laborales o de simple esparcimiento; cuando se accede a un inmueble para vivir en él o para instalar un negocio o realizar alguna actividad de tu interés o entregándolo a otro obtienes un provecho; o tienes un par de zapatos y con ellos en tus pies realizas tus cotidianas actividades; y en general cuando tomas cualquier bien o “cosa” respecto del cual tienes algún interés, y con él satisfaces alguna de tus necesidades –incluidas las más elementales o naturales, extrañas o inverosímiles, las más simples o complejas, las de orden material o espiritual, las de naturaleza científica o esotérica, etc.-, ejerces –de hecho- sobre dicho bien un poder que el sistema jurídico le reconoce al propietario; y sin interesar si eres o no el dueño de tales bienes, tal ejercicio desplegado fácticamente, expresa un derecho real que nuestro sistema jurídico reconoce como posesión; tal evento, que constituye señorío fáctico sobre bienes -aunque en algunos casos se presente como algo extraño o paradójico- es objeto de protección por el derecho. El ejercicio de éste derecho –posesorio- tiene una clara connotación social y económica, y tiene obvia incidencia en la vida misma de las personas. De ahí la importancia de su estudio y la de su correcta regulación por el derecho. La posesión, como se puede apreciar, se encuentra presente en la mayoría de actividades que de modo cotidiano realizan las personas en general. ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------4 Ibid. Op cit. Art. 896º

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UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES

Lo particular de la posesión es que también puede presentarse sola, es decir, de modo independiente de cualquier otro derecho real. Asimismo, la posesión hace realidad el derecho de propiedad; la propiedad sin posesión es propiedad vacía, sin contenido, es sólo abstracción, es simplemente un “derecho”, no es realidad; tal situación respecto de la posesión resulta perfec-tamente aplicable a cualquier otro derecho real sea a los de goce, como a los de realización de valor o de garantía-. 4.2

ELEMENTOS Y CLASIFICACIÓN 4.2.1 Elementos Los elementos de la posesión son dos, el corpus o elemento material y el animus o elemento psicológico. Corpus (elemento material), son los actos materiales que se realizan sobre la cosa u objeto, es la mera detentación o el poder físico o del goce que se ejerce sobre cualquier objeto. Animus (elemento psicológico), es la voluntad del poseedor de tener la cosa como propietario y servirse de ella para sus fines. Existen dos teorías que explican este elemento: • Teoría subjetiva. Para esta corriente el animus significa la intención de com-portarse como lo haría el propietario pero sin embargo hay algunas figuras en que se reconocen la posesión sin tener la intención de tener la cosa para sí como el caso del acreedor pignoraticio. • Teoría Objetiva. Es la voluntad consciente de estar en una relación de dominio sobre la cosa y lo que separa la detentación y la posesión de la mera ne-cesidad. 4.2.2 Clasificación Existe diversa clasificación para la posesión, como detallamos a continuación: a. Posesión Inmediata y Mediata. Según el artículo 905º del Código Civil, es poseedor inmediato el poseedor temporal en virtud de un título, mientras que la posesión mediata corresponde a quien confirió el título. El poseedor mediato es aquel quien transmitió el derecho en favor del poseedor inmediato. Poseedor mediato es el titular del derecho, por ejemplo, el propietario, es aquel que cede la posesión, quien confirió el titulo. El poseedor inmediato es el poseedor temporal, posee en nombre de otro de quien le cedió la posesión en virtud de un titulo y de buena fe, por ejemplo el in-quilino que posee para el propietario. b. Posesión de Buena fe. Se encuentra prevista en el artículo 906º del Código Civil, que dice: “La posesión ilegítima es de buena fe cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignoran-cia o error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida su título.”

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La buena fe es la convicción que tiene el poseedor de que su titulo es legítimo y eficiente, esa creencia deriva de la ignorancia o error de hecho o derecho sobre el vicio que invalida su titulo.

Cabe precisar que se presume la posesión de buena fe, tal como lo estableRecordatorio ce el artículo 914º del Código citado, la cual se va a conservar hasta que se pruebe lo contrario. Sobre la posesión de mala fe, nuestro Código Civil no hace definición expresa; sin embargo si precisa en el artículo 910º, que el poseedor de mala fe está obligado a restituir los frutos percibidos, que es un derecho del poseedor de buena fe. La posesión de mala fe es aquella que se ejercita cuando el poseedor tiene conocimiento que no tiene titulo o el que tiene padece de nulidad. La mala fe es una posesión ilegitima y viciosa sin título o con título inválido, la mala fe empieza cuando termina la creencia de la legitimidad de la posesión al descubrirse el error o vicio que invalida el titulo. c. La Posesión Precaria. La posesión precaria está legislada en el artículo 911º de nuestro Código Civil; el cual prescribe que: “La posesión precaria es la que se ejerce sin título alguno o el que se tenia ha fenecido”. Como podemos apreciar, se trata de una posesión ilegítima, porque falta título posesorio, ya sea porque no existió antes, o porque el título legítimo que dio na-cimiento a la posesión terminó, quedando el poseedor sin título alguno que am-pare su posesión. La posesión precaria por falta de titulo, es una posesión ilegítima ya que se carece de documento alguno que de legitimidad a la posesión, por ejemplo tenemos las invasiones para fundar Pueblos Jóvenes y los Asentamientos Humanos.

Ilustración 3. Ejemplo de Posesión Precaria. Fuente:http://3.bp.blogspot.com/-mHxtBVxEfoA/TqMx9ZQx6eI/AAAAAAAAGYw/ j2ZhMr9moYU/s400/barriada.jpg Cabe precisar, que no se debe confundir la posesión ilegítima con la posesión pre-caria; ya que en la posesión ilegítima existe un título pero adolece de un defecto de forma o fondo, sin embargo en la posesión precaria se da por falta o ausencia abso-luta del título.

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LECTURA SELECCIONADA N° 2 Lecturas seleccionadas

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Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V Arts. 885 y 886. Comentario de Francisco Avendaño Arana http://dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html Anotaciones

Recordatorio

Francisco Avendaño Arana 1. Los bienes Los bienes son el objeto de los derechos reales. Bien es toda entidad, material o inmaterial, que es tomada en consideración por la ley, en cuanto constituye o puede constituir objeto de relaciones jurídicas. Los bienes se distinguen de las cosas. Las cosas, en términos jurídicos, son los objetos materiales de valor económico que son susceptibles de ser apropiados, transferidos en el mercado y utilizados por las personas con la finalidad de satisfacer necesidades. El concepto de bien es más amplio; comprende a las cosas (bienes corporales) ya los derechos (bienes inmate-riales). Este es el sentido de bien que utiliza el Código Civil. La distinción entre cosas y bienes no es unívoca. En Roma el concepto de cosa es-tuvo relacionado inicialmente con lo material, lo perceptible por los sentidos, aquello que era parte integrante del mundo físico. La noción de cosa partió de lo más elemental, de la comprobación de la realidad a través de los sentidos. Por eso en la Roma clásica se alude a res corporales. El desarrollo y la evolución de los conceptos jurídicos determinaron la necesidad de ampliar la idea de cosa a las res incorpo-ra/es, aquellas perceptibles con la inteligencia. Para algunos sistemas, entre cosa y bien existe una relación de género a especie: las cosas son todo aquello que existe en la naturaleza, excepto el ser humano, mientras que los bienes son todas aquellas cosas que son útiles al hombre y son susceptibles de apropiación. Es decir no todas las cosas son bienes, ya que pueden existir cosas que no dan provecho al ser humano, o que no son susceptibles de apropiación. Para otros sistemas, como el nuestro, es a la inversa: todas las cosas son bienes, pero no todos los bienes son cosas. Los bienes reúnen las siguientes características (BIONDI): a) El bien es diferente al sujeto. La noción de bien se contrapone a la de persona, como sujeto de relaciones jurídicas. Las personas o su fuerza de trabajo (distinta a su resultado) no son bienes. Esta distinción que en la actualidad parece obvia, no lo era tanto. Por el contrario, en la Antigüedad las personas eran cosas. Es el caso de los esclavos en el Derecho romano, que eran susceptibles de apropiación y que brindaban utilidad, en el sentido económico del término. b) El bien es un concepto que tiene relevancia jurídica. Lo que es indiferente al ordenamiento legal no es bien. La relevancia jurídica, es decir, el interés, la impone la ley. Cosa alude a entidad considerada objetivamente en sí misma. Bien, en cambio, se refiere al interés, a la ventaja o utilidad que otorga a una persona. Por tanto, su consideración es subjetiva. Cosa es la entidad objetiva sobre la cual se ejerce el derecho subjetivo, mientras que bien es también el contenido del derecho subjetivo, lo cual explica que pueda existir una pluralidad de derechos subjetivos que pueden ejercerse respecto de una misma cosa. Así, sobre un mismo inmueble (cosa) pueden constituirse varias hipotecas o servidumbres (bienes diversos, o sea, diversas utilidades para la misma cosa).

Desarrollo UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES de contenidos

Lecturas seleccionadas

c) El bien proporciona utilidad. Los bienes deben ser útiles a los hombres en sus relaciones sociales. La utilidad puede ser de diversa índole, como material o moral. Para que los bienes sean útiles, deben ser susceptibles de apropiación. La luz solar, por ejemplo, no es jurídicamente un bien porque no puede ser apropiada. Recordatorio Si bien la luz solar es necesaria y útil, su regulación legal no brindaría utilidad alguna a los hombres en sus relaciones sociales. La posibilidad de apropiación está determinada por la naturaleza del objeto o por el mercado. Por su naturaleza, las estrellas no pueden ser apropiadas por el hombre. El aire atmosférico, en cambio, sí puede ser objeto de apropiaci.ón, pero su abun-dancia hace que no exista interés económico en su aislamiento y posterior comer-cialización. Tampoco es un bien entonces. d) Los bienes son susceptibles de apropiación, independientemente de que dicha apropiación sea actual. Su apropiación depende en gran medida no solo de la natu-raleza misma de la entidad, sino del nivel de tecnología imperante. En la actualidad la energía eléctrica, la magnética y la calorífica son bienes en la medida en que son apropiables. e) El tráfico de los bienes debe ser lícito. El tráfico debe estar permitido por el ordenamiento legal. Hay objetos cuyo tráfico está prohibido legalmente, que están fuera del comercio. Para que podamos hablar de bienes fuera del comercio, cual-quier acto jurídico respecto del bien debe ser ineficaz. Una persona, por ejemplo, no puede ser objeto de tráfico. Cualquier acto jurídico respecto de ella no produciría efecto. En cambio, la comercialización de estupefacientes no implica necesariamente la ineficacia del acto (sin duda que origina una sanción penal). Por licitud del tráfico se refiere a lo primero. El mercado se encarga por lo general de determinar qué objetos están fuera del comercio. Sin embargo, la ilicitud del tráfico puede estar dada por razones morales, religiosas o de otra índole. Es el caso de los órganos del cuerpo humano, respecto de los cuales existe sin duda un mercado, pero su comercialización está prohibida por ley. En este sentido, el artículo 22 del Decreto Supremo N° 01488-SA señala que el cadáver es un objeto especial en cuanto carece de significado económico-patrimonial y, por ser diferente a todos los demás objetos, no cabe incluirlo en nin-guna de las clasificaciones de bienes. Es decir, los cadáveres no son bienes. Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que en la legislación comparada algunas partes renovables y separables del cuerpo, como los cabellos o uñas, tienen la calidad de bienes. f) Los bienes pueden ser futuros. Los bienes pueden no tener existencia presente. De hecho, el Código Civil permite la compraventa de bienes futuros (artículo 1532). g) Los bienes tienen valor económico. Los bienes, como objeto de los derechos reales, deben ser susceptibles de satisfacer un interés económico. Los derechos de la personalidad, como el derecho al honor o al nombre, son entidades jurídicas que no son capaces de constituir objeto de relaciones jurídicas de valoración económica. 2. Clasificación de los bienes En teoría, se podrían clasificar los bienes de manera casi infinita, en función de las distintas características o cualidades que tienen. Hay bienes materiales e inmateria-les, de colores y de pesos diversos, bienes que se mueven y otros que son fijos, bienes grandes y chicos, de poco o mucho valor económico, etc. Pero no todas estas características o cualidades son necesariamente relevantes para el Derecho. La ley adopta algunas clasificaciones en consideración a la función que deben desempeñar los bienes en un régimen jurídico.

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UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES

Las clasificaciones de los bienes son muchas. Algunas tienen su origen en la natura-leza de las relaciones entre las personas. Es el caso del préstamo de un bien con-sumible o de uno no consumible. El primero es un mutuo y el segundo un comodato y ambos contratos -el mutuo y el comodato- tienen una regulación diversa en el Código Civil. Ello demuestra que la clasificación de los bienes en función de su con-sumo tiene sentido para el Derecho, como no lo tendría en función de su color, por ejemplo. Otras clasificaciones, como la de muebles e inmuebles, tienen su origen en la movi-lidad de los bienes (la posibilidad de que el bien se traslade de un lugar a otro), pero su racionalidad que la justifica ha perdido sentido en la actualidad. No todas las clasificaciones están recogidas positivamente por nuestro ordenamiento legal ni tienen por qué estarlo. Algunas se reflejan solo a propósito de determinadas relaciones jurídicas o a propósito de la definición de una institución (como los bienes consumibles y no consumibles), otras en cambio, como la de muebles e inmuebles, están expresamente contempladas en la legislación de los Derechos Reales. . Las principales clasificaciones en el Derecho peruano son las siguientes: bienes cor-porales e incorporales, bienes fungibles y no fungibles, bienes consumibles y no consumibles, y bienes muebles e inmuebles. Las últimas tres clasificaciones se apli-can en rigor solo a los bienes corporales, aunq ue en el caso particular de los mue-bles e inmuebles, el Código Civil comprende bienes incorporales. a) Corporales e incorporales Esta clasificación proviene del Derecho romano. Los bienes corporales son los que tienen existencia tangible, ocupan una parte del espacio, por lo que pueden ser percibidos por los sentidos. Es el caso de un carro, una casa o un animal. Los bienes incorporal es carecen de existencia corporal y son producto de la creación intelectual del hombre. Solo se pueden percibir intelectualmente. El ordenamiento jurídico valora como objeto de relaciones reales determinadas realidades carentes de existencia corporal. Estas realidades son los derechos como el usufructo, o una concesión, o las obras literarias. Los créditos también pueden ser bienes, cuando se incorporan en una relación jurídico-real. Así, cuando se prenda un crédito, dicho crédito es jurídicamente un bien. El Código Civil no clasifica los bienes en corporales e incorporales. Sin embargo, varias de sus disposiciones recogen el criterio de la materialidad. Es el caso de los artículos 884, 2088, 2089, 2090 Y 2091. b) Fungibles y no fungibles Los bienes fungibles son aquellos que pueden ser sustituidos por otros a propósito del cumplimiento de la obligación. Estos bienes son iguales en su valor, peso o me-dida. Son equivalentes unos a otros, y por eso pueden ser reemplazados a la hora del pago. Ello ocurre por ejemplo con una cierta cantidad de papas. En la legislación peruana hay una definición de bienes fungibles, a propósito de la prenda global y flotante. El artículo 1 de la Resolución SBS N° 43097 dice que los bienes fungibles son aquellos que pueden ser sustituidos por otros de la misma calidad, especie, clase y valor. Los bienes no fungibles son los que no pueden reemplazarse por otros al momento del cumplimiento de la obligación, como por ejemplo una casa. Salvo acuerdo de las partes (dación en pago o novación), la entrega de un bien distinto supondría incumplimiento. La utilidad de esta clasificación se puede apreciar en la mencionada prenda

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global y flotante. Tradicionalmente la prenda ha supuesto la entrega del bien al acreedor o a un tercero, lo cual se justifica en la necesidad de que el deudor no se quede con el bien, pues de lo contrario podría venderlo a un tercero, quien adquiriría su propiedad si desconoce la existencia de la prenda. La seguridadRecordatorio del acreedor radica entonces, en que sea él o un tercero y no el deudor, quien tenga la posesión del bien. Sin embargo, no todos los bienes muebles pueden ser entregados a los acreedores, pues de lo contrario el deudor tendría dificultades para pagar sus obligaciones. Es el caso de las mercaderías de un establecimiento comercial. En una ferretería, por ejemplo, la mercadería (clavos, tornillos, etc.) está destinada a venderse (ese es el negocio del ferretero), por lo que no puede ser entregada en prenda. La prenda global y flotante se constituye sobre bienes fungibles (como los clavos y tornillos del ferretero) que pueden ser sustituidos por otros bienes de igual natura-leza. Se entiende por prenda global y flotante el gravamen prendario sin desplaza-miento que se constituye sobre bienes fungibles que pueden ser sustituidos por otros de igual naturaleza, siempre que no afecten el valor de la prenda ni los derechos del acreedor prendario. Al igual que con los bienes corporales e incorporales, el Código Civil no clasifica los bienes en fungibles y no fungibles. Sin embargo, el criterio de la fungibilidad está recogido en algunas de sus disposiciones, como son los artículos 1256, 1288, 1509 Y 1923. e) Bienes consumibles y no consumibles Los bienes consumibles son los que se agotan con el primer uso. El concepto de consumo puede entenderse en sentido físico o jurídico. En sentido físico o material, el bien se acaba con el primer uso. Es el caso de las bebidas o de la leña cuando es utilizada. En lo jurídico el bien sale del patrimonio de la persona con el primer uso, como cuando se dispone del dinero. Los bienes no consumibles son los que no se consumen con el primer uso. Estos bienes pueden usarse de manera indefinida sin que el uso los destruya o altere sus-tancialmente. Por ejemplo, un terreno. Una aplicación práctica de la clasificación de los bienes en consumibles y no consu-mibles se presenta en el usufructo. El usufructo es un derecho que confiere a su titular, el usufructuario, las facultades de usar y disfrutar temporalmente de un bien ajeno, sin que se altere su sustancia. Al término del usufructo, el usufructuario debe devolver el bien. Por eso el usufructo solo puede recaer sobre bienes no consu-mibles (artículo 999 del Código Civil). Excepcionalmente, sin embargo, el usufructo puede darse sobre bienes consumibles, como el dinero, en cuyo caso estamos en presencia de un cuasi usufructo (artículo 1018 del Código Civil), con regulación di-ferente a la del usufructo. Usualmente los bienes que son consumibles también son fungibles, pero hay bienes fungibles que no son consumibles, como la ropa hecha en serie. El Código Civil tampoco recoge la clasificación de los bienes consumibles y no con-sumibles, pero varias de sus disposiciones se refieren al criterio de la consumibilidad. Ejemplos de ello son los artículos 999, 1026, 1223, 1396, 1648, 1728 Y 1729. d) Bienes muebles e inmuebles Esta es la clasificación más importante y es la recogida por el Código Civil en los artículos 885 y 886. En su origen, la clasificación estaba referida a los bienes

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UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES

corpo-rales o cosas. La clasificación se remonta al Derecho romano. En aquella época las cosas se dividían en dos categorías: los muebles y los inmuebles. Los muebles eran las cosas que podían ser desplazadas de un lugar a otro. Los inmuebles eran las cosas que estaban inmovilizadas, que tenían una situación fija, arraigada. Los romanos distinguieron entre inmuebles por naturaleza, inmuebles por destinación e inmuebles por accesión. Los inmuebles por naturaleza eran los predios, los bienes raíces, naturalmente inmovilizados. Los inmuebles por destinación eran originalmente cosas muebles, que servían para la explotación de un predio. Jurídicamente quedaban inmovilizadas, por lo que se creó la ficción de considerarlas inmuebles. Los inmuebles por accesión, finalmente, también eran originalmente cosas muebles que se incorporaban materialmente a un predio. De alguna manera, los inmuebles por destinación del Derecho romano son los accesorios que regula el artículo 888 y los inmuebles por accesión son las partes integrantes contempladas en el artículo 887 del Código Civil. La clasificación en muebles e inmuebles se convirtió en la summa divisio del antiguo Derecho francés (MAZEAUD). La clasificación llegó al Perú, y el Código Civil de 1852 dividió las cosas en corporales e incorporales (artículo 454). Las cosas corporales podían ser muebles o inmuebles. Los muebles eran las cosas susceptibles de ser llevadas de un lugar a otro y los inmuebles las demás cosas (artículo 455). El Código de 1852 respetó pues el criterio de la movilidad para clasificar las cosas. El Código Civil de 1936 se refirió a los bienes -y no alas cosas- y los clasificó también en muebles e inmuebles. El artículo 812 enumeró los bienes inmuebles y el artículo 819 los muebles, como lo hacen los artículos 885 y 886 del Código Civil de 1984. La clasificación adoptada por el Código de 1936 se apartó del criterio de la movilidad. En efecto, en la lista de los inmuebles aparecen las naves, aeronaves y los ferrocarriles, que son bienes que se mueven. La razón de la inclusión, en el caso de las naves, data de 1916. Las naves (buques) son bienes que se pueden desplazar de un lugar a otro. Para el Código Civil de 1852 eran cosas muebles, por lo que la garantía que recaía sobre ellas era la prenda con entrega del bien. El inconveniente de la prenda radicaba en que el deudor debía entregar la nave al acreedor o al ter-cero, con lo cual se privaba de su utilización, lo que hacía que disminuyera su capa-cidad de producción y por consiguiente de pago de la deuda. La nave se convertía así en un bien improductivo. Este problema fue solucionado por el legislador cam-biándole la etiqueta de muebles a las naves, por la de inmuebles, en lugar de darle al problema de la garantía una solución apropiada. En efecto, la Ley de Hipoteca Naval (la N° 2411, de 30 de diciembre de 191 !», dijo que los buques debían consi-derarse como inmuebles, a fin de que pudieran ser hipotecados. Años después, las naves pasaron a formar parte de la relación de bienes inmuebles del artículo 812 del Código de 1936. Las aeronaves y los ferrocarriles siguieron la misma suerte que las naves. Sin em-bargo, otros bienes muebles necesarios para la producción, como el arado del agri-cultor o la maquinaria del industrial o del minero, se mantuvieron en el Código Civil de 1936 como muebles. Para permitir que continuaran en posesión del deudor se crearon las prendas sin desplazamiento. En estos casos (prendas agrícola, industrial y minera) el legislador prefirió cambiar la naturaleza de la prenda (eliminó la entre-ga, elemento esencial de la garantía), que la de los bienes. Aquí empieza a obser-varse la incoherencia del legislador. En vez de decir que todos estos bienes son inmuebles (para que la garantía sea la hipoteca) o que siendo muebles la prenda es sin desplazamiento, se dio una solución distinta. De otro lado, la clasificación del Código de 1936 comprende derechos (como los patrimoniales de autor o las concesiones para explotar servicios públicos) tanto en la relación de bienes muebles como en la de inmuebles. Sucede que los

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derechos no son bienes móviles o fijos, ni tienen color o son apreciables por los sentidos. Son bienes incorporales, creaciones intelectuales, por lo que la distinción entre muebles e inmuebles no tiene fundamento alguno respecto de ellos. Una segunda incoherencia. Recordatorio En realidad, la clasificación de bienes del Código Civil de 1936, recogida luego por el Código Civil de 1984, se hizo en parte sobre la base de un criterio económico: las garantías. Por eso se puede decir que la clasificación no atiende a la naturaleza de los bienes (movilidad o no), sino a un criterio legal. Es la ley la que determina qué bienes son muebles y qué bienes son inmuebles. El problema es que eso evidencia que el criterio para la clasificación (movilidad) carece de utilidad. Y las clasificaciones tienen sentido cuando la inclusión a una u otra categoría aporta alguna utilidad o determina una consecuencia jurídica. La clasificación de bienes muebles e inmuebles es, como ya se dijo, la de mayor importancia y tiene enorme trascendencia. El régimen jurídico de los derechos reales es distinto según se trate de un bien mueble o de un inmueble. La distinción influye en el sistema de transmisión de los derechos reales, en la defensa posesoria, en la prescripción adquisitiva, en las garantías, en los contratos, en el sistema de publicidad, en el sistema tributario, en el régimen penal, etc. Diagrama

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ACTIVIDAD N°2: Lecturas seleccionadas

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CONTROL DE LECTURA Nº 1: Lecturas seleccionadas

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GLOSARIO DE LA UNIDAD I Bibliografía

Bien.- Objetos inmateriales susceptibles de valor, así como también las cosas. Recordatorio

Bien Accesorio.- Es aquel cuya naturaleza y existencia es determinada por otra cosa, de la cual depende o a la cual está adherido

Anotaciones

Buena fe.- Convencimiento, en quien realiza un acto o hecho jurídico, de que éste es verdadero, lícito y justo. Naturaleza Jurídica.- Calificación que corresponde a las relaciones o instituciones jurídicas conforme a los conceptos utilizados por determinado sistema normativo.

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Bibliografía

UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES

BIBLIOGRAFÍA DE LA UNIDAD I

Constitución Política del Perú de 1993. Edición Oficial. En: http://spij.minjus.gob.pe/CLP/ contenidos.dll?f=templates&fn=default-constitucion.htm&vid=Ciclope:CLPdemo Recordatorio

Anotaciones

Gaceta Jurídica: Código Civil Comentado. Tomo V: Derechos Reales. En: http://dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html Ortiz, I.(2010). El derecho de propiedad y la posesión informal. En: http://facultad.pucp.edu.pe/ derecho/images/documentos/ Ma-terial_2_Derecho_de_Propiedad.pdf. Perú: Lima.

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AUTOEVALUACIÓN DE LA UNIDAD I

1. Marque la afirmación correcta Lecturas seleccionadas

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a. El derecho real es aquella facultad que corresponde a una persona sobre una cosa específica.

Bibliografía

b. Existe derecho real cuando una cosa se encuentra sometida, completa, o parcialmente al poder de una persona, en virtud de una relación inmediata, que se puede oponer a cualquier otra persona. c. El derecho real es un derecho absoluto de contenido patrimonial. d. Todas las anteriores son correctas 2. Los elementos del Derecho Real son: a. El sujeto y la sociedad. b. El sujeto, el objeto y la causa. c. La persona y la cosa. d. Ninguna de las anteriores 3. Los derechos reales se diferencian de los obligacionales por: a. Por razón de las personas, del objeto o de su origen. b. Por razón de los sujetos, de los objetos y de la cosa. c. Por razón de su eficacia, de su duración y de su protección registral. d. Las respuestas “a” y “c” son correctas. 4. La teoría clásica o dualista señala que el derecho real es: a. Guarda, en lo sustantivo, gran similitud con los obligacionales. b. Un poder directo e inmediato entre la persona y la cosa. c. Presenta como elementos dos sujetos (activo y pasivo) y el objeto. d. Las respuestas “b” y “c” son correctas.

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5. La teoría monista o unitaria señala que el derecho real:

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Recordatorio

Anotaciones

a. Guarda, en lo sustantivo, gran similitud con los derechos obligacionales. b. Un poder directo e inmediato entre la persona y la cosa. c. Presenta como elementos dos sujetos (activo y pasivo) y el objeto. d. Las respuestas “b” y “c” son correctas. 6. El Código Civil de 1984, trata a los derechos reales en: a. Todo el Título Quinto. b. Los artículos 881º a 1131º. c. Cuatro Secciones del Libro Quinto. d. Las respuestas “b” y “c” son correctas. 7. Marque la afirmación correcta. a. La posesión es lo mismo que la propiedad. b. La propiedad tiene algunos de los atributos de la posesión. c. La posesión es un derecho real no amparado por la ley por ser de facto. d. Ninguna de las anteriores es correcta. 8. Marque la afirmación incorrecta. a. La propiedad es un derecho constitucional. b. La propiedad es un derecho real. c. La propiedad es un derecho obligacional. d. La propiedad es un derecho de uso, de goce y de disposición. 9. El Código Civil clasifica los derechos reales en: a. Posesión, propiedad y ususfructus. b. Uso, servidumbre y superficie. c. Principales y de garantía. d. Prenda e Hipoteca. 10. Son derechos reales principales: a. Posesión, propiedad y usufructo. b. Uso, servidumbre y superficie. c. Copropiedad y habitación. d. Todas las anteriores son correctas. 11. Son derechos reales de garantía: a. Posesión, propiedad y prenda. b. Uso, servidumbre y retención. c. Hipoteca, anticresis. d. Hipoteca, servidumbre y prenda.

Bibliografía

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UNIDAD I: INTRODUCCIÓN A LOS DERECHOS REALES

12. Los bienes se clasifican en: a. Corporales e incorporales. b. Presentes y futuros. c. Divisibles e indivisibles. d. Todas las respuestas anteriores son correctas. 13. Los bienes se clasifican en: a. Fungibles e Inconsumibles. b. Pasados y futuros. c. Muebles e inmuebles. d. Todas las respuestas anteriores son correctas. 14. Marque la afirmación correcta. a. Los bienes fungibles son sustituibles los unos con los otros. b. Los bienes inmuebles son aquellos que se caracterizan por su gran valor económico. c. Los bienes no fungibles son aquellos que se pueden consumir y sustituir por otros. d. Ninguna de las anteriores respuestas es correcta. 15. En el Perú son bienes inmuebles: a. Las naves y aeronaves. b. Los edificios flotantes. c. Los lagos y ríos. d. Las vías de ferrocarril. 16. En el Perú son bienes muebles: a. Los derechos patrimoniales de marca. b. Los derechos patrimoniales de cantor. c. Los derechos patrimoniales de nombre de dominio. d. La factura electrónica. 17. En el Perú son bienes muebles: a. Las naves y aeronaves. b. Las concesiones mineras. c. Las indemnizaciones. d. Las minas. 18. Es parte integrante de un bien: a. Aquel afectado a un fin económico u ornamental con respecto al bien princi-pal. b. Todas las partes de un bien principal. c. Los que ocupan una posición secundaria en el bien principal. d. Aquel que no puede ser separado sin destruir, deteriorar o alterar el bien.

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19. La posesión es:

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Lecturas seleccionadas

Glosario

Recordatorio

Anotaciones

a. El ejercicio de derecho de uno o más poderes inherentes a la propiedad b. El ejercicio de hecho de uno o más poderes inherentes a la posesión c. El ejercicio de hecho de uno o más poderes inherentes a la propiedad. d. Ninguna de las anteriores es correcta. 20. Nuestro Código Civil clasifica a la posesión en: a. Precaria y formal. b. De buena fe y sin ninguna fe. c. Inmediata y mediata. d. Ninguna de las anteriores es correcta.

Bibliografía

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Desarrollo de contenidos

Diagrama

Desarrollo de contenidos

Diagrama Lecturas seleccionadas

Objetivos

Inicio

Actividades

Recordatorio

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DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD II Objetivos Glosario

Inicio Bibliografía

Actividades

Autoevaluación

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LECTURAS SELECCIONADAS

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Recordatorio

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ACTIVIDADES

BIBLIOGRAFÍA

Bibliografía

ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES Objetivos

Inicio

CONOCIMIENTOS Tema N° 1: La posesión 1.1 Adquisición Actividades

Desarrollo de contenidos

Autoevaluación

1.2 Conservación y Pérdida 1.3 Defensas Posesoria

Lecturas seleccionadas

Glosario

Autoevaluación

Lecturas seleccionadas

Diagrama

Lecturas seleccionadas

UNIDAD II: POSESIÓN Y PROPIEDAD

CONTENIDOS

Desarrollo de contenidos Recordatorio

DERECHOS REALES Actividades Autoevaluación MANUAL AUTOFORMATIVO

Glosario

Bibliografía

Lectura seleccionada N°1 Gaceta Jurídica. Código Civil Co-mentado. Libro V Art.920-921. Comentario de Wilbert Sánchez Vera. http:// Recordatorio Anotaciones dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html Tema N° 2: La propiedad 2.1 Definición 2.2 Características 2.3 Acción Reivindicatoria

Lectura seleccionada N° 2 Gaceta Jurídica. Código Civil Co-mentado. Libro V. Art.927. Comentario de César Godenzi Pando. http://dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html Autoevaluación de la unidad II

PROCEDIMIENTOS

ACTITUDES

1. Identifica y analiza las características esenciales de la posesión

1. Participa activa-mente en clase a través de intervenciones orales en el análisis de casos y ejemplos. Describe de forma didáctica las diversas instituciones

2. Identifica y analiza las características esenciales de la propiedad Actividad N°1 Actividad N°2 Tarea Académica Nº 1



Bibliografía

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Actividades

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as nadas

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Bibliografía

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UNIDAD II: POSESIÓN Y PROPIEDAD

TEMA 1: LA POSESIÓN 1.1 ADQUISICIÓN El Artículo 900º del Código Civil, nos dice lo siguiente: “La posesión se adquiere por la tradición, salvo los casos de adquisición originaria que establece la ley”5. La adquisición de la posesión puede ser originaria o derivada. La posesión de un bien se adquiere de modo originario mediante un hecho propio y exclusivo (acto originario) del adquirente, a través de la aprehensión, o sea poniendo la mano sobre el bien mueble o asentándose en el bien inmueble; el sujeto adquiere la posesión por sí mismo. La aprehensión no siempre es un acto material, sino que también hay aprehensión una vez realizado lo necesario para que pueda establecerse la relación de hecho con el bien (ej., la impresión de una marca sobre el bien mueble), ni tampoco es necesaria la proximidad o contigüe-dad material entre el sujeto y el bien, siempre que éste se encuentre a disposi-ción exclusiva de él, y pueda él, a su voluntad, establecer la contigüedad material con el bien64. La posesión originaria no está vinculada a una posesión anterior, es decir, no hay un sujeto transmisor de la posesión, por lo que también se le denomina posesión unilateral. La apropiación de los muebles y la ocupación de los inmuebles son las dos formas clásicas de adquisición de la posesión originaria. Con la apropiación el sujeto aprehende el bien mueble por acto propio sin que medie la traditio efectuada por otro, adquiriendo la posesión y con ella la propiedad de los muebles que no per-tenecen a nadie (res nullius). Con la ocupación de un inmueble no se adquiere la propiedad porque conforme a nuestro ordenamiento jurídico no existen inmuebles que entren en la categoría de res nullius, pero si se adquiere la posesión, por ejemplo, cuando el bien es abandonado por su propietario puede ser ocupado por otra persona hasta usucapirlo. La posesión de un bien se adquiere de modo derivado mediante tradición (traditio) o entrega voluntaria del bien que hace un sujeto (tradens), el anterior poseedor, a otro sujeto (accipiens), el nuevo poseedor. Hay una posesión anterior a la que se le une la siguiente; un sujeto entrega el bien a otro En la adquisición originaria existe solamente el comportamiento de quien adquiere la posesión (adquisición mediante acto unilateral), por lo que el anterior poseedor tiene la acción de reintegración del bien frente a quien ha adquirido por aprehensión. Para que exista adquisición derivada es necesario que concurra el consentimiento del anterior poseedor y de quien adquiere la posesión, por lo que el tradens no tiene acción de reintegración frente al poseedor. La posesión derivada opera mediante la tradición, palabra que proviene de traditio que es una derivación de tradere y que significa entrega. El transferente o tradens entrega el bien mueble o inmueble al adquirente o accipiens, por lo que éste tiene una posesión justificada, mientras que puede ser injustificada la pose-sión adquirida a título originario, sin la intervención del anterior poseedor. La tradición es el modo típico de adquisición de la posesión por actos inter vivos, las otras formas, como la traditio brevi manu y la constituto posesorio son meros sucedáneos de aquella. La tradición no es un contrato, sino un modo de ejecutar la prestación debida, es decir, es una forma de pago. ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------5 Ibid. Op cit. Art. 900º

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Tratándose de bienes inmuebles, la tradición opera mediante actos materiales que pueden emanar de ambas partes conjuntamente, por ejemplo, si el tradente, entrega y el adquirente recibe las llaves de la finca; si el vendedor y el com-prador de un campo vendido lo recorren juntos y el primero lo deja ya a Recordatorio disposi-ción del segundo; si las dos partes, de común acuerdo sacan del campo los ani-males, útiles y herramientas del vendedor, y dejan en él los del comprador, los actos materiales, en síntesis, deben consistir en actos de ocupación de la cosa, realizados de común acuerdo de las partes, o con el consentimiento recíproco. El Artículo 901º del Código Civil, nos precisa que la tradición se realiza mediante la entrega del bien a quien debe recibirlo o a la persona designada por él o por la ley y con las formalidades que ésta establece. En tal sentido, la tradición puede ser material, simbólica (ficta), traditio brevi manu, constituto possessorio, documental; puesto que la tradición se produce con la entrega material del bien por parte del tradens a quien debe recibirlo o a su representante (accipiens). El adquirente puede recibir personalmente el bien o puede hacerlo mediante la persona designada por él (representación voluntaria) o por la ley, como es el caso de los padres, tutores, curadores, quienes actúan como receptores de los incapaces (representación legal). Las personas jurídicas, por carecer de corporeidad y de intelecto, siempre adquieren la posesión mediante sus representantes. La tradición simbólica tiene lugar en cuanto a bienes inmuebles mediante la en-trega de los documentos relativos a ella o con la entrega de las llaves. Equivalen a la entrega material de los bienes, la entrega de los documentos relativos al bien inmueble, o de las llaves del inmueble o del mueble donde se encuentran los bienes cuya posesión se trasmite, v. gr., una caja fuerte, y en fin todo acto material que revele la voluntad indubitable de entregar el bien por el tradens y de recibirlo por el accipiens. En cuanto a los muebles, la tradición simbólica se realiza con la entrega de las llaves del inmueble donde se encuentran los muebles. A veces no es suficiente la entrega material del bien sino que además se requiere del cumplimiento de cierta formalidad dispuesta por la ley, por ej., entregar el vehículo al comprador con la respectiva tarjeta de propiedad. Si no se observa la forma prescrita por la ley, existirá nulidad del acto jurídico. Además, debe considerarse los casos previstos en el Art. 902º del Código ante-riormente citado, que plantea dos situaciones en los que se considera que tam-bién se ha producido la tradición: “Artículo 902.- Sucedáneos de la tradición La tradición también se considera realizada: 1.- Cuando cambia el título posesorio de quien está poseyendo. 2.- Cuando se transfiere el bien que está en poder de un tercero. En este caso, la tradición produce efecto en cuanto al tercero sólo desde que es comunicada por escrito.”6 1.2

CONSERVACIÓN Y PÉRDIDA. Quien tenga legítima posesión de una cosa puede utilizar cualquier mecanismo idóneo para mantenerse en la posesión de la cosa; por lo tanto, la conservación depende básicamente de la actitud diligente que asuma el poseedor, además que esta es la actitud que debe tener todo poseedor de una cosa material. La situación normal es que la posesión se conserve mientras se mantenga la situación en torno a los dos elementos constitutivos (corpus y ánimus).

------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------6 Ibid. Op cit. Art. 902º

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La posesión se conserva aunque la cosa sea perdida, siempre y cuando haya es-peranza probable de encontrar la cosa; por eso normalmente se habla de con-servación de la posesión de cosas muebles y no de inmuebles. En ese sentido, el artículo 904º de nuestro Código Civil, establece que: “Se con-serva la posesión aunque su ejercicio esté impedido por hechos de naturaleza pasajera”. El titular de la posesión debe realizar todos los actos materiales necesarios para conservar la posesión cuando existe la posibilidad de perderla o retenerla. La posesión se puede conservar no solamente por el poseedor de modo directo, sino que también se puede conservar por intermedio de un representante legal o convencional. Si respecto a la conservación de la posesión no tenemos mayor legislación sobre la materia, sobre la pérdida o extinción de la posesión, el Código Civil si precisa las circunstancias en que esta concluye. “Artículo 922.- Causales de extinción de la posesión La posesión se extingue por: 1.- Tradición 2.- Abandono 3.- Ejecución de resolución judicial 4.- Destrucción total o pérdida del bien.”. Como se aprecia entonces, son cuatro las causales de extinción de la posesión que se encuentra establecidas en nuestro ordenamiento civil, las cuales pueden darse de manera voluntaria, como en el caso de la tradición y el abandono, por mandato judicial, o cuando se pierde de facto la posesión sobre el bien ya sea porque se destruye o porque se pierde sobre el acto de hecho que es la posesión. 1.3

DEFENSA POSESORIA Nuestra legislación, establece que la defensa posesoria puede ser extrajudicial (por la fuerza) o judicial, y esta última podría darse en la vía civil o en la vía pe-nal. El Art. 920º nos habla de la defensa extrajudicial, al señalar que: “El posee-dor puede repeler la fuerza que se emplee contra él y recobrar el bien, sin inter-valo de tiempo, si fuere desposeído, pero en ambos casos debe abstenerse de las vías de hecho no justificadas por las circunstancias”. En este caso, la posesión del titular o no titular del derecho real encuentra, o puede encontrar, su primera tutela en la legítima defensa contra el peligro actual, flagrante, de ofensa injustificada. Por tanto, el poseedor titular o no titular del derecho puede repeler la fuerza que se emplee contra él y recobrar el bien si ha sido despojado de él o impidiéndole que lo tome, o removiendo la perturbación, sin que con ello incurra en delito por tomarse la justicia por su propia mano, siempre que lo haga inmediatamente, no ex intervallo, y lo haga con medios proporcionales a la ofensa, o sea se debe abstener de las vías de hecho no justificadas por las circunstancias. La ley autoriza al despojado de la posesión para que se haga justicia por su propia mano quitando legítimamente, él mismo, al usurpador del bien, o sea que es lícito repeler la fuerza con la fuerza (vim vi repellere licet), siempre que el que padece la agresión reaccione inmediatamente y sin excederse de los medios de

------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------7 Ibid. Op cit. Art. 922º

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la legítima defensa.

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Cabe precisar que en algunas precedentes judiciales, se ha señalado que el plazo Recordatorio de tiempo razonable para efectuar la defensa posesoria por la fuerza, no debe exceder de las 24 horas. La Defensa Judicial, se encuentra establecida en nuestro Código Civil, en el Ar-tículo 921º, que establece lo siguiente: “Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las ac-ciones posesorias y los interdictos. Si su posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él.8” La defensa judicial de la posesión de muebles inscritos y de inmuebles, estén o no inscritos, en la vía civil está confiada a las acciones posesorias y a los interdictos. La Corte Suprema ha resuelto: En materia de defensa posesoria se distinguen las acciones posesorias que corresponden a quienes tienen derecho a la posesión, de los interdictos que corresponden a los poseedores inmediatos, para defender su posesión, sin entrar a considerar si tienen derecho o no a la posesión. (1ra. Sala Civil de la C. Suprema, Exp. No. 645-90-La Libertad). La defensa penal de la posesión está regulada en el Libro Segundo, Parte especial, Título V, Delitos contra el patrimonio, Capítulo VIII, Usurpación, arts. 202 a 204 del Código penal.

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El art. 202 tipifica el delito de usurpación en los siguientes términos: «Será re-primido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años: 1. El que, para apropiarse de todo o parte de un inmueble, destruye o altera los lindeInicio 2. El que, por violencia, amenaza, engaño o abuso de con-fianza, rosObjetivos del mismo; despoja a otro, total o parcialmente, de la posesión o tenencia de un in-mueble o del ejercicio de un derecho real. 3. El que, con violencia o amenaza, turba la posesión de un inmueble». Actividades

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Bibliografía

Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V Arts. 920-921. Comentario de Wilbert Sánchez Vera.

http://dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html. Anotaciones

Recordatorio

DEFENSA POSESORIA EXTRAJUDICIAL ARTICULO 920 El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra él y recobrar el bien, sin intervalo de tiempo, si fuere desposeído, pero en ambos casos debe abstenerse de las vías de hecho no justificadas por las circunstancias. COMENTARIO DE WILBERT SÁNCHEZ VERA: 1. Interrogantes que plantea la norma En primer lugar conviene precisar que según el artículo 896 del Código Civil “la posesión es el ejercicio de hecho de uno o más poderes inherentes a la propiedad”. ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------8 Ibid. Op cit. Artículo 921º

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De un modo más amplio, algunos juristas como Héctor Lafaille definen a la posesión de la siguiente manera: “poder o señorío que el hombre ejerce de una manera efectiva o independiente sobre las cosas, con el fin de utilizarlas económicamente, poder que jurídicamente se protege, con prescindencia de la custodia de saber si corresponde o no a la existencia de un derecho”. Ahora, la doctrina distingue claramente entre ius possessionis (derecho de posesión), concepto restringido, del que surgen hechos independientes y separados del dominio, vale decir, que la posesión “considerada en sí misma” (MESSINEO) y el ius possidendi(derecho a poseer) que es un concepto absoluto, amplio, que está ligado al dominio o al titular de un derecho determinado (usufructo, uso, etc.). De tal modo que en el Derecho moderno, la posesión puede presentarse de tres formas: 1.- La posesión como poder o señorío fáctico, relación puramente material (ladrón, usurpador): ius possessionis. 2.- La posesión derivada de un derecho real, o sea posesión de derecho (la del usufructuario, anticresista, etc.): solo el ius possidendi. 3.- La posesión del dueño que conduce u ocupa el bien directamente: ius posses-sionis y ius possidendi (este último, siempre lo tiene). Entonces, en relación a la norma bajo comentario, no se distingue el tipo de posesión que busca proteger el ordenamiento civil, lo cual implica considerar a cualquiera de sus formas. De otro lado, la norma comentada prescribe la autorización legal al poseedor para repeler la fuerza que se emplee contra él y recobrar el bien, es decir, se justifica el empleo de la fuerza para rechazar una agresión y está proscrita para la ofensa, lo que induce a planteamos las interrogantes siguientes: a) ¿A qué tipo de fuerza se refiere el legislador? Según el Diccionario de Derecho Usual de Guillermo Cabanellas, “fuerza” es todo atropello y acto opuesto a razón y derecho; asimismo, en sentido muy generalizado, por “fuerza” se entiende el acto de obligar injustamente a otro, usando de mayor o menor violencia, a hacer lo que no quiere, a sufrir lo que rechaza, a dar algo contra su voluntad o a abstenerse de aquello que puede y quiere lícitamente hacer. Sin embargo, estando a la redacción empleada en el artículo comentado, podríamos suponer que se trata única y exclusivamente de una agresión física suficiente para despojarlo o hacer peligrar su posesión sobre el bien, lo cual nos parece erróneo; por cuanto debemos equiparar el término “fuerza” a todo acto dirigido a lograr un hecho contrario a la voluntad del poseedor, que restringe o anula su ejercicio a la posesión, sin limitar los alcances del término “fuerza” a la agresión física. b) ¿Qué sucede si se aplica la fuerza sobre el bien y no contra el poseedor? Por ejemplo, cuando en un inmueble (edificio, condominio, etc.) donde residen varias familias que mantienen permanentes controversias, una de ellas decide destrozar la cerradura de la puerta de ingreso al inmueble y colocar otra en su reemplazo, logrando evitar que el resto de familias pueda ingresar o salir del inmueble, entonces ¿esta circunstancia estaría dentro de los alcances de la norma comentada?

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A nuestro criterio, sí sería aplicable la norma en comento, pues consideramos que la finalidad del articulado es proteger al poseedor de cualquier tipo de acto dirigido a lograr un hecho contrario a su voluntad, que restrinja o anule su ejercicio como poseedor, sin importar si la fuerza o acto violento se aplica contra Recordatorio él mismo o sobre el inmueble, lo cual no impide que estas conductas sean sancionadas penalmente por configurar la comisión de delitos como: usurpación, daños, lesiones, homicidio, etc. Por tal motivo, se sugiere la modificación del texto de la norma, aclarando que se protege al poseedor no solamente de la fuerza que se aplique contra él, sino también de aquellos actos practicados sobre el bien para lograr la pérdida de la pose-sión. c) ¿Qué sucede si no hay despojo del bien? La pregunta formulada obedece a una serie de casos concretos y muy comunes en nuestro país, por ejemplo: el caso de un agricultor poseedor de diez hectáreas de terreno agrícola, que cierto amanecer se da cuenta de que su terreno ha sido inva-dido por cinco familias, quienes han levantado precariamente sus viviendas y se niegan a abandonar el inmueble. El término “despojo” supone la desposesión violenta del inmueble, así para que haya despojo es indispensable el concurso de dos requisitos: 1) que haya habido desposesión, es decir, el desapoderamiento real y material del inmueble; 2) que la desposesión se haya producido por violencia. En el caso planteado, aparentemente no se habría producido despojo alguno por inexistencia de actos de violencia sobre el poseedor ni sobre el inmueble, pues no se aplicó ningún tipo de fuerza sobre la persona del poseedor y el ingreso al inmueble fue totalmente pacífico, no siendo necesario violentar puertas, ventanas u otros ingresos; por lo que, si no se ha configurado el despojo establecido en la norma analizada, esta devendría en inaplicable. Sin embargo, desde nuestro punto de vista sí resulta aplicable la norma en comento, en razón de que la ocupación arbitraria de una parte o la totalidad del terreno impide el ejercicio de la posesión, constituyendo un acto perturbatorio de dicha posesión; por lo demás, la instalación unilateral de materiales de construcción para el levantamiento de las viviendas, constituye un acto violento sobre el inmueble. d) ¿Qué recobra el poseedor, el bien o la posesión? Sobre el particular, creemos que debe modificarse el texto de la norma, pues no consideramos correcto afirmar que se recobra el bien sino la posesión del bien. 2. Otros aspectos de la norma La norma comentada exige que no exista intervalo de tiempo entre la fuerza ejerci-da sobre el poseedor y los actos realizados por este último para recobrar la posesión del bien, lo cual supone que estos hechos o reacciones se produzcan en forma simultánea o consecutiva, no mediando ningún tipo de planificación previa; por ejemplo, si cuando estoy en mi domicilio ingresa un tipo que me agrede para que abandone el inmueble, no puedo esperar hasta el día siguiente para sacarlo con ayuda de otras personas. De igual modo, la norma materia de análisis señala que, en caso de ser agredido o despojado del bien, el poseedor deberá abstenerse de las vías de hecho no justifi-cadas por las circunstancias, lo cual nos invita a pensar que si una persona que es agredida en su propio domicilio o es despojado de su inmueble, podrá

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estar en ca-pacidad de discernir acerca de cuáles serían los medios justificados por las circuns-tancias que podría emplear en defensa de su posesión, máxime si la misma norma exige que no haya intervalo de tiempo entre la agresión y el acto de defensa. Realmente, el cumplimiento de este extremo del artículo comentado requerirá un análisis subjetivo por parte del juzgador en cada caso concreto, pues esto implica una valoración muy personal y por ello resulta difícil establecer una proporcionalidad en los medios empleados. Finalmente, conforme se menciona en la Exposición de Motivos del Código Civil, el artículo materia de comentario fue reproducido literalmente del artículo 830 del Código derogado; asimismo, se señala que por vía interpretativa deberán extender-se los alcances de la norma contra cualquier acto de usurpación o de turbación, siendo el objeto de protección la posesión mobiliaria o inmobiliaria y que este dere-cho de defensa se extiende también al servidor de la posesión. DEFENSA POSESORIA JUDICIAL ARTICULO 921 Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones po-sesorias y los interdictos. Si su posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él. COMENTARIO DE WILBERT SÁNCHEZ VERA: En primer lugar, es conveniente establecer si las acciones posesorias y los interdic-tos son figuras similares o si existe diferencia entre ellas, toda vez que hay muchas discrepancias y posturas entre los autores. Según el “Diccionario de Derecho Usual” de Guillermo Cabanellas, la acción posesoria es la acción tendiente a adquirir la posesión de alguna cosa antes no poseída; a conservar pacíficamente la posesión actual, y que otro intenta perturbar; o para recobrar la posesión que se gozaba y se ha perdido. Esta acción compete, contra el perturbador, a quien, poseyendo un inmueble, reclama ser repuesto o mantenido en posesión, con cese de las perturbaciones contra ella. De igual modo, la obra citada en el párrafo anterior señala que los interdictos son acciones extraordinarias, de que se conoce sumarísimamente para decidir acerca de la posesión actual o momentánea; o que uno tiene o debe tener en el acto o en el momento, o para evitar algún daño inminente. La etimología de la palabra “interdicto” es discutida. Afirman algunos que viene de interim dicta, porque la orden que dictaba el magistrado romano era interina, sub-sistía hasta que en el procedimiento judicial posterior se resolvía sobre su proce-dencia o improcedencia. Otros piensan que deriva de interdicere, prohibir, porque, si bien algunos interdictos mandaban hacer algo (exhibir o restituir una cosa), el caso más importante y frecuente era aquel en que prohibían hacer algo (como prohibir la violencia para obtener la posesión de una cosa). Por último, algunos sostienen que el nombre interdicto se explica por el hecho de ser la orden del magistrado una decisión particular (en oposición al edicto general) tomada respecto de dos personas que disputan; interdicto provendría así de la expresión quia inter duos dicitur. Ahora, pese a la similitud en el contenido de sus significados, nos adherimos a la postura que sostiene la distinción entre la acción posesoria y los interdictos.

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En tal sentido, debemos indicar que la acción posesoria ordinaria versa o defiende el “derecho a la posesión” o el “mejor derecho a poseer’ (ius possidendi), mientras que los interdictos tutelan la posesión como hecho (“ius possessionis’J. En el caso de la acción posesoria se trata de un proceso plenario, en el cual será necesario Recordatorio acreditar el derecho a la posesión, pero en el caso de los interdictos son procesos sumarios, de cognición limitada, cuya función es tutelar la posesión como hecho, sin entrar a considerar si se tiene derecho o no a la posesión. Al respecto, el maestro Carlos Cuadros Villena señala que la diferencia entre la acción posesoria y el interdicto es la misma que existe entre el petitorio y el posesorio, respectivamente, es decir, la acción que se tramita por la vía de lata probanza y que está destinada al debate del derecho a poseer y no solo al debate de la posesión; por ello, es oportuno citar el criterio de Eugenio María Ramírez Cruz, quien refiere que: “... el proceso petitorio lo deduce el dueño para que se le restituya en la posesión, o bien el titular del derecho real respectivo, a fin de obtener el recono-cimiento y libre ejercicio de tal derecho (servidumbre, usufructo, etc.) ... Los proce-sos posesorios, entendidos como interdictos posesorios, por contra, se refieren a la posesión, o si se quiere, versan sobre la posesión fáctica. Mediante el interdicto posesorio, el poseedor recobra o afianza su posesión”. Cabe mencionar que en la Exposición de Motivos del Código Civil vigente, la recor-dada jurista Lucrecia Maisch Von Humboldt señalaba: “Ya en 1940 el profesor Ro-mero Romaña señalaba que en el Código (de 1936) han debido haber disposiciones de carácter sustantivo, relacionadas con las acciones posesorias y los interdictos, acciones distintas, puesto que los últimos tienen por finalidad defender al poseedor actual y lo que se resuelve en ellos es provisional, ya que puede ser contradicho en la vía ordinaria, en cambio las acciones posesorias se conceden a quienes tienen derecho a la posesión. El Código italiano, en sus artículos 1168,1170,1171 Y 1172, legisla diversas acciones: la de reintegración; la de mantenimiento; la denuncia de obra nueva y la denuncia de daño temido; reguladas, asimismo, por el Código argentino; recogidas por el Código Banzer y que inspiraron los artículos 87, 88, 89, 90, 91, 92, 93 Y 94 de la Ponencia. Lamentablemente no se escuchó al profesor Romero y el Código de 1984 reitera la omisión de su antecesor. Sobre el particular, en el Exp. N° 645-90-La Libertad, la Primera Sala Civil de la Corte Suprema de la República emitió la ejecutoria siguiente: “En materia de de-fensa posesoria se distinguen las acciones posesorias que corresponden a quienes tienen derecho a la posesión, de los interdictos que corresponden a los poseedores inmediatos, para defender su posesión, sin entrar a considerar si tienen derecho o no a la posesión”. De otro lado, como bien señala Gunther Gonzales Barrón: “La tutela judicial de la posesión no abarca a todo tipo de bienes, y se limita a los bienes inmuebles ya los bienes muebles inscritos (artículo 921 C.C., artículo 599 C.P.C.). Siendo que la po-sesión solo recae sobre objetos corporales (“cosas”), pues se trata de un señorío de hecho que implica injerencia y exclusividad, entonces dentro de los bienes inmuebles se hallan, incluidas principalmente, los predios, los buques, las aeronaves y los ferrocarriles; mientras que entre los bienes muebles inscritos tenemos solo a los vehículos automotores”. Otro tema importante está circunscrito a que el Código Procesal Civil solamente regula a los interdictos pero no a las acciones posesorias, aunque de la revisión del artículo 601 se infiere la posibilidad de plantearse, pero no las reglamenta expre-samente. Es así que de conformidad con el Código adjetivo, el poseedor perjudicado puede interponer un interdicto de recobrar o un interdicto de retener.

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El interdicto de recobrar, denominado también de despojo o de reintegración, se orienta a recuperar la posesión de quien ha sido despojado o desposeído, su propó-sito es recuperar u obtener la restitución o reposición de quien ha sido privado de la posesión que tenía; precisamente, la característica principal es que el poseedor haya perdido la posesión, es decir, la relación de hecho con las cosas. En tal sentido, el artículo 603 del Código Procesal Civil establece que procederá cuando el poseedor es despojado de su posesión, siempre que no haya mediado proceso previo. Cabe precisar que el despojo es todo acto en virtud del cual el poseedor pierde total o parcialmente la posesión, la coposesión o la posesión parcial, no siendo necesaria la existencia de violencia, dolo o mala fe para configurarse, basta el acto objetivo de actuar sin la voluntad del poseedor. El despojo implica la pérdida de la posesión en virtud de un acto unilateral del tercero, el cual no es consentido por el poseedor primigenio. El interdicto de retener, denominado también de manutención, de turbación, de perturbación, pretensión por inquietación o acción conservativa, está destinado a evitar que el poseedor sea perturbado en el ejercicio de su posesión, siendo la per-turbación de orden material consistente en hechos y no solamente en amenazas o coacción moral; de igual forma, el artículo 606 del Código Civil señala que esta acción procede cuando el poseedor es perturbado en su posesión y de ser amparada por el juzgador, se dispondrá que cesen los actos perturbatorios. Finalmente, debemos indicar que es posible defender la posesión de una servidum-bre por medio de un interdicto cuando aquella es aparente, conforme lo dispone el segundo párrafo del artículo 599 del Código Procesal Civil; sin embargo, no procede el interdicto para defender la posesión de los yacimientos minerales, las aguas, la flora y la fauna silvestre, aunque algunos autores opinan lo contrario respecto a las dos últimas. Diagrama

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Esta actividad puede consultarla en su aula virtual. Lecturas seleccionadas

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TEMA N° 2: LA PROPIEDAD 2.1 DEFINICIÓN. Como ya hemos mencionado, el derecho a la propiedad se considera como el principal de todos los derechos reales, y por ello tiene inclusive un sustento constitucional. Las expresión «propiedad» (del latín proper = ser mío, estar ligado a mí, perte-necerme) suele considerarse como sinónimo del término «dominio» (del latín: domine, dominium = señor y señorío). El artículo 923º del Código Civil, define este derecho, a partir de sus atributos, al señalar que: “La propiedad es el poder jurídico que permite usar, disfrutar, dis-poner y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armonía con el interés social y dentro

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de los límites de la ley”.

La propiedad es, en primer lugar, un poder jurídico. El poder adopta muchas forRecordatorio mas. Así, hay el poder de la fuerza, el poder político, el poder bélico. En este caso es un poder que nace del Derecho. Recae sobre un bien o sobre un conjunto de bienes, ya sean corporales (cosas) o incorporales (derechos). Cuatro atributos o derechos confiere la propiedad a su titular: usar, disfrutar, disponer y reivindicar. Usar es servirse del bien. Usa el automóvil quien se traslada con él de un lugar a otro. Usa la casa quien vive en ella. Usa un reloj quien lo lleva puesto y verifica la hora cuando desea.

El ius utendi es el derecho de uso sobre la cosa. El propietario tiene el derecho a servirse de la cosa para sus intereses y de acuerdo con la función social del derecho, siempre y cuando esas conductas no violen preceptos legales ya establecidos o causen lesiones a los derechos de otros propietarios. Por ejemplo, bajo el principio del ius utendi no podría un propietario de un bien inmueble justificar la tenencia de una plantación de marihuana, al es-tar prohibida por la mayoría de los ordenamientos jurídicos. De la misma forma, un empresario no puede justificar bajo este principio ruidos excesi-vos típicos de una actividad industrial en una zona residencial, que hagan intolerable la vivencia de los demás vecinos. WIKIPEDIA

Disfrutar es percibir los frutos del bien, es decir, aprovecharlo económicamente. Los frutos son los bienes que se originan de otros bienes, sin disminuir la sus-tancia del bien original. Son las rentas, las utilidades. Hay frutos naturales, que provienen del bien sin intervención humana, frutos industriales, en cuya percep-ción interviene el hombre, y frutos civiles, que se originan como consecuencia de una relación jurídica, es decir, un contrato (artículo 891). Ejemplo de los primeros son las crías de ganado; ejemplo de los frutos industriales son las cosechas o los bienes que se obtienen de la actividad fabril; y ejemplo de los frutos civiles son los intereses del dinero o la merced conductiva de un arrendamiento. Disponer es prescindir del bien (mejor aún, del derecho), deshacerse de la cosa, ya sea jurídica o físicamente. Un acto de disposición es la enajenación del bien; otro es hipotecario; otro, finalmente, es abandonarlo o destruirlo.

El ius abutendi es el derecho de disposición sobre la cosa. El propietario, bajo la premisa de que la cosa está bajo su dominabilidad (poder de hecho y voluntad de posesión), puede hacer con ella lo que quiera, incluyendo dañarla o destruirla (disposición material), salvo que esto sea contrario a su función social: por ejemplo, el propietario de un bien integrante del patri-monio cultural no puede destruirlo y, de hecho, puede estar obligado a su conservación. Del mismo modo, puede el propietario disponer de su derecho real (disposi-ción jurídica): así, puede enajenar la cosa, venderla, donarla y, en general, desligarse de su derecho de propiedad y dárselo a otra persona; o incluso renunciar al derecho o abandonar la cosa, que pasaría a ser res nullius. Son también actos de disposición aquellos en los que el propietario constituye en favor de otra persona un derecho real limitado, como el usufructo, la servi-dumbre, la prenda o la hipoteca. WIKIPEDIA

Nos dice también el Código que el propietario puede reivindicar el bien. Reivindicar es recuperar. Esto supone que el bien esté en poder de un tercero y no del

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propietario. ¿A qué se debe esto? Muchas pueden ser las causas, ya sea una usurpación o un desalojo, o una sucesión en la que se dejó de lado al heredero legítimo y entró en posesión un tercero que enajenó a un extraño, el cual ahora posee. En cualquier caso, el propietario está facultado, mediante el ejercicio de la acción reivindicatoria, a recuperar el bien de quien lo posee ilegítimamente. Por esto se dice que la reivindicación es la acción del propietario no poseedor contra el poseedor no propietario (poseedor ilegítimo, habría que precisar). Los atributos clásicos de la propiedad son el uso, el disfrute y la disposición. La reivindicación no es propiamente un atributo sino el ejercicio de la persecutorie-dad, que es una facultad de la cual goza el titular de todo derecho real. El po-seedor, el usufructuario, el acreedor hipotecario, todos pueden perseguir el bien sobre el cual recae su derecho. No nos parece entonces que la reivindicación de-ba ser colocada en el mismo nivel que los otros atributos, los cuales, en conjunto, configuran un derecho pleno y absoluto. Ningún otro derecho real confiere a su titular todos estos derechos. Aparte de los atributos o derechos del propietario, la doctrina analiza los caracte-res de la propiedad, que son cuatro: es un derecho real; un derecho absoluto; un derecho exclusivo y un derecho perpetuo. En cuanto a lo primero, la propiedad es el derecho real por excelencia. La pro-piedad establece una relación directa entre el titular y el bien. El propietario ejercita sus atributos sin la mediación de otra persona. Además, la propiedad es erga omnes, esto es, se ejercita contra todos. Es esta la expresión de la llamada “oponibilidad” que caracteriza a todos los derechos reales y, en especial, a la propiedad. Es también un derecho absoluto porque confiere al titular todas las facultades sobre el bien, ya que el propietario usa, disfruta y dispone, a diferencia de otros derechos reales como el usufructo, que solo autoriza a usar y disfrutar. La propiedad es exclusiva, porque elimina o descarta todo otro derecho sobre el bien, salvo desde luego que el propietario lo autorice. Tan completo o absoluto es el derecho de propiedad, que no deja lugar a otro derecho. La institución de la copropiedad (propiedad que ejercitan varias personas) no desvirtúa este carácter de la exclusividad porque en la copropiedad el derecho sigue siendo uno. Lo que ocurre es que lo ejercitan varios titulares. Estos constituyen un grupo, que es el titular del derecho y que excluye a cualesquiera otros. Asimismo, debe tenerse presente que la propiedad es perpetua. Esto significa que ella no se extingue por el no uso. El propietario puede dejar de poseer (usar o disfrutar) y esto no acarrea la pérdida del derecho. Para que el propietario pierda su derecho será necesario que otro adquiera por prescripción, tal como lo establece el artículo 927º del Código Civil que en primer término sanciona la im-prescriptibilidad de la acción reivindicatoria, con lo cual se declara la perpetuidad del derecho que esa acción cautela; y en segundo lugar dice que la acción no procede contra quien adquirió el bien por prescripción, lo que significa que no hay acción (y por tanto la propiedad ya se ha extinguido) si otro ha adquirido por prescripción. 2.2 CARACTERÍSTICAS. La propiedad como ya hemos precisado es un derecho real, cuyas características son que es un derecho autónomo, perpetuo, exclusivo, inviolable y elástico. La propiedad es un derecho autónomo; puesto que no depende de ningún otro derecho, es un derecho principal e independiente, que es oponible (erga omnes), en tal sentido, los demás están obligados a respetar el dominio del propietario.

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El derecho de propiedad es perpetuo; la propiedad no se extingue, no tiene limi-tación temporal, es un derecho perpetuo.

Recordatorio Es un derecho exclusivo; La propiedad es exclusiva porque solo le concede al propietario la facultad de usar, gozar y disponer un bien con exclusión de los demás.

A) PROPIEDAD PRIVADA • •

No admite otro derecho de propiedad semejante y opuesto sobre el mismo bien. Si una persona tiene la propiedad de una cosa no es posible que haya otra persona con igual derecho sobre ella. La exclusividad en la propiedad guarda guarda relación con el poder jurídico de disponer el bien con libertad. Ilustración 4. Exclusividad del derecho de propiedad. Fuente: Fernando Robles Sotomayor.

Es un derecho inviolable; Lo garantiza la Constitución en su artículo 70º cuando dice que; el derecho de propiedad es inviolable, el estado la garantiza, se ejerce en armonía del bien común y dentro de los límites de la ley. Es un derecho elástico; La propiedad es pura y se encuentra al margen de toda carga o gravamen, sin alterarse su unidad esencial. Esto significa que el Derecho de Propiedad puede reducirse para su titular, pero una vez que cese la causa que disminuye o que reduce el derecho, este recobra su condición normal. Otras caracterizaciones del derecho de propiedad, nos dicen que: “El derecho de propiedad es un moral, exclusivo y perfecto poder, pero con carácter de limita-ción y subordinación, así como también perpetuo”9. 2.2.1 EXTINCIÓN. Nuestro Código Civil vigente, subsanando una omisión del de 1936, establece en su Art. 968 las causales de extinción de la propiedad: “La propiedad se extingue por: 1.- Adquisición del bien por otra persona. 2.- Destrucción o pérdida total o consumo del bien. 3.- Expropiación. 4.- Abandono del bien durante veinte años, en cuyo caso pasa el predio al dominio del Estado10.” •

ADQUISICIÓN DEL BIEN POR OTRA PERSONA A través de esta forma se encierra la denominada Enajenación que por su carác-ter de acto esencialmente traslativo tanto es modos de perder la propiedad como de adquirirla. La extinción es un acto voluntario que comprende la transmisión por un acto uni-lateral o bilateral o el abandono o renuncia cuando se trata de bienes muebles. Como dice la Exposición de Motivos del Código Civil vigente en el Perú, este

------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------9 Wikipedia: La Enciclopedia Libre. “Propiedad”. En línea: http://es.wikipedia.org/wiki/Propiedad (Con-sulta 05 de Febrero de 2014)

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 ódigo Civil del Perú de 1984. Versión oficial en: http://spij.minjus.gob.pe/CLP/contenidos. C dll?f=templates&fn=default-codcivil.htm&vid=Ciclope:CLPdemo

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pri-mer inciso debe interpretarse en sentido amplio, en sentido traslativo de dominio, adjudicación, de acuerdo con las disposiciones legales vigentes. •

DESTRUCCIÓN O PÉRDIDA TOTAL O CONSUMO DEL BIEN. Esta forma de extinción de la propiedad exige: • La destrucción total del bien.- Pues si hay únicamente destrucción parcial, el derecho se conserva sobre la parte subsistente. • Efectiva.- No debiendo confundirse con la mera responsabilidad de usarla en que podemos encontrarnos en algún momento, porque dicen que hay un simple obstáculo al ejercicio del derecho real que no afecta a la extinción de este derecho. • Forma.- La desaparición debe traer como consecuencia que el bien deje de ser lo que era antes; en resumen se trata pues de un caso en el que el bien ha dejado de existir física y jurídicamente.

•

LA EXPROPIACIÓN. El artículo 70º de la Constitución Política del Perú, señala que a nadie puede pri-varse de su propiedad, sino exclusivamente por causa de seguridad nacional o necesidad pública, declarada por ley, y previo pago en efectivo de indemnización justipreciada que incluya compensación por el eventual perjuicio. Hay acción ante el Poder Judicial para contestar el valor de la propiedad que el Estado haya señalado en el procedimiento expropiatorio. En principio, la expropiación, consiste en la apropiación de un bien por el Estado, por razones de utilidad pública mediante el pago de una justa indemnización. La utilidad o necesidad pública está en la esencia de la institución; es su razón de ser; su justificación. La seguridad nacional supone que se podrá expropiar frente a una declaratoria de guerra, una grave crisis financiera, a consecuencia de un hecho imprevisible (terremoto, maremoto, cataclismo) en cuyo supuesto el Estado podría expropiar embarcaciones y aviones comerciales para facilitar el transporte o expropiar terrenos que abaraten sus costos en el mercado para que las personas privadas de sus viviendas, como consecuencia del cataclismo men-cionado, puedan acceder a la propiedad inmobiliaria. Se trata entonces de hechos que comprometen intereses superiores, en cuyo ca-so se exceptúa el carácter inviolable de la propiedad. El procedimiento de expropiación tiene dos momentos: • Acto Administrativo.- En el sentido que solo la autoridad competente puede realizarla. El procedimiento está regulado por el Código Civil, ante la autoridad judicial no existe la posibilidad de discutir la improcedencia de la expropiación, en el trámite solo puede objetarse la valorización y la litis circunstancia a la determinación del cuantun. • La indemnización Justipreciada.- Comprende el valor del bien y la reparación cuando se acredite fehacientemente daños y perjuicios para el sujeto pasivo, originada inmediata, directa y exclusivamente por naturaleza forzosa de la transferencia. La reparación de daños y perjuicios será fijada por el poder judicial dentro del procedimiento judicial de expropiación.

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Ilustración 5. Ejemplo de Expropiación. Fuente: http://contencioso.es/files/2013/03/Expropiacion.png • A  BANDONO DEL BIEN POR 20 AÑOS EN CUYO CASO PASA EL PREDIO AL DOMINIO DEL ESTADO.

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Esta es una forma de extinción de la propiedad bastante discutible, la regla es que no hay res nullius inmobiliario, si los bienes muebles o inmuebles no son de los particulares, son del Estado. Si se trata de un bien de propiedad de un parti-cular y a su muerte no aparece nadie con vocación hereditaria, Objetivos Inicio como en nuestro País no existe la figura de la herencia vacante, obviamente este bien será de propiedad del Estado. Actividades

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LECTURA SELECCIONADA N° 2 Lecturas seleccionadas



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Bibliografía

Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V Art. 927. Comentario de César Godenzi Pando.

http://dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html. Anotaciones

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ACCIÓN REIVINDICATORIA ARTICULO 927 La acción reivindicatoria es imprescriptible. No procede contra aquel que adquirió el bien por prescripción. COMENTARIO DE CÉSAR GODENZI PANDO Antes de iniciar el comentario del presente artículo, es necesario señalar que la doctrina tradicional divide en dos grupos las acciones que protegen el dominio: las acciones reales y las acciones personales, cuyos antecedentes más remotos los en-contramos en el Derecho Romano, en donde se conoció esta división como la actio in rem en contraposición a la actio in persona m, de las que se derivaron los derechos in rem y los derechos in personam, respectivamente (MAISCH VON HUMBOLDT). De lo anotado anteriormente se desprende que existen, pues, diferencias funda-mentales entre los derechos reales y los derechos personales, entre las que pode-mos mencionar a las siguientes:

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a) En cuanto al número de elementos: el derecho real presenta únicamente dos elementos, el sujeto (titular del derecho), y el bien, por lo que se afirma que el de-recho real es el poder directo e inmediato que ejerce una persona sobre un bien, originando así una relación directa entre dicha persona y dicho bien. El derecho personal, en cambio, se compone de tres elementos: el sujeto activo, el sujeto pasivo y el objeto o la prestación, estableciéndose una vinculación entre ellas y quedando el sujeto pasivo obligado a efectuar una prestación específica. b) En cuanto a la oponibilidad: el derecho real es un derecho absoluto, es decir, oponible erga omnes, por ejemplo, todos tienen la obligación de respetar mi pro-piedad, en cambio, el derecho personal es un derecho relativo, ya que solo es exi-gible al sujeto pasivo. c) En cuanto al modo de ejercicio: en el derecho real, el objeto se obtiene directa-mente, sin ningún intermediario; en cambio, en el derecho personal el objeto se alcanza por medio de otra persona. d) En cuanto al número: los derechos reales tienen un número limitado (numerus clausus), ya que solo pueden ser creados taxativamente por la ley, así lo señala nuestra norma sustantiva civil en el artículo 881; en cambio, los derechos personales pueden crearse ilimitadamente (numerus apertus). De lo anterior se desprende que en los primeros se trata de normas de orden público, mientras que en los segundos, prima el principio de la libre autonomía de la voluntad (BORDA). e) En cuanto a la determinación del bien: los derechos reales se refieren a bienes corporales e individualmente determinados, la propiedad “A”, el usufructo “B”, la hipoteca “C”, en cambio, los derechos personales están referidos a objetos inmate-riales. f) En cuanto al ius preferendi: el derecho real confiere a su titular un derecho de preferencia frente al que tiene un derecho crediticio, y además establece la primacía ante otro derecho similar, según su antigüedad. Los derechos crediticios no poseen esta característica, pues todos están en igualdad de condiciones. g) En cuanto al ius persequendi: el derecho real otorga a su titular el derecho de persecución sobre el bien, por lo tanto es oponible a cualquier tercero que lo posea (excepto en los bienes muebles poseídos de buena fe que son irreivindicables), en cambio, los derechos personales no tienen esa naturaleza “reipersecutoria”. Como consecuencia de lo anteriormente anotado se desprende, pues, que los dere-chos reales dejan expedito a su titular para invocar una acción real que le hará reivindicar el bien contra aquella persona que lo tenga en su poder; en cambio, los derechos personales solo se dirigen contra el obligado, quien deberá cancelar su obligación. En ese mismo sentido, coincidimos con Valverde, quien señala que: “en el derecho obligacional la acción nace con el derecho mismo, en el real la acción nace de la violación de él”. Ahora bien, el artículo en comentario consagra, como una característica propia de los derechos reales, la potestad inherente del propietario para restituir a su dominio un bien de su propiedad a través de la llamada acción reivindicatoria. En principio, la palabra “reivindicación” tiene su origen en las voces latinas res, que significa “cosa” y vindicare, que significa “reclamar todo aquello que se ha despo-seído”, vale decir que, etimológicamente, esta acción persigue la restitución de un bien.

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Nuestro Código Civil no define qué es la acción reivindicatoria, sin embargo, podemos anotar algunas definiciones doctrinarias.

Recordatorio Guillermo Cabanellas en su Diccionario de Derecho Usual, señala que la reivindicación es: “la recuperación de lo propio, luego del despojo o de la indebida posesión o tenencia por quien carecía de derecho de propiedad sobre la cosa”.

Por su parte Lucrecia Maisch Von Humboldt agrega que “la acción reivindicatoria es la acción real por excelencia, ya que protege el derecho real más completo y perfecto que es el dominio”. Además, Planiol-Ripert-Picard afirman que “la reivindicación es la acción que ejercita una persona para reclamar la restitución de un bien (cosa) del que pretende ser propietario. Se basa, por tanto, en la existencia del derecho de propiedad y tiene como finalidad la obtención de la posesión”. También Guillermo Borda sostiene que “es la acción que puede ejercer el que tiene derecho a poseer una cosa (bien) para reclamarla de quien efectivamente la posee”. Es preciso mencionar que Guillermo Borda se refiere acertadamente a “el que tiene derecho a poseer un bien”, al que lo posee. De esta manera, podemos señalar que la acción reivindicatoria reclama con justo derecho la restitución del bien indebidamente poseído por una tercera persona que carece de título legítimo y/o aparente y/o incompleto para poseerlo o para tener justo derecho sobre él. Consecuentemente, por esta acción se pretende restituir la posesión de un bien. En ese mismo sentido, Arturo Alessandri Rodríguez, Manuel Somarriva y Antonio Vodanovic, indican que “la reivindicación es la acción dirigida al reconocimiento del dominio y la restitución de la cosa a su dueño por el tercero que la posee”. Esta definición es pues ratificada por el Código Civil chileno, en cuyo artículo perti-nente estipula que: “La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular, de que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela” (artículo 889 C.C. chileno). De lo anotado anteriormente se colige que existen requisitos necesarios para la procedencia de esta acción, entre los que podemos mencionar: a) Que el demandante o titular del derecho tenga legítimo derecho de propiedad sobre el bien que pretende reivindicar. b) Que el legítimo propietario o titular esté privado de la posesión del bien. c) Que se trate de un bien inmueble determinado, preciso e identificable. Estos requisitos nos llevan a determinar que el fundamento de la acción reivindica-toria no es otro que el poder de persecución y la inherencia del derecho a la cosa, propios de todo derecho real y muy en particular del derecho de propiedad (ALES-SANDRI R.). Debemos agregar además que no es rigurosamente exacto que la acción reivindicatoria nazca cuando el propietario ha perdido la posesión del bien, puesto que también detenta el derecho a ejercitarla, en los casos en los que el propietario nunca tuvo dicha posesión (BORDA). De lo anotado, creemos que a los requisitos anteriormente señalados se debería añadir como requisito sine qua non para ejercitar esta acción, la presentación del título que determina la propiedad del bien, coincidiendo así con lo expuesto por Louis Josserand, quien manifiesta que “el propietario que obra en reivindicación

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debe presentar la prueba de su derecho de propiedad...”. Como corolario de lo anteriormente acotado, podemos determinar que solo el pro-pietario puede reivindicar un bien, ya que la titularidad de la cosa le otorga capacidad legítima para iniciar esta acción. Ya desde tiempos inmemoriales, esto es, desde el Derecho Romano, que inspiró al Derecho español y consecuentemente al Derecho peruano a través de la Conquista, esta acción tomaba el nombre de “rei vindicatio” cuyo fundamento y base de la misma subsisten hasta nuestros días, señalando así que la acción reivindicatoria ampara al propietario civil -dominus ex iure quiritium- que no posee la cosa, contra el tercero que la posee ilícitamente o contra el poseedor no propietario, a fin de que se le otorgue la propiedad del bien mediante una resolución judicial, que ampare o reconozca su derecho y, consecuentemente, se le restituya la cosa a su dominio o se haga efectivo el pago equivalente de la misma. Haciendo una visión retrospectiva en nuestra legislación sobre la acción reivindica-toria, nuestro Código Civil de 1852 no establece dispositivo alguno que defina ex-presamente la mencionada acción, sin embargo, podemos apreciar que el funda-mento de la misma y los alcances de dicho concepto se encuentran en el inciso 4) del artículo 461, al señalar que: “son efectos del dominio: (...) el de excluir a otros de la posesión o uso de la cosa”. Del mismo modo, nuestra norma sustantiva civil de 1936 legislaba esta acción en el artículo 850 como una de las características omnipotentes del derecho de propiedad, vale decir que el propietario de un bien, además de poseer, percibir los frutos y disponer de él dentro de los límites de la ley, también estaba facultado para reivindicarlo, otorgándole con ello un poder amplio y exclusivo respecto del bien. De igual forma, cabe anotar que nuestro actual Código Civil en el numeral 923, contiene una semejante redacción al artículo 850 del acotado Código Civil de 1936, ya que ambos señalan expresamente las características del derecho de propiedad a que se hace referencia en el párrafo precedente, siendo una de ellas el derecho a reivindicar el bien como facultad inherente, absoluta e inoponible del derecho de propiedad. Asimismo, en el artículo 927 de nuestro actual Código Civil acertadamente el legis-lador califica en forma expresa a la acción reivindicatoria como un derecho exclusivo del titular legítimo del bien, agregando que esta acción es imprescriptible. Esta característica es resaltada por el maestro Castañeda, quien afirma que la acción reivindicatoria no se extingue por el transcurso del tiempo, es decir, protege al titular del derecho de propiedad durante todo el tiempo, sean 40, 50 o más años, de modo que el propietario siempre podrá reivindicar el bien de su propiedad en caso de desposesión. Teniendo en cuenta que la prescripción consiste en un modo de adquirir la propiedad de un bien por el simple transcurso del tiempo (artículo 950 del C.C.), nuestra norma adjetiva civil, bajo la denominación de “prescripción adquisitiva de dominio” (artículo 504 inc. 2 del C.P. C.), establece el procedimiento para lograr el reconocimiento del derecho de propiedad a favor del prescribiente. Contrario sensu, la im-prescriptibilidad supone el hecho de que la propiedad del bien no puede perderse por la falta del ejercicio de los elementos inherentes a la propiedad a través del transcurso del tiempo. Dicho concepto está ligado necesariamente a la duración del derecho de propiedad que detenta el titular de un bien, ya que si ese derecho concluye, la acción reivindi-catoria también concluye o en todo caso se transfiere al sucesor o al nuevo adqui-riente.

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La segunda parte del artículo en comentario establece la improcedencia de la acción reivindicatoria respecto de aquella persona que adquirió el bien por prescripción.

En efecto, aquel que adquiere un bien inmueble por el mero transcurso del tiempo, tuvo que haberlo hecho con la concurrencia y las formalidades establecidas por la norma adjetiva civil, entre las que podemos mencionar el haber poseído el inmueble en forma continua, pacífica y pública como propietario, durante diez años sin justo título ni buena fe; o a los cinco años, si existen estas dos condiciones (artículo 950 del C.C.). En consecuencia, si cumplidos tales trámites para que se otorgue la titularidad del bien por prescripción, no aparece el legítimo propietario de la cosa, o existiendo este, no hizo valer su derecho oportunamente, se colige que ha renunciado tácita-mente a su derecho a la propiedad del bien, consecuentemente, el prescribiente se convierte en el legítimo propietario, no solo por el simple transcurso del tiempo, sino también por haber regularizado y concluido la acción de prescripción adquisitiva de dominio mediante resolución firme. En tal sentido, la acción reivindicatoria resultaría improcedente contra aquel que adquirió el bien por prescripción a tenor de lo que dispone el artículo que se comen-ta. Sin embargo, a pesar de lo anotado anteriormente, coincidimos con Lucrecia Maisch Von Humboldt, quien señala en la Exposición de Motivos del Código Civil que la se-gunda parte de este artículo contiene un error substancial evidente, pues “aquel que adquirió el bien por prescripción” es, sin lugar a dudas, el nuevo propietario, ya que el verbo está en pasado: “adquirió”; en consecuencia, el que perdió el bien se convierte simplemente en un “expropietario”; quien lógicamente, ya no tiene ni los derechos que otorga la propiedad, ni las acciones que la tutelan. Ahora bien, ¿quién es el titular de la acción reivindicatoria? Obviamente, el nuevo propietario, es decir, aquel que adquirió el bien por usucapión. Además, agrega la Dra. Lucrecia Maisch Von Humboldt que este desafortunado error conlleva implicancias mayores si se efectúa una interpretación de la norma. No es que la acción reivindicatoria “no proceda contra aquel que adquirió el bien por prescripción” sino que, muy por el contrario, es la persona que se ha beneficiado con la usucapión (prescripción adquisitiva) y se ha constituido en propietario quien puede, de ser el caso, reivindicar su bien, incluso del expropietario, es decir del que lo perdió por prescripción. Diagrama

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GLOSARIO DE LA UNIDAD II Bibliografía

Posesión.- Tenencia por alguna persona de una cosa bajo su poder, con intención de someterla a un derecho de propiedad. Reivincidar.- Con derecho o sin él, reclamar judicialmente el dominio de algo.

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BIBLIOGRAFÍA DE LA UNIDAD II:

Gaceta Jurídica: Código Civil Comentado. Tomo V: Derechos Reales. En: Recordatorio

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http://dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html Wikipedia: La Enciclopedia Libre. “Propiedad”. En línea: http://es.wikipedia.org/ wiki/Propiedad (Consulta 05 de Febrero de 2014)

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AUTOEVALUACIÓN DE LA UNIDAD II

1. Los elementos de la posesión son: Bibliografía

a. Material y psicológico. b. El animus y el corpus. Recordatorio

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c. El bien y la cosa. d. Las respuestas “b” y “c” son correctas. 2. La posesión se adquiere por: a. La costumbre. b. La tradición. c. Usos aceptados socialmente. d. Ninguna de las anteriores 3. La tradición se realiza: a. mediante la entrega del bien a quien debe recibirlo.

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Anotaciones

b. mediante la entrega del bien a la persona designada por quien debe recibirlo. c. Por mandato de la ley. d. Todas las respuestas anteriores son correctas. 4. La Posesión se extingue por: a. Ejecución de resolución judicial. b. Destrucción parcial o venta del bien. c. Abandono moral. d. Tradición o costumbre. 5. La posesión se defiende por: a. Extrajudicialmente mediante interdicto. b. Por prescripción o interdicto. c. La fuerza o judicialmente. d. Todas son correctas. 6. Los atributos de la propiedad son: a. Usar, disfrutar, reivindicar y reclamar. b. Usar, disponer, reivindicar y disfrutar. c. Usar, usufructuar y vender. d. Ninguna de las anteriores es correcta. 7. Marque la afirmación incorrecta. a. El ius utendi es el derecho de uso sobre la cosa. b. Usar es servirse del bien. c. El propietario tiene el derecho a servirse de la cosa para sus intereses. d. El ius abutendi es el derecho de uso sobre la cosa. 8. Marque la afirmación correcta. a. El ius abutendi es el derecho de uso sobre la cosa. b. El ius utendi es el derecho de disposición sobre la cosa. c. El ius abutendi es el derecho de disposición sobre la cosa. d. El ius abutendi es el derecho de goce o disfrute sobre la cosa. 9. Son características de la propiedad: a. Que es un derecho autónomo, perpetuo, inclusivo, inviolable y elástico. b. Que es un derecho autónomo, perpetuo, exclusivo, inviolable y elástico. c. Que es un derecho autónomo, perpetuo, exclusivo, violable y plástico. d. Todas las anteriores son correctas. 10. La propiedad se extingue por: a. Expropiación o Abandono del bien durante veinte años. b. Adquisición del bien por otra persona. c. Destrucción o pérdida total o consumo del bien. d. Todas las anteriores son correctas.

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UNIDAD III: COPROPIEDAD Actividades

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DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD III Glosario

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LECTURAS SELECCIONADAS

CONTENIDOS Recordatorio Desarrollo de contenidos

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autoevaluación

Recordatorio Diagrama

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ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES Anotaciones Objetivos

Inicio

CONOCIMIENTOS

PROCEDIMIENTOS

Tema N° 1: La Propiedad 1. Explica y diferencia las Horizontal diversas formas de adDesarrollo Actividades Autoevaluación de contenidos quirir la propiedad hori1.1 Definición zontal. Así como, identi1.2 Extinción. fica las particu-laridades Tema N° 2: La Copropiede dicha propiedad. Lecturas Glosario Bibliografía dad seleccionadas 2. Analiza y comenta los su2.1 Generalidades puestos de copropiedad, 2.2 Extinción y Medianelos principios rectores y ría deter-mina las caracteRecordatorio Anotaciones rísticas esenciales de la Lectura Seleccionada N° 1 medianería. Gaceta Jurídica. Código Civil Co-mentado. Libro 3. Identifica y explica las obligaciones del usuV. Art. 969 Co-mentario de fructuario y determina Moisés Arata Solis el régimen co-rresponhttp://dc379.4shared. diente. com/doc/xSj2lPoo/pre4. Identifica y explica los view.html derechos y obligaciones Tema N° 3: Usufructo que sur-gen del uso y la 3.1 Definición habitación. 3.2 Obligaciones 3.3 Régimen Tema N° 4: Uso y Habitación 4.1 Definición. 4.2 Características Lectura Seleccionada N° 2

Actividad Dirigida N°1 Actividad Dirigida Nª 2

Gaceta Jurídica. Código Civil Co-mentado. Libro V. Control de lectura N°2 Arts. 999 y 1000. Comentario de Moraida Ferradas Reyes. http://dc379.4shared. com/doc/xSj2lPoo/preview.html Autoevaluación de la unidad III

ACTITUDES 1. Participa activa-mente en clase a través de intervenciones orales en el análisis de casos y ejemplos. 2. Describe de forma didáctica las diver-sas instituciones

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UNIDAD III: COPROPIEDAD

TEMA Nº 1: DESARROLLO DEL CAPITALISMO Y LA DEMOCRACIA EN AMÉRICA LATINA 1.1 DEFINICIÓN La propiedad horizontal es una institución jurídica que hace alusión al conjunto de normas que regulan la división y organización de diversos inmuebles, como resultado de la segregación de un edificio o de un terreno común. En sí la propiedad horizontal no es un bien inmueble en particular sino un régimen que reglamenta la forma en que se divide un bien inmueble y la relación entre los propietarios de los bienes privados y los bienes comunes que han sido segregados de un terreno o edificio. La propiedad horizontal permite la organización de los copropietarios y el mantenimiento de los bienes comunes. Se trata por tanto de aquella especial y seccional forma de división de la propie-dad que se ejerce sobre viviendas, oficinas, locales comerciales, bodegas, esta-cionamientos, recintos industriales, sitios y otros en que se divida un condominio y que atribuye al titular de dichas unidades un derecho de propiedad absoluto y exclusivo sobre las mismas, y un derecho de copropiedad forzada respecto a los bienes de dominio común. Así pues, junto con el piso, el derecho de propiedad horizontal incluye un por-centaje de propiedad sobre los elementos comunes de todos los propietarios de pisos en el edificio en cuestión. Tales elementos se consideran necesarios para el adecuado uso y disfrute del piso, y la cuota que exista sobre ellos es completa-mente inherente a la propiedad del piso, siendo inseparable de ésta. En tal sentido, en el régimen de propiedad horizontal (también llamado régimen de unidades inmobiliarias de propiedad exclusiva y propiedad común) es una modalidad de la propiedad en la que coexisten bienes de dominio exclusivo y bienes de dominio común. El titular de cada sección independiente goza de un derecho de propiedad individual, con las características de la propiedad regulada en el Código Civil. La diferencia con la propiedad del Código Civil (la de los pre-dios, en particular) radica principalmente en la extensión del derecho sobre el bien. La propiedad de los predios se extiende al subsuelo y sobresuelo de manera ilimitada, hasta donde es útil al propietario (artículo 954 del Código Civil). En la propiedad horizontal (en el caso de edificios) el dominio exclusivo se extiende hasta el límite de las secciones de arriba y de abajo. Hay, si se quiere, una pro-piedad superpuesta sobre otra. De allí proviene precisamente el nombre de pro-piedad horizontal. Sobre los bienes de dominio común existe una comunidad, cuyos titulares son los propietarios de las secciones independientes. Los bienes comunes son aquellos que están destinados al uso y disfrute de todos los propietarios o que son imprescindibles para la existencia de la edificación. De allí el carácter forzoso de la comunidad (no puede haber partición, como en la copropiedad) y que sea in-separable de cada propiedad individual. La propiedad horizontal se ha desarrollado rápidamente en los últimos tiempos. Se trata de una institución jurídica cambiante que posee gran vitalidad. Por ello el Código Civil no la regula, remitiéndose a la legislación de la materia. La legislación de la materia vigente, a la que alude el artículo 958º del Código Civil es la Ley N° 27157 y su Reglamento, aprobado por D.S. N° 008-2000-MTC. La Ley N° 27157 y su Reglamento se aplican a las unidades inmobiliarias en las que coexisten secciones de propiedad exclusiva y bienes y/o servicios comunes, tales como edificios de departamentos de uso residencial, comercial, industrial o mixto; quintas; casas en copropiedad; y centros y galerías comerciales o campos feriales.

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Estas normas prevén que los propietarios de las secciones pueden optar entre dos regímenes: independización y copropiedad o propiedad exclusiva y propiedad común. El régimen de independización y copropiedad supone la exis-tencia de unidades inmobiliarias exclusivas susceptibles de ser independizadas y bienes de Recordatorio dominio común, sujetos al régimen de copropiedad regulado en el Có-digo Civil. Los propietarios de los bienes de propiedad exclusiva pueden optar por este régimen cuando se trata de quintas, casas en copropiedad, centros y galerías comerciales o campos feriales u otras unidades inmobiliarias con bienes comunes, siempre que estén conformadas por secciones de un solo piso o que, de contar con más de un piso, pertenezcan a un mismo propietario y los pisos superiores se proyecten verticalmente sobre el terreno de propiedad exclusiva de la sección. No se puede optar por este régimen en el caso de edificios de depar-tamentos. El régimen de propiedad exclusiva y propiedad común (conocido como propiedad horizontal) supone la existencia de una edificación o conjunto de edificaciones in-tegradas por: (i) secciones exclusivas, pertenecientes a diferentes propietarios, (ii) bienes comunes y (iii) servicios comunes, que cuentan con (iv) un reglamento interno y una (v) junta de propietarios. (i) Las secciones exclusivas: Las secciones exclusivas están sometidas al régimen de la propiedad establecido en el Código Civil. Por tanto, el titular puede usar, disfrutar y disponer de su sección como lo haría cualquier propietario, salvo que, con respecto al uso, el reglamento interno establezca limitaciones. A cada propietario de una sección de dominio exclusivo le corresponde un por-centaje de participación en los bienes comunes. Este porcentaje es accesorio a la sección exclusiva y debe estar determinado en el reglamento interno, atendiendo a criterios razonables, como el área ocupada de las secciones, la ubicación de estas, los usos a los que están destinadas, entre otros. (ii) Los bienes comunes: Los bienes de dominio común son los que están desti-nados al uso y disfrute de todos los propietarios de las secciones exclusivas o aquellos respecto de los cuales depende la existencia de la edificación. Es el caso de los pasadizos y escaleras de acceso de un edificio o los cimientos y otros ele-mentos estructurales del mismo. Se puede distinguir entre bienes comunes por naturaleza y bienes comunes por destino. Los primeros son necesariamente comunes, porque sirven para el uso y disfrute de todos los propietarios o para la integridad de la edificación. La comu-nidad sobre ellos es forzosa. Los bienes comunes por destino, en cambio, no son imprescindibles para el uso y disfrute de los propietarios o para la integridad de la edificación, por lo que la comunidad respecto de ellos no es forzosa. Los bienes comunes por naturaleza son inseparables de los bienes exclusivos y no pueden ser objeto de derechos singulares; los bienes comunes por destino son separables y por tanto susceptibles de ser materia de derechos singulares. Sin embargo, la Ley Nº 27157 y su Reglamento no distinguen entre bienes co-munes por naturaleza y bienes comunes por destino. El artículo 40 de la Ley Nº 27157 señala que los bienes de propiedad común “pueden” ser: el terreno sobre el que está construida la edificación; los cimientos, sobrecimientos, columnas, muros exteriores, techos y demás elementos estructurales siempre que estos no sean integrantes únicamente de una sección, sino que sirvan a dos o más sec-ciones; los pasajes, pasadizos, escaleras y, en general, las vías y áreas de circu-lación de uso común; los ascensores y montacargas; las obras decorativas exte-riores de la edificación o ubicadas en ambientes de dominio común; los locales destinados a servicios de portería y guardianía; los jardines y los sistemas e ins-talaciones para agua, desagüe, electricidad, eliminación de basura y otros servi-cios que no estén destinados a una sección en particular; los sótanos y azoteas; los patios, pozos de luz, ductos y demás espacios abiertos; y los demás bienes destinados al uso y disfrute de todos los propietarios. La palabra “pueden” significa que los bienes que enumera la Ley Nº 27157 son

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comunes por destino, es decir los propietarios de las secciones pueden establecer qué bienes son comunes y qué bienes no lo son. Esto se corrobora con lo es-tablecido en el artículo 43 de la Ley N° 27157, el cual permite la transferencia de bienes comunes, siempre que la aprueben propietarios que representen dos ter-cios de los votos de la junta de propietarios. (iii) Los servicios comunes: La guardianía, portería y jardinería; la limpieza, con-servación y mantenimiento de los bienes comunes; la eliminación de basura; la vigilancia y seguridad de la edificación; la administración de la edificación, entre otros, son servicios comunes. Los servicios de limpieza, conservación y mantenimiento de las áreas y ambientes comunes, instalaciones sanitarias y eléctricas de uso común, y en general de cualquier otro elemento de los bienes comunes, son obligatorios para toda edifi-cación sujeta al régimen de propiedad exclusiva y propiedad común. Los demás servicios son obligatorios siempre que sean establecidos por acuerdo de la junta de propietarios El pago de los servicios comunes y el de cualquier gasto extraordinario adoptado por la junta de propietarios, lo efectúan los propietarios (o los arrendatarios, de ser el caso) en proporción a los porcentajes establecidos en el reglamento in-terno. Estos porcentajes, que no tienen que ser necesariamente iguales a los de participación en los bienes comunes, se establecen teniendo en cuenta criterios de uso, espacio ocupado, demanda de servicios, el número de personas que ocupan las secciones, la ubicación o accesibilidad de las mismas, etc. (iv) El reglamento interno: el reglamento interno es el conjunto de disposiciones que regulan la propiedad exclusiva y común. Debe contener obligatoriamente la determinación de la unidad inmobiliaria matriz y de los bienes de propiedad ex-clusiva y propiedad común; los derechos y obligaciones de los propietarios; la relación de servicios comunes; los porcentajes de participación que correspondan a cada propietario en los bienes comunes y en los gastos comunes; el régimen de la junta de propietarios, sus órganos de administración y sus facultades y responsabilidades; el quórum, votaciones, acuerdos y funciones de la junta de propietarios; así como cualquier otro pacto lícito. El reglamento interno se inscribe en el Registro de la Propiedad Inmueble (v) La junta de propietarios: La junta de propietarios está constituida por todos los propietarios de las secciones y tiene la representación conjunta de estos. Se inscribe en el Registro de Propiedad Inmueble. La junta de propietarios no tiene personalidad jurídica. Tienen derecho a participar en la junta todos los propietarios. Sin embargo, los propietarios declarados inhábiles por no haber cumplido con pagar tres o más cuotas ordinarias o una extraordinaria, solo tienen derecho a voz y no se les considera para efectos del quórum. La junta de propietarios es presidida por uno de sus miembros, quien tiene la ca-lidad de presidente. Los acuerdos de la junta de propietarios se adoptan por las mayorías que establezca el reglamento interno de la edificación, salvo el caso de mayoría calificada (propietarios que representan dos tercios de las participaciones en los bienes comunes), cuando se trate de actos de disposición de bienes comunes. Las sesiones de la junta de propietarios y los acuerdos adoptados de-ben constar en libro de actas.

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Ilustración 7. Ejemplo de propiedad horizontal. Fuente: http://www.metrocuadrado.com/decoracion/sites/metrocuadrado.com/files/imagecache/DimensionesImagenes/controlenlosconjuntoscerrados.jpg.crop_display.jpg 1.2 EXTINCIÓN. Obviamente se aplican a esta institución, todas las formas de extinción por des-trucción de la propiedad, sea física o jurídicamente. Casos de terminación pro-pios de este género de propiedad serían, en cambio, el pasar a ser un condomi-nio ordinario, o la constitución de una compañía a la que aporten los condóminos sus cuotas para convertirse en accionistas con aquel capital. Pero los dos casos más frecuentes de terminación de la propiedad horizontal se sitúan más bien en los extremos siguientes: o bien la concentración de la propiedad en un sólo dueño, o, por el contrario, la división material entre los varios señores de modo que cada uno llegue a ser propietario exclusivo de su parte. La concentración puede realizarse por la venta, cesión, permuta, etc., de las cuotas a favor de uno de los condóminos, o bien por la adquisición de todas las cuotas por parte de un extraño. Pero en ambos supuestos se trata de verdadera transferencia del dominio sobre cosa inmueble, y por tanto se debe cumplir con las formalidades que la ley exige para ello: escritura pública e inscripción en el Registro de la Propiedad, con los correspondientes pagos de impuestos. En cuanto a la división sólo será posible si lo permite la naturaleza misma del inmueble, es decir, si admite la partición material, dada su estructura, sin que perduren partes comunes, tales como cimientos, techo, escaleras, puesto que si no se puede realizar esta división material, en una u otra forma perdura la pro-piedad horizontal, o bien derive la división en un caso de concentración de pro-piedad, por el cual uno o algunos propietarios reciben sus partes materiales y se obligan a indemnizar a quienes nada reciben en especie. Es obvio, que la división puede facilitarse en los casos en que se derroque el edificio y quede únicamente el terreno, con dimensiones y forma adecuadas para la partición. Si todos los condueños son personas capaces de disponer de lo suyo y están de acuerdo, pueden proceder por sí mismos a la división, la que deberá constar en escritura pública e inscribirse en el Registro de la Propiedad. Si entre los dueños hubiera alguno incapaz, se requeriría trámite judicial de partición. En cambio, entiendo que no cabría división judicial a petición de uno de los condóminos o de una minoría de ellos, porque no valdría para este caso la norma de que a nadie puede obligarse a permanecer en la indivisión por tiempo indefinido; esta norma es aplicable a la indivisión, a la copropiedad ordinaria, pero no a la propiedad horizontal, que en realidad constituye un derecho sui géneris, distinto de la copropiedad ordinaria, y, a diferencia de ésta, la propiedad horizontal tiene en principio carácter permanente, de modo que la división será lo excepcional, y no constituye derecho

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de cualquier propietario el pedir la división: se requiere común acuerdo. Solamente en caso de destruirse el edificio en su totalidad o si se deteriorara en proporción que represente, por lo menos las tres cuartas par-tes de su valor, o se ordenare su demolición por autoridad competente, sola-mente entonces, cualquiera de los propietarios puede pedir la división, y no ha-biendo acuerdo, sería judicial.

TEMA Nº 2: LAS INSTITUCIONES DEL CAPITALISMO EN AMÉRICA LATINA 2.1 GENERALIDADES Existe la copropiedad cuando una cosa o un derecho patrimonial pertenecen a dos o más personas. Los copropietarios no tienen dominio sobre las partes de-terminadas de la cosa, sino un derecho de propiedad sobre todas y cada una de las partes de la cosa en cierta proporción. 2.1.1 Características de la copropiedad Se entiende por características de un derecho a aquellos elementos que permiten identificarlo dentro de un cúmulo de otras situaciones jurídicas que pudieran ser consideradas como similares. En el caso de la copropiedad, esas características son las siguientes: i) Pluralidad de sujetos.- Tratándose de un supuesto de comunidad, solo tiene sentido hablar de copropiedad en la medida en que dos o más sujetos concurren en la titularidad de un derecho de propiedad, tal y como lo prescribe el artículo 969 del C.C. La pluralidad de sujetos se manifiesta como la concurrencia tanto de personas naturales como colectivas o de ambas en la titularidad del dominio de una cosa material o inmaterial sin que ello implique la constitución de una entidad dotada de una personalidad jurídica distinta a la de los copropietarios. En efecto, en la copropiedad como en todo supuesto de comunidad de derechos, no existirá más personalidad jurídica que la de cada uno de los copropietarios, lo que no ocurre con las personas colectivas o jurídicas, respecto de las cuales no puede predicarse que las personas naturales o jurídicas que manifiestan su voluntad para integrarla sean copropietarias de los bienes que aportan para la consecución de los fines económicos de la persona colectiva, así como tampoco lo serán de los bienes adquiridos por esta a través de sus órganos de administración. ii) Unidad de objeto.- Conforme lo hemos señalado al hablar de la comunidad en general, esta se configura cuando la titularidad conjunta en que radica recae so-bre un mismo e idéntico derecho, es decir, cuando todos los comuneros son, contemporáneamente, titulares de un derecho real o de uno de crédito, o cuando son varios los que, de manera conjunta, ostentan la titularidad de una masa pa-trimonial. Planteadas así las cosas, en el caso específico de la copropiedad, la denominada unidad de objeto debe ser entendida como la existencia de un mismo e idéntico derecho que confiere a sus varios titulares el dominio de un bien corporal o incorporal. Si son varios los bienes que entran en copropiedad, diga-mos, por ejemplo, que se trata de un legado o una compra conjunta, es posible sostener que al mediar una misma causa de adquisición, todos los copropietarios serán de manera simultánea titulares del mismo e idéntico derecho de dominio sobre cada uno de tales bienes, bajo una sola relación jurídica que engloba a to-dos ellos respecto de todos los bienes. Ello, sin embargo, no implica para los co-propietarios una limitación para que puedan tomar decisiones y practicar opera-ciones referidas a unos bienes y no a otros, sino que, a falta de una decisión dis-tinta del conjunto de los copropietarios, lo que corresponderá de modo natural será, por ejemplo, liquidar los beneficios y cargas o, en su caso, tomar decisiones e, incluso, practicar la

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partición teniendo por referencia la totalidad de los bienes, sin que valga la oposición de alguno de ellos.

Recordatorio iii) Ausencia de una parte material.- Es consecuencia de la unidad de objeto el hecho de que el bien o los bienes puestos en situación de copropiedad no se en-cuentren divididos en partes individual izadas respecto de las cuales pueda decirse que le corresponda a cada titular un derecho de dominio exclusivo. Siendo ello así, ninguno de los copropietarios puede circunscribir el ejercicio de su derecho a una parte de la cosa físicamente individualizada sino que el mismo se extiende a todas y cada una de las partes de la cosa común. La verificación del supuesto contrario nos pondría frente a lo que la doctrina ha dado en denominar comunidad pro diviso, el cual técnicamente no configura un supuesto de comuni-dad toda vez que aquí lo que se tendría es, simplemente, la concurrencia de va-rios derechos de propiedad sobre un mismo objeto cuyas partes, constitutivas cada una de un derecho perteneciente exclusivamente a un titular distinto, están unidas o coligadas, un ejemplo de esto último sería, por ejemplo, el caso del es-pacio previsto para estacionamiento de un edificio en el que, sin más delimitación física que unas líneas pintadas en el piso, se asignan secciones de propiedad exclusiva para cada quien.

iv) Asignación de cuotas ideales.- Las tres características anteriormente analiza-das son, por así decirlo, comunes a toda situación de cotitularidad en un derecho o en un patrimonio, sea que la misma se encuentre organizada bajo los paráme-tros de la comunidad romana o de la comunidad germánica. En cambio, la carac-terística que ahora consideramos es típica del modelo de comunidad romano en el que el individualismo que lo sustenta llega a su pico más alto cuando logra identificar dentro de lo plural algo exclusivamente individual, la cuota ideal o abstracta que grafica el quantum de la participación de cada quien en la comuni-dad y que tiene trascendencia para el individuo al que se le asigna no solo-como medida de sus beneficios y cargas, de su poder de voto y de su participación en la liquidación de la comunidad, sino también, como un objeto de derecho que in-corpora su participación dentro de la comunidad y le permite negociar e inter-cambiar su posición, con el añadido de convertirse, en última instancia, en el sustento final de la destrucción de la propia comunidad porque se entiende que tras la facultad de pedir la partición se encuentra una suerte de derecho del indi-viduo de materializar su participación ideal o abstracta, de forma tal que este in-terés individual es puesto por encima de cualquier eventual interés colectivo en mantener la situación de cotitularidad, salvo que ese interés colectivo se haya traducido, por mandato de la ley o por voluntad de las partes, en una situación de indivisión permanente o temporal. Se dice, en ese sentido, que cada condómino tiene atribuida una fracción aritmética de la cosa común que se incorpora a su patrimonio como entidad autónoma mientras dura la indivisión, para concretarse en una porción material de la cosa común al ser ésta dividida. 2.1.2 Fuentes La copropiedad puede originarse de diversas maneras, en tal sentido, podemos afirmar que sus fuentes son las siguientes: • La voluntad de las partes.- Se considerara que la copropiedad tiene su origen en la voluntad de los propios interesados tanto cuando varias personas adquieren en común la propiedad de un bien, como sucedería si uno o más bienes son vendidos o donados conjuntamente a dos o más personas. • Un acto de última voluntad.- Nos referimos específicamente al caso en que en la sucesión testamentaria, el testador, en ejercicio de su facultad de libre disposición, ha decidido dejar, a título de legado y de manera con-

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junta, a favor de dos o más personas uno o más de sus bienes, o una parte de ellos. • Por mandato de la ley.- Nos referimos a todos aquellos casos en los que la cotitularidad de un bien tiene su fuente determinante en la voluntad del legislador, es decir, los casos en que dados ciertos presupuestos sobreviene una imposición de la ley que determina la indivisión respecto de ciertos bienes a favor de dos o más personas. A modo de ejemplo tenemos el caso de la medianería establecida por los artículos 994 y siguientes del Código Civil, que es una indivisión forzosa de carácter permanente establecida por la ley respecto de las paredes, cercos o zanjas situados entre dos predios; otro es el caso de las figuras de unión o mezcla de bienes muebles pertenecientes a distintos propietarios, reguladas por el artículo 937 del Código Civil, en virtud de las cuales se les atribuye a los propietarios de los bienes unidos o mezclados la condición de copropietarios de la especie resultante, en propor-ción a los valores de sus respectivos bienes. • La prescripción adquisitiva.- Nos referimos al supuesto en el que la copose-sión de un bien, prolongada en el tiempo por el plazo establecido por la ley y con las características o condiciones que ella exige según se trate de la prescripción corta u ordinaria o de la prescripción larga o extraordinaria, se convierte en copropiedad precisamente porque los coposeedores deciden invocar este modo de adquirir. 2.1.3 Clases de copropiedad Dos son las clases de copropiedad que pueden presentarse: • La copropiedad ordinaria, común o sin indivisión forzosa.- Es aquella en la que cualquiera de los copropietarios se encuentra facultado para pedir la partición y, por consiguiente, con su sola y unilateral voluntad lograr ponerle fin al derecho real que venimos estudiando, en el entendido de que nadie puede ser forzado a permanecer bajo la situación de indivisión. Es la figura a la que se refieren los artículos 969 al 992 del Código Civil, de los cuales trasunta la percepción del legislador de considerarlas como situaciones transitorias, antieconómicas y generadoras de conflictos, respecto de las cuales lo que corresponde es arbitrar mecanismos que permitan o conduzcan a su extinción (exigencias de unanimidad o altas mayorías para la toma de decisiones económicas, retracto de cuotas, posibilidad de “validación” posterior de actos unilaterales de disposición, etc), los cuales alcanzan su más alta perfección a través de la denominada pretensión de partición, entendida como un derecho individual de cada copropietario para poder ponerle fin a la situación de copropiedad mediante un pedido de conversión de su cuota ideal o abstracta en bienes concretos que correspondan al valor de su participación. • La copropiedad con indivisión forzosa.- Corresponde a todas aquellas situa-ciones en las que, por mandato del legislador o por voluntad de los propios interesados, se ha decidido eliminar el carácter provisorio de la situación mediante la prohibición, temporal o permanente, del ejercicio del derecho a pedir la partición. Se puede decir entonces que en estos supuestos los co-propietarios se encuentran forzados a mantenerse bajo la situación de indi-visión, solo en el sentido de que no pueden lograr su extinción por medio de la partición. Tal es el caso por ejemplo, del pacto de indivisión del que trata el artículo 993 del Código Civil. 2.2 EXTINCIÓN Y MEDIANERÍA 2.2.1 Extinción de la Copropiedad.

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Si bien las causales de extinción de la copropiedad se encuentran reguladas en el Art. 992 del Código Civil, este artículo deja la interrogante de saber si las cinco causales que el legislador ha previsto para la extinción de la copropiedad, son taxativas o no. No obstante, en cualquier caso constituye Recordatorio un avance en relación al precedente Código de 1936, que no preveía las causales de extinción. Artículo 992.- Causales de extinción de la copropiedad La copropiedad se extingue por: 1.- División y partición del bien común. 2.- Reunión de todas las cuotas partes en un solo propietario. 3.- Destrucción total o pérdida del bien. 4.- Enajenación del bien a un tercero. 5.- Pérdida del derecho de propiedad de los copropietarios. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984

Las causales de extinción de la copropiedad, las podemos agrupar en dos tipos, que es posible denominar como “modos extintivos especiales” y “modos extintivos generales”. a. Modos extlntlvos especiales i) La partición.- Podemos decir que se llama “Partición” al procedimiento privado o judicial, por el que se da término a un estado de comunidad de bienes o co-propiedad. Se ha dicho que en materia de copropiedad la causal típica de extinción es la partición, sin embargo, resulta lamentable que el legislador, haya utilizado la expresión “división y partición” que si bien es propia de nuestra práctica forense, resulta equivocada debido a que para hacer partición no siempre es necesario dividir los bienes comunes, a veces eso no es posible en atención a la indivisibili-dad del bien establecida por la ley y, entonces, hay que buscar soluciones como vender el bien para repartir el precio. Utilizando el criterio clasificatorio de la intervención de la voluntad humana en la producción del hecho extintivo, se ha dicho que la partición, junto con la consoli-dación y la enajenación, son derivados de la voluntad de las partes, pero tal afirmación, en lo que a partición se refiere, no es siempre cierta, puesto que existe la partición judicial, en la cual el juez impone la partición a los copropieta-rios. ii) Consolidación.- Es otra causa específica de extinción de la copropiedad. Se produce cuando se reúnen en una sola mano los diversos derechos que integra-ban la comunidad. Supone que ante la existencia de varios copropietarios uno de ellos, por efecto de un solo acto o como consecuencia de actos sucesivos, ad-quiere las cuotas ideales de los otros, de manera que siendo titular de todas las cuotas que recaen sobre el bien, el mismo se consolida y se convierte en una si-tuación de propiedad individual, por ejemplo, cuando un copropietario hereda al otro. Entre las formas que conducen a la consolidación se encuentran no solo los actos de enajenación de cuotas celebrados entre copropietarios sino también el ejercicio del derecho de retracto, el ejercicio del derecho de preferencia, la sucesión mortis causa operada entre copropietarios, la adquisición por un copropietario de la cuota de otro en un remate, etc.

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De lo anterior se deduce que la consolidación, a diferencia de otras causales de extinción, no es un acto o tipo de acto determinado sino más propiamente el efecto o consecuencia de diversos actos heterogéneos que tienen por elemento común el llegar a determinar que uno de los copropietarios aumente su partici-pación hasta el 100% y en ese mismo instante deje de ser copropietario para pasar a ser propietario exclusivo o único. b. Modos extintivos generales i) Destrucción total o pérdida del bien.- Esta forma de poner fin a la copropiedad establecida por el legislador es, en realidad, una causa general de extinción de los derechos reales. La destrucción del bien implica, como bien ha sido señalado, que el bien haya quedado reducido en su totalidad y no simplemente de modo parcial. En cuanto a la pérdida, no existe ninguna definición de la misma en la parte de derechos reales; pueden utilizarse los criterios establecidos en el artículo 1137 que hacen referencia al perecimiento o inutilidad del bien por daño parcial, desa-parición por no tenerse noticias del mismo o imposibilidad de recobrarlo o por quedar fuera del comercio. ii) Enajenación del bien a un tercero.- La palabra enajenación no es la más cer-tera para aludir a un modo de extinguir la copropiedad. Hubiese sido mejor aludir a la transmisión del bien a favor de un tercero, es decir, a la circunstancia inmediata que produce el efecto extintivo, en lugar de la causa remota del mismo denominada “acto de enajenación”. Valga en todo caso precisar que la enajenación puede ocurrir a título oneroso, como en una compraventa o una permuta, y a título gratuito, como en una donación. También se ha dicho que la enajenación puede ser voluntaria, cuando la realiza libre y espontáneamente el propietario de la cosa o derecho, o su representante o administrador legal; y forzosa, cuando el dueño se ve obligado a ella en virtud de la ley, en los casos de utilidad pública y previa indemnización que corresponda, o por un derecho ajeno, como en los supuestos de ejecución forzosa, por incumplimiento de obligaciones y como resultado de la sentencia de condena. iii) Pérdida del derecho de propiedad de los copropietarios.- El último numeral del artículo 992 es ciertamente muy confuso como lo ha advertido la doctrina nacional, habiendo al respecto diversidad de opiniones sobre ¿qué significa que la copropiedad se pierde o extingue cuando se pierde la propiedad?. Algunas in-terpretaciones que se efectuaron sobre esta norma se enmarcaron en considerar que se aludía a la causal de expropiación, identificándola con aquella idéntica causal que también se encuentra establecida para el caso de la propiedad (inciso 3 del artículo 968). Sin embargo, resulta mucho más acertado y funcional el argumento de que el último numeral de la norma se refiere a los casos de transferencia no-negocial del bien común, como por ejemplo el caso de la especificación y el de la accesión. También pueden darse los supuestos de ejecución forzosa, expropiación y adquisición por prescripción, pero sería difícil incluir el caso del abandono, porque en este supuesto se suele señalar que existe un elemento voluntario de parte de quien pierde la propiedad, cual es la voluntad de hacer abandono del bien o des-prenderse del mismo. 2.2.2 Medianería Nuestro ordenamiento jurídico civil, trata el tema de medianería en la pro-

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piedad, entre los artículos 994 y 998 del Código Civil, por lo que a continuación los revi-saremos brevemente:

Artículo 994.- Presunción de medianería Las paredes, cercos o zanjas situados entre dos predios se presumen comunes, mientras no se pruebe lo contrario. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984 La norma contiene una presunción juris tantum, es decir, que admite prueba en contrario. El propietario que ha levantado la pared que lo separa de otro predio, debe hacerla constar en la declaración de fábrica del bien. De tal manera que si este inscribiera su derecho, deviene en inconmovible frente a terceros porque está sustentado en la fe registral. Max Arias-Schreiber precisaba que la prueba también podría girar en torno a “signos físicos acreditados mediante inspección ocular, que permitan verificar que el elemento demarcatorio se encuentra dentro del terreno de quien afirma ser su propietario exclusivo”. Si no estuviéramos frente a la hipótesis desarrollada en el acápite anterior, la pared, cerco o zanja, situados entre dos predios sería común a ambos propietarios pero con una particularidad especial de naturaleza jurídica indivisible o lo que es lo mismo, impedidos y/o suspendidos de impetrar la partición por la seguridad y material del bien.

Artículo 995.- Obtención de medianería Si la pared que separa los predios se ha levantado en terreno de uno de ellos, el vecino puede obtener la medianería pagando la mitad del valor actual de la obra y del suelo ocupado. En tal caso, puede pedir la supresión de todo lo que sea incompatible con el derecho que le da la medianería. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984 La constitución de esta forma de copropiedad está sujeta, además, a las siguientes reglas: a) Se trataría de una copropiedad con indivisión forzosa. b) Aquel que ha obtenido la medianería de la pared deberá pagar al vecino “la mitad del valor actual de la obra”, de tal manera que la constitución de esta for-ma de copropiedad es onerosa y no gratuita. c) También habrá que pagar la mitad del valor del suelo ocupado en donde se levantó la pared. Esta valoración también tiene que ser en función del valor actual del precio del terreno, debiendo tasarse para obtener la compensación económica correspondiente. d) Constituida la copropiedad en la forma prescrita, habrá que suprimir todo lo que sea incompatible con el uso común de la pared; o lo que es lo mismo, clausurar puertas y/o ventanas a fin de resguardar la privacidad de sus titulares en el uso de la pared.

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Artículo 996.- Uso de pared medianera

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Todo colindante puede colocar tirantes y vigas en la pared medianera, y servirse de ésta sin deteriorarla, pero no puede abrir en ella ventanas o claraboyas. Artículo 997.- Levantamiento de pared medianera Cualquier colindante puede levantar la pared medianera, siendo de su cargo los gastos de la reparación y cualesquiera otros que exigiera la mayor altura. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984

Los artículos 996 y 997 del Código Civil, confieren dos facultades a los colindantes que tienen las tres limitaciones siguientes: a) Que no se deteriore la pared, entendiéndose por deterioro el detrimento o menoscabo, desperfecto, avería, daño o perjuicio del bien. b) No abrir en la pared colindante ventanas o claraboyas para no irrumpir el principio de la privacidad de las personas, salvo común acuerdo entre los propietarios. Asimismo, el hecho de que la pared sea medianera otorga al colindante su propiedad hasta la mitad de la pared y hasta la altura máxima que pueda al-canzar el muro, por consiguiente puede arrimar a ella lo que crea conveniente, colocar vigas o abrir huecos, siempre que no sobrepase el límite permitido. c) Que los gastos de quien haga uso de los derechos anteriormente señalados, serán de su responsabilidad, incluyendo aquellos de conservación, de reparación y cualquier otro que exija la mayor altura de la pared.

Artículo 998.- Cargas de la medianería Los colindantes deben contribuir a prorrata para la conservación, repara-ción o reconstrucción de la pared medianera, a no ser que renuncien a la medianería, hagan o no uso de ella. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984

De acuerdo con el artículo 998, los copropietarios colindantes contribuyen a prorrata en cuanto a los gastos de conservación, reparación o reconstrucción de la pared medianera, salvo que una de las partes renuncie al uso de su derecho me-dianero. Desarrollando estas ideas entendemos por “Conservación”: el mantenimiento y cuidado del bien; la reparación imprescindible; o las medidas conservativas. Por “Reparación” se entiende el arreglo de daños o la compostura de las averías, así como los trabajos técnicos y manuales para arreglar daños. Finalmente al refe-rirse a “Reconstrucción”, alude a la modificación importante de una obra.

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Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V Art.969. Comentario de Moisés Arata Solis http://dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html Anotaciones

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DEFINICIÓN DE COPROPIEDAD ARTICULO 969 Hay copropiedad cuando un bien pertenece por cuotas ideales a dos o más perso-nas. COMENTARIO DE MOISÉS ARATA SOLÍS 1. Preliminares La revisión de nuestro ordenamiento civil nos muestra que la estructura ordinaria de las relaciones y situaciones jurídicas patrimoniales suele tener a un solo sujeto ocupando cada una de las posiciones que al interior de las mismas puedan existir y a un solo objeto respecto al cual aquellas puedan constituirse. Así, tenemos que se habla en singular del propietario, del usufructuario y del nudo propietario; del superficiario y del constituyente; del propietario del predio dominante y el del predio sirviente; del acreedor prendario, anticrético o hipotecario o del constituyente de los derechos de garantía correspondientes; del deudor de una obligación y del acreedor de la misma, identificados estos últimos con las denominaciones genéricas mencionadas o con las específicas que derivan del tipo de relación obligacional contraída, como cuando hablamos del comprador y el vendedor, del arrendador y el arrendatario, del mutuante y el mutuatario, del comitente y el locador, etc. También suele hablar la ley en singular del “derecho” cuando se refiere al objeto inmediato de la relación jurídica o del “bien” cuando se refiere tanto al objeto mediato como inmediato de las relaciones jurídicas(1). Empero, dicha estructura ordinaria no nos impide reconocer que esas posiciones subjetivas puedan ser compartidas, bajo diversas formas, por dos o más sujetos o que distintos derechos y bienes puedan ser englobados, para determinados efectos, bajo un esquema unitario de poder y responsabilidad. Así tenemos que, por ejemplo, nuestro, Código Civil nos habla de “la coposesión” (artículo 899), “la copropiedad” (artículos 969 y siguientes), “el usufructo constituido a favor de varias personas en forma conjunta” (artículo 1 022), “los dueños del predio dominante y ... los del sirviente” (artículo 1039), “los acreedores o los deudores de una pretensión divisible ... no solidaria” (artículo 117), “la posesión temporal de los bienes del ausente a quienes serían sus herederos forzosos” (artículo 50), “los bienes de la sociedad (de gananciales)” (artículo 301), “los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia”, etc. Ahora bien, siempre que conforme a nuestro sistema normativo sea posible enten-der que exista una atribución conjunta de la titularidad de un derecho o que respecto de un conjunto de bienes, derechos y obligaciones se establezca una suerte de amalgamiento jurídico para determinados fines, nos encontraremos frente a lo que la doctrina ha dado en denominar “comunidad”, institución ésta para la cual el le-gislador nacional no ha previsto una regulación genérica a la que puedan recondu-cirse todos los supuestos de titularidad conjunta que tienen o no una regulación específica en nuestro Derecho vigente. (1) El objeto inmediato de todo derecho subjetivo no puede ser otro que el mismo objeto del derecho objetivo, esto es, la conducta humana cuyo titular tiene derecho a exigir del sujeto pasivo, en tanto que el objeto mediato es el referente

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objetivo de dicha conducta. Lo dicho vale tanto para el caso de los derechos de crédito o per-sonales en los que resulta fácilmente perceptible la diferencia entre la prestación de dar, hacer o no hacer que el deudor debe cumplir (objeto inmediato) y el bien, ser-vicio o abstención que constituyen el referente objetivo o material de esa conducta (objeto mediato), como para los derechos reales en los que el carácter intersubjeti-vo del derecho nos impone reconocer, aliado del evidente referente objetivo de di-cha relación (objeto mediato), la existencia de lo que podríamos identificar como “una particular conducta de respeto a la pertenencia ajena” (objeto inmediato) que afecta tanto al denominado sujeto pasivo universal, al que nosotros preferimos identificar como los “terceros en general” que deben respetar lo ajeno simplemente sobre la base de su conocimiento subjetivo acerca de lo propio y de lo ajeno, como a los denominados ‘1erceros interesados” que son aquellos legítimamente interesa-dos en saber ya no qué es ajeno sino de quién es lo ajeno y que se encuentran obligados a respetar lo ajeno sobre la base del medio de publicidad o de prueba suficiente del derecho señalado por la ley como condición para hacerles oponible un derecho real (cfr. sobre esto último, entre otros, los artículos 903, 948,1135,1136,1542, 2022y2014 del Código Civil). En consecuencia, en los derechos reales como en los de crédito referidos a obligaciones de dar, siempre existirá un referente objetivo de las conductas involucradas que no es otro que el bien (objeto mediato), corpóreo (un predio) o incorpóreo (una marca o una obra literaria), cuya obtención o aprovechamiento económico es garantizado al titular del derecho. Sin embargo, es menester señalar que en muchos casos la propia ley utiliza la palabra “bien” con un sentido mucho más amplio que el antes indicado, involucrando bajo tal denominación no solo al objeto mediato sino también a los propios derechos de carácter patrimonial que se ostenten, tal como sucede por ejemplo cuando el artículo 50 de nuestro Código Civil se refiere a la posesión temporal de “los bienes del ausente” que es reconocida a favor de quienes serían sus herederos forzosos, referencia que debe entenderse como comprensiva no solo de sus bienes en sentido estricto sino también de todos sus derechos patrimoniales. Cosa distinta, en cambio, es la que sucede con el artículo 660 del mismo Código que al señalar los activos y pasivos que conforman la masa hereditaria, distingue claramente, entre los primeros, a los bienes y a los derechos 2. La comunidad o situación de titularidad conjunta De lo señalado en la nota preliminar se desprende que de comunidad solo tendrá sentido hablar respecto de situaciones jurídicas subjetivas de carácter patrimonial, específicamente derechos y deberes tanto reales (copropiedad, coposesión, cargas, etc.) como personales (crédito-prestación), bien sea que aquellos sean considerados singularmente o conformando una universalidad jurídica (patrimonio). Así lo entiende la doctrina moderna para la cual existirá comunidad no solo en materia de cotitularidad del derecho de dominio o de cualquier otro derecho rea~ino también respecto de “la titularidad mancomunada de un derecho de crédito (...)” Y en los supuestos de cotitularidad respecto de “un patrimonio o un conjunto o masa patri-monial” (DIEZ PICAZO y GULLÓN, p. 79). En sentido contrario, autores como Beltrán de Heredia han señalado que “comunidad en sentido técnico y específico no la hay sino sobre derechos reales” (cit. por LACRUZ, p. 461). Sin embargo, dicha posición ha sido superada por la doctrina contemporánea, máxime cuando se está frente a la cotitularidad de una masa pa-trimonial como lo sería el caso de I? comunidad hereditaria o de la comunidad de gananciales, supuestos en virtud de los cuales los cotitulares no solo serán titulares de bienes en sentido estricto, sino también de derechos de crédito como de obliga-ciones para con terceros. Ahora bien, cuando la situación de comunidad o titularidad conjunta tiene por objeto un solo derecho -real o personal- o un solo deber -de prestación-, aquella se define como singular (PUIG BRUTAU, p. 146). Ciertamente que concurren varios sujetos en la titularidad, pero esta tiene por referencia a un mismo y único derecho o deber, así: la copropiedad o la comunidad verificada respecto de derechos reales distintos del de propiedad, como el usufructo, el uso, el derecho de servidumbre; o la situación en la que o “varios sujetos pueden tener derecho

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a reclamar una pres-tación de un deudor, o varios pueden obligarse a pagar una suma de dinero a un acreedor” (VALENCIA ZEA, p. 181).

Recordatorio En cambio, cuando el objeto de la comunidad lo constituye una masa patrimonial, aquella se califica como universal (PUIG BRUTAU, p. 146). En este supuesto la titu-laridad atribuida a cada comunero se verificará respecto de cada elemento compo-nente del patrimonio, es decir, sobre el bloque de los activos que estará constituido, de ser el caso, por créditos o por derechos sobre bienes corpóreos e incorpóreos o por ambos; y, sobre el bloque de deudas o pasivo, así tenemos, por ejemplo, la situación de comunidad derivada de la transmisión mortis causa en la que los herederos no solamente serán cotitulares de los derechos de crédito y reales que integran la masa hereditaria sino, también, de las deudas que hubiere dejado el causante mientras la herencia permanezca indivisa (artículo 871 del C.C.).

Sea que se trate de la titularidad conjunta de un solo derecho (comunidad singular) o sea que se trate de la cotitularidad de un patrimonio (comunidad universal), es característica de la comunidad la unidad del objeto, es decir, el hecho de que todos los comuneros ostentan una sola e idéntica titularidad sobre uno o más objetos inmediatos -un derecho real o crediticio, una obligación o una universalidad-lo que, a su vez, implica que la titularidad de cada integrante de la comunidad no pueda ser referida a partes individualizadas del objeto mediato de la relación jurídica, esto es, el bien o las actividades prestacionales correspondientes. Así considerada, la comunidad constituye una indivisión en virtud de la cual cada comunero “tiene sobre la totalidad de una misma cosa y sobre cada una de sus partes derechos de idéntica naturaleza jurídica o, mejor, un solo derecho” (ALESSANDRI, p. 108). Una vez delimitado su objeto, la problemática que se cierne en torno a la situación de comunidad radica en la forma en la que el ordenamiento jurídico organiza la atribución de la titularidad que ostentan, simultáneamente, varios sujetos tanto en lo que se refiere al propio objeto inmediato (derechos, prestaciones), como con respecto a la incidencia de dicha titularidad sobre el objeto mediato (bienes en sen-tido estricto y las actividades u omisiones prestacionales). Conforme con ello, a diferencia de lo que ocurre con la situación de titularidad correspondiente a un solo sujeto, la situación de comunidad o de titularidad conjunta supondrá la configuración de una “estructura interna de organización” (ÁLVAREZ CAPEROCHIPI, p. 185), prevista para regular el ejercicio de las potestades y facultades que confiere el de-recho en situación de comunidad; la concurrencia de los comuneros para la forma-ción de una voluntad conjunta como presupuesto para la eficacia de los actos de administración y de disposición que se practiquen sobre el bien o derecho que es objeto de comunidad; la configuración de un régimen de participación respecto de los provechos y cargas relativas a los bienes sobre los que se ostenta una titularidad conjunta; la organización de un régimen de responsabilidad interna o entre los comuneros y uno de responsabilidad externa o de la comunidad respecto de terce-ros; la configuración de una normativa destinada a regular la división de la comuni-dad; etc. 3. Los modelos de comunidad: la comunidad romana y la comunidad germánica Con relación a esa “estructura interna de organización” a la que se reconduce la regulación del fenómeno de la titularidad conjunta o comunidad, la doctrina ha dis-tinguido dos formas: una, denominada romana o comunidad ordinaria; y, la otra, denominada germánica o comunidad en mano común. Las formas de comunidad aludidas no deben ser entendidas como indicativas de una regulación propia y ex-clusiva de cada uno de esos pueblos, porque si bien la denominada comunidad ro-mana puede ser referida a una fase bastante avanzada en la historia del Derecho romano, en cambio “la comunidad germánica que describen los autores (...) no es una comunidad concreta regulada por algunas leyes concretas de algún concreto pueblo para una concreta ocasión, sino una síntesis arbitraria realizada sobre los ordenamientos jurídicos de muchos pueblos en diversas épocas, y además asu-miendo notas características de algunos tipos de comunidad

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-sobre todo de las fa-miliares- que faltan, sin embargo, en otros” (LACRUZ, p. 497). Las formas de comunidad de las que nos habla comúnmente la doctrina no deben, por consiguiente, ser consideradas como esquemas preconstituidos e inmutables que son importados de manera mecánica por los ordenamientos jurídicos contem-poráneos, porque, en realidad, de lo que estamos hablando es, simplemente, de dos modelos paradigmáticos distintos y contrapuestos para la elaboraci9’1 y explicación del funcionamiento de la mencionada “estructura interna de organización”, los cuales responden a determinadas concepciones económicas, sociales, culturales y, en suma, a distintas concepciones del mundo, siendo tales modelos tomados por los sistemas jurídicos tributarios de la tradición romano-germánica para esquematizar unas situaciones de comunidad bajo los parámetros de uno u otro paradigma, lo que no obsta para advertir las manifiestas diferencias que puedan existir entre el paradigma utilizado y la construcción jurídica efectivamente realizada y vivenciada por cada sistema jurídico; del mismo modo que es diferente el plano de una ciudad confrontado con la ciudad propiamente dicha, lo que no obsta para advertir la utili-dad del primero para conocer la segunda, cosa que se pone aún más de manifiesto si ocurriera que, por error, pretendiéramos pasear y conocer una ciudad con los planos de otra. Conforme con lo señalado, la configuración del modelo de comunidad romana u ordinaria responderá a una “concepción individualista del mundo, en la cual la pre-eminencia se concede al derecho del individuo” (DIEZ PICAZO, p. 758), lo que de-terminará que la situación de comunidad sea reputada “como antijurídica y antieco-nómica” (ÁLVAREZ CAPEROCHIPI, p. 177), como un estado “transitorio, incidental y de desventaja” (DíEZ-PICAZO y GULLÓN, p. 79); mientras que la estructuración del modelo germánico de comunidad obedecerá a “una concepción colectivista o comu-nitaria del mundo” (DíEZ-PICAZO, p. 758) en la que la cotitularidad se verificará respecto de personas unidas, fundamentalmente, por vínculos de parentesco, ve-cindad u otros similares. Debido a ello, la situación de comunidad constituirá, en el modelo germánico, una forma idónea para propender a la conservación de los bie-nes al interior de dicha colectividad, de allí que sea concebida “como una situación permanente y estable y, además, como una forma ventajosa de realizar determina-das funciones económicas” (DíEZ-PICAZO Y GULLÓN, p.79). De acuerdo con lo anterior tenemos que las diferencias entre uno y otro esquema, fundamentalmente, inciden en la forma en que organizan la titularidad del objeto inmediato, esto es, del derecho o patrimonio del que se trate; mas no en lo que se refiere a la organización del ejercicio de la titularidad sobre el objeto mediato, esto es, sobre los bienes y actividades prestacionales correspondientes. Así tenemos que en el esquema romano, al margen de las diferentes teorías que existen para expli-car el fenómeno, se entiende que existe una titularidad sobre el bien o patrimonio y, conformando la misma o aliado de ella, una titularidad individual que pertenece a cada uno de los comuneros sobre una alícuota o cuota ideal que queda configurada como un bien en sí mismo que se integrará al patrimonio de cada comunero, res-pecto al cual se le reconocerán atributos exclusivos, como los dé gravar y disponer; se reconocerá igualmente el derecho de los acreedores individuales de los comune-ros de afectar y realizar la cuota y, finalmente, es la titularidad de ese bien indivi-dual el germen del que deriva la facultad que se reconoce a todo comunero de pedir la división del bien común a efectos de, precisamente, alcanzar la materialización de la cuota. Puede decirse que es tal el individualismo de la construcción romana que es capaz de crear algo individual dentro de lo común -la cuota- y de justificar, en razón de lo individual, la extinción de lo común. A diferencia de la construcción romana, en el modelo germánico de comunidad la titularidad del derecho no será asignada en cuotas ideales entre los comuneros sino que todos ellos constituirán una “colectividad en la que desaparece su individualidad como titulares independientes, siendo aquella la que ostenta la titularidad de los poderes jurídicos” (GARCíA GRANERO, citado por LACRUZ, p. 495). Las conse-cuencias inmediatas de esa construcción colectiva respecto

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a dicha titularidad son las siguientes: “1. Nadie puede disponer libremente de su parte. 2. Nadie puede exigir libremente la división” (HEDEMANN, pp. 265 y 266). A las anteriores consecuencias y como derivado de la primera de ellas habría que agregar que “la participación de los comuneros no es afectada Recordatorio por la acción de los acreedores individuales de estos, quienes solo tendrán derecho al saldo líquido que pudiera corresponderle a su deudor periódicamente o en la liquidación final, cuando se produzca la disolución de la comunidad por las causas legales que en cada caso se establecen” (PAPAÑO, KIPER, DILLON y CAUSSE, p. 295). En lo que concierne a la organización del ejercicio del derecho sobre el bien o acti-vidades prestacionales de las que se trate, se ha dicho que “mientras la comunidad romana se halla organizada de un modo marcadamente individualista, en la comu-nidad germánica es precisa, en principio, para todas las actuaciones, la formación de una voluntad común, que puede ser la de todos los miembros, la de la mayoría o la de uno (o unos) de ellos al que la ley ha asignado el papel de órgano de expresión de esa voluntad común” (LACRUZ, p. 496). Se ha dicho también que en este tipo de comunidad “la administración ordinaria es común en el más estricto sentido de la palabra” (HEDEMANN, p. 266), pero a su vez se ha reconocido que es este un tema en el que no existen diferencias contundentes entre uno y otro tipo de comunidad porque “en la práctica este régimen sufre en parte de desviaciones de diversa índole, incluso por obra de la misma ley” (HEDEMANN, ibídem). En lo que respecta al ordenamiento jurídico nacional podemos afirmar que la regu-lación positiva de la copropiedad, así como la de la denominada comunidad heredi-taria, responden a las notas propias del esquema romano de comunidad, mientras que el régimen patrimonial de la sociedad de gananciales al que ordinariamente quedan sujetos los cónyuges en lo que respecta a la regulación de sus intereses pecuniarios durante el matrimonio es un régimen que, al menos en lo que concierne al denominado patrimonio común, se encuentra estructurado bajo los patrones del modelo de comunidad germánico. 4. El concepto de copropiedad En párrafos precedentes, hemos precisado que toda forma de comunidad, entre ellas la copropiedad, responde o se configura sobre la base de una estructura de organización a través de la cual puede explicarse la forma de atribuirse la titularidad del derecho en cabeza de cada comunero y, en tal virtud, el funcionamiento de aquella, habiendo diferenciado dos modelos de organización: el ordinario o romano; y el germánico o comunidad en mano común. En ese sentido, de lo establecido en el artículo 969 del Código Civil se desprende que el legislador de 1984 ha regulado la institución jurídica de la copropiedad bajo el esquema de la comunidad ordinaria o romana, toda vez que la pertenencia del bien o bienes a propósito de los cuales se establece la institución que comentamos, se encuentra asignada -según dicho artículo- “por cuotas ideales a dos o más per-sonas”, es decir, desde la definición inicial se deja constancia de la presencia, dentro de la pluralidad, de este elemento individual típico de una construcción con bases en el esquema romano de comunidad. Lo que, en cambio, no queda claramente expresado es que dicha “pertenencia” por cuotas ideales es una que se encuentra referida al derecho de propiedad. Podríamos decir que esta “omisión” del legislador no resulta relevante en la medida en que lo dicho sobre el tipo de pertenencia respecto de la cual se entiende establecida la regulación normativa de la figura de la copropiedad, resulta evidente, tanto por la ubicación sistemática del tema dentro del Capítulo Quinto del Título II, “Propiedad”, que a su vez forma parte de la Sección Tercera del Libro de Derechos Reales, que trata de los “Derechos Reales Principales”; como por el uso uniforme que se hace de la expresión “copropiedad” para aludir a esta institución.

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Ahora bien, en cuanto al desarrollo de una definición podemos decir, preliminar-mente, que la copropiedad “es la situación de comunidad referida al derecho de propiedad” (PUIG BRUTAU, p. 151), es una comunidad en la que “el derecho de propiedad que sobre el total de una misma cosa y sobre cada una de sus partes tienen dos o más personas conjuntamente” (ALESSANDRI, p. 108). Definiciones como las propuestas, usuales en la doctrina, nos conducen a la inelu-dible necesidad de definir a la copropiedad tomando como referente al concepto de propiedad, si se quiere desde la perspectiva sintética que, suscrita por dicha doctri-na, la concibe como “el señorío unitario, independiente y. cuando nos, virtualmente universal sobre una cosa corporal” (ALESSANDRI, p. 36), de lo que se seguiría una reducción de la institución en comentario a la afirmación de que existirá copropiedad cuando ese señorío jurídico y económico sobre bienes materiales en que consiste la propiedad corresponda a la titularidad de varias personas. Sin embargo, si bien es cierto que la copropiedad supone la existencia de una coti-tularidad recaída sobre el derecho de propiedad, no menos cierto es que el trata-miento institucional que los distintos ordenamientos jurídicos deparan para la misma la hacen portadora de caracteres específicos que le confieren autonomía respecto del derecho de propiedad. En efecto, la atribución del derecho de copropiedad entre los comuneros (copropietarios) responderá a una estructura interna de organización propia, destinada a regular el ejercicio del elenco de potestades y facultades que el derecho confiere, así como también el curso de las obligaciones y cargas que se originan de aquella titularidad. De acuerdo con ello, si bien la copropiedad comparte con el derecho de propiedad -dentro de las limitaciones que se derivan de la función social de la propiedad-los caracteres de absolutividad (plenitud de poderes), exclusividad (esfera de actuación autónoma e independiente que no admite concurrencia de esferas de actuación idénticas a favor de terceros) y tendencial perpetuidad, el derecho de copropiedad difiere de aquella en lo que atañe a la organización del ejercicio de las facultades de uso, disfrute y disposición de la cosa común; en la existencia de una normatividad propia destinada a reglamentar los derechos de cada copropietario sobre la deno-minada cuota ideal, la formación de una voluntad común para la conclusión de los actos de administración y disposición sobre la cosa común, así como también la implementación de mecanismos de distribución y reparto entre los copropietarios de las cargas a que se encuentra afecta la cosa común; y, la previsión de una nor-mativa para poner fin al estado de indivisión. En suma, la diferencia está en que en la propiedad no hay más actuación que la del respectivo titular, mientras que en la copropiedad la concurrencia de dos o más titulares en el lado activo de una misma relación jurídica real sobre uno o más bienes propios, ha dado lugar a la organiza-ción de esferas de actuación individual y esferas de actuación colectiva. En consecuencia, dejando para más adelante la tarea de determinar la naturaleza jurídica de los atributos y deberes que resultan de las esferas mencionadas, es po-sible afirmar que la copropiedad es un derecho real autónomo sobre bien propio que pertenece a dos o más personas de manera indivisa (sin partes materiales) y mediante la asignación de cuotas ideales que representan la participación de cada quien en la cotitularidad del mismo, en el que coexisten dos tipos de esferas de actuación, unas atribuidas de manera individual a cada copropietario y otras de manera colectiva, es decir, con referencia a todos los copropietarios a los cuales se entiende vinculados en su actividad por la concurrencia con los demás o por las decisiones unánimes o, por lo menos, mayoritarias del conjunto, siendo el parámetro ordinario de esa concurrencia y de esas decisiones el valor de las participaciones que a cada quien correspondan.

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TEMA Nº 3: USUFRUCTO 3.1 DEFINICIÓN 3.1.1 Concepto y plazo Justiniano definía al usufructo como el derecho de usar y disfrutar de las cosas ajenas dejando a salvo la sustancia. El usufructo es el derecho de usar y disfru-tar más o de disponer. El usufructo (del latín usus fructus, uso de los frutos) es un derecho real de goce o disfrute de una cosa ajena. El usufructuario posee la cosa pero no es de él (tiene la posesión, pero no la propiedad). Puede utilizarla y disfrutarla (obtener sus frutos, tanto en especie como monetarios), pero no es su dueño. Por ello no podrá enajenarla ni disminuirla sin el consentimiento del propietario. La propiedad de la cosa continúa en quién concede el usufructo, al que en doc-trina se le denomina “nudo propietario”, que es quien puede disponer de ella, gravándola, enajenándola o mediante testamento. Los elementos comunes que deben estar presentes en el usufructo, son los si-guientes: • Un bien • El propietario de dicho bien • El usufructuario • La voluntad del propietario de ceder al usufructuario el uso y disfrute, más no la propiedad del bien. Artículo 999.- Usufructo: Características El usufructo confiere las facultades de usar y disfrutar temporalmente de un bien ajeno. Pueden excluirse del usufructo determinados provechos y utilidades. El usufructo puede recaer sobre toda clase de bienes no consumibles, salvo lo dispuesto en los artículo 1018 a 1020. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984

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Como lo precisa el artículo precedente, el Usufructo es un derecho real de carác-ter temporal, cuyos plazos se encuentran establecidos en el Art. 1001º del Código Civil. En tal sentido, la separación entre el goce y la propiedad de un bien no puede ser definitiva, razón por la que el usufructo es un derecho temporal, que cuando es constituido a favor de personas naturales culmina con la muerte del usufruc-tuario. El usufructo constituido en favor de personas jurídicas tiene un plazo máximo de 30 años, si se hubiera establecido un plazo mayor se reduce a este máximo legal. Por otra parte, el usufructo concedido por el Estado sobre bienes inmuebles de su propiedad que tengan un valor monumental, a favor de personas naturales o jurídicas, con cuyos fondos se restauren dichos bienes, puede tener una duración máxima de 99 años. Esta norma busca incentivar la inversión de los particulares en la restauración de bienes monumentales del Estado. 3.1.2 Características del Usufructo El usufructo se caracteriza por lo siguiente: • Es un derecho real de uso y goce de un bien ajeno; • Es intransmisible por testamento o ab intestato (sucesión intestada); • Es temporal, una vez extinguido el plazo de su duración, el bien vuelve al propietario; • Es limitativo del derecho de propiedad, por impedir al titular de éste el uso y goce del bien; • Es un derecho sobre bien ajeno, el usufructo no puede ser ejercido sobre un bien propio, porque nadie puede limitar su derecho en beneficio propio. 3.2 OBLIGACIONES 3.2.1 Obligaciones del Usufructuario Las obligaciones del usufructuario, básicamente son las siguientes: • Conservar la cosa en su forma y sustancia; es decir, sin destruirla ni dañarla, salvo en los usufructos sobre bienes consumibles o en los de explotación de minas, donde el poder alcanza a la transformación y al consumo. El usufructuario ha de realizar las reparaciones ordinarias que necesiten las cosas dadas en usufructo. Conforme a esta obligación general, tenemos una serie de normas específi-cas en el Código Civil, así el artículo 1008 establece que el usufructuario debe explotar el bien en la forma normal y acostumbrada, es decir sin producirle daño o deterioro, asimismo no podrá modificar aspectos sustanciales del bien, tal como lo preceptúa el artículo 1009. De esta obligación, también se desprende la de reparación ordinaria11 del bien y, si por su culpa se necesitan obras extraordinarias, debe hacerlas a su costo, tal como lo establece el artículo 1013. Pero no es responsable por ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------11 E  l artículo 1014º del Código Civil, establece que “Se consideran reparaciones ordinarias las que exijan los desperfectos que procedan del uso normal de los bienes y sean indispensables para su conservación. El propietario puede exigir judicialmente la ejecución de las reparaciones. El pedido se tramita como incidente”. Consulta en: http://spij.minjus.gob.pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=default-codcivil.htm&vid=Ciclope:CLPdemo

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el desgaste por el disfrute ordinario (artículo 1012).

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• Formar inventario antes de entrar al disfrute del bien. En efecto así lo esta-blece el artículo 1006 del Código Civil al decir lo siguiente: Recordatorio

“Al entrar en posesión, el usufructuario hará inventario y tasación de los bienes muebles, salvo que haya sido expresamente eximido de esa obliga-ción por el propietario que no tenga heredero forzoso. El inventario y la tasación serán judiciales cuando se trata del usufructo legal y del testamentario12”. • Prestar fianza como garantía del cumplimiento de sus obligaciones. En los usufructos testamentarios se suele relevar al usufructuario de esta obligación. Las obligaciones extraordinarias son de cargo del propietario. En ese sentido, la obligación de constituir garantía se encuentra precisada en el artículo 1007 del Código Civil, que establece que “El usufructuario está obligado a prestar la garantía señalada en el título constitutivo de su derecho o la que ordene el juez, cuando éste encuentre que puede peligrar el derecho del propietario”. • Pago de Tributos. El usufructuario debe pagar los impuestos, tasas y contribuciones, así como las rentas vitalicias y las pensiones de alimentos que graven los bienes. • Restituir el bien al término del usufructo. Como hemos precisado, el usufructo es un derecho temporal, el cual si bien puede ser de larga duración, no exime al usufructuario de su obligación de restituir el bien al término del usufructo. 3.2.2 Obligaciones del Propietario Las obligaciones del propietario, básicamente se reducen a la entrega del bien al usufructuario y a no impedirle el uso y disfrute del mismo de manera pacífica. Suele considerarse también como una obligación del propietario, aunque en realidad es un derecho, el ejecutar la fianza para resarcirse de los incumplimien-tos del usufructuario y a reclamar al usufructuario que haga un inventario de las cosas usufructuadas. 3.3 RÉGIMEN 3.3.1 Origen del Usufructo En doctrina se habla que el usufructo puede obtenerse de tres maneras distintas: porque así la ley lo establece, porque lo decidan así los vivos o en última voluntad o por prescripción; sin embargo, nuestra normatividad ha limitado dicha posibilidad a las dos primeras, conforme lo señala el artículo 1000º del Código Civil, omitiendo a la prescripción como uno de los modos de adquirir el usufructo, a diferencia de otras legislaciones. El primer caso de constitución del usufructo, hace referencia al mandato legal, el cual normalmente va a tener que ver con aspectos hereditarios, en los que se busca proteger a los viudos sin por ello dejar en una situación de indefensión a los herederos, la ley establece usufructos. Nuestra normatividad por ejemplo, señala que los padres tienen el usufructo de los bienes ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------12 C  ódigo Civil del Perú de 1984. Versión oficial en: http://spij.minjus.gob.pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=default-codcivil.htm&vid=Ciclope:CLPdemo

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de sus hijos menores. Porque así lo decidan los vivos o en su última voluntad: Es decir, se puede hacer un contrato privado de usufructo. Por ejemplo, un familiar le puede dejar a otro el usufructo de una propiedad, para que viva en ella, y sin embargo no estaría desprotegiendo a los herederos legales. Del mismo modo, el propietario puede establecer usufructos como última voluntad, a través de Testamento.

Artículo 1000.- Constitución del usufructo El usufructo se puede constituir por: 1.- Ley cuando expresamente lo determina. 2.- Contrato o acto jurídico unilateral. 3.- Testamento. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984

3.3.2 Normatividad aplicable al Usufructo Es importante precisar que, en virtud al principio de autonomía de la voluntad, en los casos de Constitución del Usufructo por los medios establecidos en los incisos 2 y 3 del artículo 1000º precitado, el usufructo se va a regir por lo que se haya expresado en el acto constitutivo. Empero, en los aspectos que no han sido previstos, se aplicará supletoriamente la normatividad establecida en el Título III “Usufructo” de la Sección Tercera “Derechos Reales Principales”, del Libro Quinto del Código Civil, conforme a lo establecido en el artículo 1005º de nuestro ordenamiento civil. En el caso del usufructo legal, el mismo se regulará por las normas que existan respecto a su mandato, como por ejemplo las que tenemos en los artículos 436º a 446º del Código Civil, entre otros. 3.3.3 Extinción del Usufructo A diferencia del Código derogado, que dedicaba varios artículos a las causales de extinción del usufructo, el nuevo cuerpo legislativo de 1984 le consagra un solo numeral, pero sistematizando todas esas causales y añadiendo algunas nuevas conforme apreciamos en el cuadro siguiente: Artículo 1021.- Causales de extinción del usufructo El usufructo se extingue por: 1.- Cumplimiento de los plazos máximos que prevé el artículo 1001 o del establecido en el acto constitutivo. 2.- Prescripción resultante del no uso del derecho durante cinco años. 3.- Consolidación. 4.- Muerte o renuncia del usufructuario. 5.- Destrucción o pérdida total del bien. 6.- Abuso que el usufructuario haga de su derecho, enajenando o deterio-rando los bienes o dejándolos perecer por falta de reparaciones ordinarias. En este caso el juez declara la extinción. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984

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a. Vencimiento del plazo

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El usufructo se extinguirá por el vencimiento del plazo estipulado en su constiRecordatorio tución. Así, podrá instituirse usufructo por un plazo establecido en días, meses o años, o determinado, por ejemplo, por la edad de una persona. Sería el caso que A constituyese usufructo de un inmueble a favor de B, hasta que éste cumpla los sesenta años de edad. Es importante señalar que la fijación del plazo no es enteramente libre tratándose del usufructo constituido a favor de personas jurídicas. En tal caso nuestra legislación impone un máximo de treinta años, que pueden extenderse a noventinueve en la hipótesis prevista por el segundo párrafo del numeral 1001 del Código Civil (inmuebles monumentales de propiedad del Estado, restaurados con fondos de personas jurídicas). Es importante anotar, asimismo, que el vencimiento del plazo estipulado es un supuesto de extinción del usufructo que bien puede verse superado por el advenimiento de otras causal es que prevalecen sobre éste. En otras palabras, el plazo fijado no es absoluto. b. Prescripción El usufructo finaliza también por prescripción extintiva, cuando el usufructuario deja de hacer uso de su derecho durante cinco años. Se trata de una solución que toda la doctrina consultada admite, aunq ue existan variaciones en cuanto al plazo requerido. Naturalmente, la forma de apreciar el “no uso” dependerá de las circunstancias y de las características del bien. Cabe precisar que este supuesto se trata, evidentemente, de un caso de caducidad, pues lo que se extingue es el derecho y no solamente la acción, y su acogida se justifica plenamente si tenemos en consideración que no tendría sentido mantener una desmembración del derecho de propiedad si no es aprovechada por el usufructuario. c. Consolidación Otra novedad en cuanto a las causas de extinción es la de consolidación, que se produce cuando se reúnen en una misma persona las calidades de usufructuario y nudo propietario, sea cual fuere el motivo. En ese caso, evidentemente, se consolida la propiedad. Ello ocurre por adquirir el usufructuario la nuda propiedad del bien, en cuyo caso desaparece el “desdoblamiento” característico del usufructo y esta institución se extingue. La situación no ofrece mayor inconveniente, ya que es fácil imaginar que el beneficiario del usufructo pueda adquirir los derechos del nudo propietario bien sea por compraventa, donación, o cualquier acto jurídico inter vivos. Tampoco resulta difícil suponer que la adquisición se realice mortis causa, por resultar el usufructuario heredero o legatario del nudo propietario, por ejemplo. d. Fallecimiento del usufructuario Como se sabe, el usufructo es esencialmente temporal y, por tanto, en todo caso finalizará con la vida del usufructuario. Es importante señalar que esta causal se antepone a las demás, de manera que si el usufructuario fallece antes del vencimiento del plazo estipulado se extinguirá de todos modos el usufructo, sin necesidad de esperar hasta la conclusión del

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plazo. De lo dicho se deriva que los derechos del usufructuario no son transmisibles a título de herencia o legado, puesto que se extinguen a su muerte. e. Renuncia del usufructuario El beneficiario del usufructo puede renunciar a sus derechos, en cuyo caso éstos se extinguen. Entendemos que la renuncia deberá ser expresa, ya que la tácita podría asimilarse al no uso que, como hemos visto, es causa de prescripción extintiva. f. Destrucción o pérdida total del bien En la norma materia de comentario se dispone expresamente que el usufructo se extinguirá por la destrucción o pérdida total del bien, lo cual no estaba especificado en el Código derogado. La regla general es, pues, que desaparecido el bien sobre el cual recaía, el usufructo se extingue. No obstante ello, al analizar esta causal debemos distinguir las distintas hipótesis que pueden producirse. En primer lugar, la destrucción o pérdida total pueden ocurrir por causas atribuibles a un tercero que obrase con dolo o culpa. En tal caso, el usufructo continuará sobre la indemnización debida por el tercero (artículo 1023, primer párrafo). En segundo lugar, debe contemplarse el caso que el bien se encontrase asegurado. En tal supuesto, el usufructo se establecerá sobre el importe pagado por el asegurador (artículo 1023, segundo párrafo). A diferencia de legislaciones como la española, por citar un caso, nuestra ley no distingue entre la hipótesis que las primas del seguro hayan sido satisfechas por el nudo propietario o el usufructuario. La solución es la misma en cualquier caso. En tercer lugar, si la destrucción total fuera imputable al usufructuario, evidentemente el usufructo se extinguiría sin perjuicio de la responsabilidad que le cabría a aquél frente al nudo propietario, ante la imposibilidad de restituirle el bien. Cabe anotar que la destrucción o pérdida parcial del bien dado en usufructo no determina su extinción, y éste continúa sobre la parte no destruida (artículo 1024), nuevamente sin perjuicio de la responsabilidad que pudiese caber al usufructuario por tal destrucción o pérdida parcial. g. Por declaración judicial Por último, se permite al juez declarar la extinción en caso de abuso, deterioro o perecimiento del bien. Ello es de gran importancia, pues protege al nudo propietario contra abusos del usufructuario, permitiéndole acudir al juez para solicitar que se declare extinguido el usufructo, sin necesidad de esperar a que concluya el plazo originalmente pactado.

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TEMA Nº 4: USO Y HABITACIÓN

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4.1 DEFINICIÓN 4.1.1 Derecho de Uso

El derecho de uso es un derecho real que se identifica con uno de los atributos de la propiedad, cual es el “ius utendi”. No obstante este derecho, desde su evo-lución del Derecho Romano, fue ampliándose otorgando la facultad de goce al beneficiario del mismo, de aprovechar los frutos que provea el bien, pero de ma-nera limitada, solo para satisfacer las necesidades del usuario y las de su familia. El derecho de uso es distinto al usufructo, siendo el primero más restringido, en tanto que en el segundo el uso se presenta solo como elemento constitutivo de la utilidad de la cosa. Esto explica que quien tiene simplemente un derecho de uso, no puede ceder a otro ni siquiera el ejercicio del propio derecho. El texto del artículo 102613 del Código Civil, nos conduce a determinados bienes sobre los que puede recaer el uso, esto es, bienes no consumibles, es decir, aquellos cuyo uso por un individuo no los agota para los demás; sin embargo se vuelve muy confuso al remitirse a las disposiciones del usufructo, lo que dificulta la distinción entre ambos derechos.

Ilustración 8. Extensión del Derecho de Uso. Fuente: Fernando Robles Sotomayor 4.1.2 Derecho de Habitación El derecho de habitación es muy semejante al de uso, con la única diferencia del objeto que es materia del derecho. El artículo 1027 del Código Civil establece lo siguiente: “Artículo 1027.- Derecho de habitación Cuando el derecho de uso recae sobre una casa o parte de ella para servir de morada, se estima constituido el derecho de habitación”14. El precepto legal define el derecho de habitación como un derecho de uso res-tringido, en contraposición a este, por el hecho de recaer sobre determi------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------13

El artículo 1026º del Código Civil, establece que “El derecho de usar o de servirse de un bien no con-sumible

se rige por las disposiciones del título anterior, en cuanto sean aplicables”. Consulta en: http://spij.minjus.gob. pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=default-codcivil.htm&vid=Ciclope:CLPdemo 14

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 Código Civil peruano de 1984. Versión oficial disponible en: http://spij.minjus.gob.pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=default-codcivil.htm&vid=Ciclope:CLPdemo

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nados bienes, solo inmuebles, que sirven para un supuesto específico: morada. Ahora bien, no se trata de cualquier clase de inmueble, sino de aquellos que por sus características puedan ser utilizados como morada por personas. Vale aquí la aclaración para el hecho de que este derecho, en nuestra particular opinión, solo podría ser constituido a favor de personas naturales y no de personas jurídicas. En la medida en que las personas jurídicas no requieren de morada, entendida como casa-habitación, y/o vivienda propiamente dicha, no estarían comprendidas en los alcances del instituto. 4.2 CARACTERÍSTICAS Tanto el derecho de uso como el de habitación, se extienden también a la familia del usuario, tal como lo establece el artículo 1028º de nuestro Código Civil, por otra parte, el artículo siguiente precisa que dichos derechos no pueden ser mate-ria de ningún acto jurídico, salvo la consolidación. Por su naturaleza, sólo pueden ser titulares del derecho de habitación las perso-nas naturales y no las jurídicas, así mismo tampoco otorga este derecho, las facultades de enajenación o arrendamiento Respecto al origen de estos derechos, pueden ser por mandato legal (muy poco común); acuerdo de voluntades; acto jurídico unilateral o por testamento. Dentro de las características propias de estos derechos y que la norma omite pronunciar, podemos mencionar los siguientes: • S  e trata de derechos constituidos sobre bienes ajenos. En efecto, hay por lo menos dos sujetos en relación jurídica, el constituyente y el beneficiario. El primero deberá ser el nudo propietario del bien sobre el que recae el dere-cho. La constitución del derecho rara vez presupone un mandato legal, por lo que nos centramos en el supuesto antedicho. • E  l constituyente podrá indicar en el acto constitutivo, entre otros, el plazo por el cual se deba entender otorgado el derecho. • E  n esta última sentencia encontramos otra de las características de los mismos y es que se trata de derechos temporales, limitados en el tiempo, con-forme a la ley o el acto constitutivo que los origina. • E  xiste, como no puede ser de otra manera tratándose de un derecho sobre un bien que se instituye a favor de un tercero beneficiario, el deber de con-servación sobre la cosa que este último debe observar. Hay pues una dili-gencia de buen padre de familia que no puede exceptuarse al momento de usar y/o habitar el bien. • U  na característica adicional del derecho de habitación, es su gratuidad, puesto que caso contrario podríamos confundirlo con un contrato de arrendamiento.

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LECTURA SELECCIONADA N° 2 Lecturas seleccionadas

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Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V Arts. 999 y 1000. Comentario de Moraida Ferradas Reyes. http://dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html Anotaciones

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DEFINICIÓN Y CARACTERES DEL USUFRUCTO ARTICULO 999 El usufructo confiere las facultades de usar y disfrutar temporalmente de un bien ajeno. Pueden excluirse del usufructo determinados provechos y utilidades. El usufructo puede recaer sobre toda clase de bienes no consumibles, salvo lo dis-puesto en los artículos 1018 a 1020. COMENTARIO DE MORAIMA FERRADAS REYES 1. Definición Si bien el Código Civil peruano no contiene en su articulado una definición de usu-fructo, podemos decir que el usufructo es un derecho real de duración limitada que permite usar y disfrutar de una cosa ajena sin alterar su sustancia. Ahora bien, tal y como lo señala BORDA, y de acuerdo con lo que hemos esbozado como definición de este derecho, el usufructo se encuentra dentro de lo que la doc-trina considera servidumbres de tipo personal, es decir, aquellos derechos reales, temporales (en el sentido, por ser inherentes a las personas, se extinguen con ellas) sobre un bien ajeno, en virtud del cual se puede usar de él o ejercer ciertos derechos de disposición. Desde el punto de vista de su función económica, como bien señalan DIEZ PICAZO y GULLÓN, el usufructo se constituye, por lo general, para atribuir plenas facultades de disfrute a una persona con la finalidad de que estas vuelvan a la propiedad al cabo de un periodo de tiempo. En este sentido, por lo antes expuesto, uno de los supuestos en que la figura alcanza su mayor utilización es en situaciones de natura-leza sucesoria cuando el testador desea favorecer a una persona vitaliciamente, pero no así a los herederos de esta. En este sentido, con la finalidad de esclarecer el concepto de usufructo, es impor-tante identificar aquellos caracteres de la institución bajo comentario, los mismos que, en su mayoría, se desprenden de la definición antes esbozada. 2. Caracteres del derecho de usufructo a) Se trata de un derecho subjetivo en tanto otorga a su titular una situación de potestad respecto de ciertos bienes y, en este sentido, otorga una situación oponible a terceros. b) Es un derecho real perteneciente a la categoría de los llamados derechos reales limitativos de dominio. En este sentido, es un derecho que el titular ejerce directa-mente sobre la cosa, sin intermediación alguna del propietario. Se trata de un dere-cho !imitativo de dominio en tanto no atribuye a su titular las mismas facultades que el propietario tiene y en tanto constituye, de esta manera, una desmembración del derecho de propiedad. Asimismo y en este

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mismo orden de ideas, se trata de un derecho real principal, en tanto tiene vida y autonomía propia. c) Confiere el derecho de usar y gozar de una cosa, no así el derecho de disponer (salvo en el caso de la figura del cuasiusufructo). d) El bien sobre el cual recae el usufructo debe ser ajeno. De esta manera, queda claro que no tendría sentido hablar de usufructo sobre un bien propio en tanto en dicho supuesto se consolidarían en una sola persona los derechos del usufructuario y los del nudo propietario, es decir, todos los derechos que caben sobre una cosa, con lo que estaríamos ante un caso perfecto de propiedad. e) El usufructo es un derecho limitado y por lo tanto debe ser ejercido de forma tal que el uso y disfrute de la cosa no acarree ninguna modificación sustancial del bien o de su uso, tal y como lo señala el artículo 1009 del Código Civil. Asimismo, en este mismo sentido, la explotación del bien deberá llevarse a cabo de la formal normal y acostumbrada. f) Es un derecho temporal, lo que constituye otra manifestación del carácter limitado del derecho. De esta forma, su máxima duración es la vida del usufructuario, en el caso de que se trate de una persona natural, de treinta años si se trata de una persona jurídica, o de noventinueve años en caso de que los bienes dados en usu-fructo sean bienes inmuebles de valor monumental de propiedad del Estado que sean materia de restauración con fondos de personas naturales o jurídicas. g) El derecho de usufructo es un derecho divisible en tanto puede ser constituido a favor de varias personas simultáneamente 3. Diferencias con otras instituciones Es pertinente diferenciar el derecho de usufructo de otras instituciones jurídicas con las que guarda cierta similitud o con las que incluso puede llegar a confundirse, a saber: a) Con la propiedad.- En este caso la diferencia es básica: el derecho de propiedad, que es el más amplio que se puede tener sobre un bien, incluye la facultad de dis-poner de él, facultad que no tiene el usufructuario aunque este, en la práctica, se comporte respecto del bien como lo haría el propietario. Por otro lado, ia propiedad es perpetua mientras que el usufructo, como lo señaláramos a propósito de los ca-racteres de este derecho, tiene una naturaleza esencialmente temporal. Asimismo, tenemos que incluso la facultad de usar y disfrutar de la cosa que tiene el usufructuario no tiene los mismos alcances que la del propietario, en tanto el primero solo puede explotar la cosa “en la forma normal y acostumbrada” y sin rea-lizar ninguna “modificación sustancial del bien o de su uso”, limitación que no recae sobre el propietario, quien puede usar y disfrutar ilimitadamente del bien bajo su dominio. b) Con el arrendamiento.- En lo que respecta al arrendamiento tenemos que la di-ferencia fundamental consiste en que el usufructo es un derecho real, mientras que el arrendamiento es un derecho personal o de crédito del arrendatario contra el arrendador. En este sentido, el arrendador está obligado frente al arrendatario a hacerla gozar de la cosa, es decir, a garantizar el uso y disfrute del bien, mientras que en el caso del nudo propietario, este cumple con su obligación con el solo hecho de entregar el bien al usufructuario. Por otro lado, tenemos que el usufructo es vitalicio mientras que el arrendamiento, de acuerdo con lo señalado por nuestro Código Civil, tiene un plazo máximo de 10 años. Asimismo, constituyen caracteres distintivos ente

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ambas figuras el hecho de que el arrendamiento siempre sea con-tractual mientras que el usufructo pueda ser constituido también por testamento o por disposición de la ley. Por otro lado, el arrendamiento es siempre oneroso, ca-racterística que no comparte con el usufructo, el mismo que puede ser, y Recordatorio por lo general es gratuito. 4. Objeto del derecho de usufructo Ahora bien, con relación a los bienes sobre los cuales puede recaer el derecho de usufructo, el artículo bajo comentario señala que pueden ser objeto del mismo toda clase de bienes no consumibles, con excepción de lo dispuesto por los articulos 1018 a 1020. De esta manera, tomando en cuenta las excepciones contenidas en los articulos 1018 a 1020 que regulan el usufructo sobre dinero y sobre un crédito, tenemos que pueden ser objeto de usufructo toda clase de bienes, ya sean muebles o inmuebles, consumibles o no consumibles, siempre que se trate de cosas apropiables, que estén dentro del comercio y sean susceptibles de utilización y disfrute. Como bien señala ROMERO ROMAÑA, se acepta asi, en todas ias legislaciones, que el usufructo recaiga sobre bienes consumibles, en cuyo caso tiene una modalidad especial que recibe ei nombre de cuasi usufructo o usufructo imperfecto. Cabe señalar que el cuasiusufructo o usufructo imperfecto antes mencionado se diferencia del usufructo en que, al recaer sobre bienes consumibles, el uso y disfru-te de los mismos consiste precisamente en disponer de ellos o consumirlos. En este sentido, la diferencia con ei usufructo perfecto consiste en que en el usufructo per-fecto el usufructuario adquiere solo un derecho de uso y disfrute de la cosa pero no su propiedad, mientras que en el cuasiusufructo en cambio si adquiere el dominio de la cosas y puede disponer de ella libremente, es más, el cuasiusufructo se constituye exclusivamente con la finalidad de que el usufructuario disponga de la cosa. En este sentido, al término del cuasiusufructo, el usufructuario no estará obligado a devolver la misma cosa, como si ocurre en el caso del usufructo perfecto, sino que deberá devolver otra de la misma especie y cantidad. Finalmente, es pertinente destacar que el usufructo puede recaer tanto sobre el total de la cosa, sobre una parte de la misma, o sobre una cuota si la propiedad es de una pluralidad de personas. CONSTITUCIÓN DEL USUFRUCTO ARTICULO 1000 El usufructo se puede constituir por: 1.- Ley cuando expresamente lo determina. 2.- Contrato o acto jurídico unilateral. 3.- Testamento. COMENTARIO DE MORAIMA FERRADAS REYES De acuerdo con lo establecido por el artículo bajo comentario, podemos señalar que el usufructo nace de un negocio jurídico o de una disposición legal. El usufructo negocial, como señalan DIEZ-PICAZO y GULLÓN puede constituirse mortis causa (es el caso del usufructo testamentario) o inter vivos, ya sea a título oneroso o gratuito. a) Por ley.- El usufructo puede surgir de una disposición legal que confiere a ciertas

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personas el derecho de uso y disfrute, ya sea sobre algunos bienes particulares, ya sea sobre una universalidad. Nuestro ordenamiento contempla únicamente dos casos de usufructo legal, a saber, el caso del usufructo concedido por el artículo 423 a favor de los padres sobre los bienes propios de sus menores hijos hasta que cum-plan la mayoría de edad y el del cónyuge sobreviviente sobre la casa-habitación en la que existió el hogar conyugal en el caso de que aquel no tuviera recursos sufi-cientes para sostener los gastos de la casa-habitación, de acuerdo con lo contem-plado en el artículo 732 del Código Civil. b) Contrato o acto jurídico unilateral.- En este caso la fuente del derecho vendría a ser la voluntad, ya sea de una sola parte en el caso de un acto jurídico unilateral o de dos o más partes, en el caso del contrato. De esta manera, la constitución del usufructo puede resultar de un acto a título oneroso como la compraventa o la permuta, o de un acto a título gratuito, es decir, sin que exista contraprestación a cargo del beneficiario de la cesión de la nuda propiedad o del usufructo. Ahora bien, un contrato puede crear un derecho de usufructo de dos maneras: ya sea por la vía de la constitución directa o enajenación, caso en el cual el constitu-yente atribuye al adquirente el derecho de usufructo y conserva la propiedad; o por la vía de la detracción o reserva, en cuyo caso el constituyente enajena la propiedad y se reserva el usufructo. c) T  estamento.- El usufructo también puede establecerse por testamento, siendo este el modo de constitución utilizado con mayor frecuencia. Esto ocurre cuando el testador lega solamente el goce del bien, reservando la propiedad a los herederos o cuando lega a alguno la nuda propiedad y a otro el uso y disfrute de la cosa. Va-liéndose de este medio, el testador puede favorecer a una persona sin que el bien salga definitivamente de la esfera patrimonial de su familia, en este sentido, a la muerte del usufructuario, los herederos del testador recobrarán la plena propiedad del bien. Diagrama

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GLOSARIO DE LA UNIDAD III Bibliografía

Adquisición.- Acrecentamiento del patrimonio de una persona física o jurídica. Defender.- Amparar, proteger, librar, salvar. Sostener dictamen, parecer u opinión contra otro; también es impedir, vedar, prohibir. Abogar ante un Juez o tribunal.

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Extinción.- Cese, término, conclusión, desaparición de una persona, cosa, situación o relación y, a veces, de sus efectos y consecuencias también.



BIBLIOGRAFÍA DE LA UNIDAD III

Gaceta Jurídica: Código Civil Comentado. Tomo V: Derechos Reales. En:

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AUTOEVALUACIÓN DE LA UNIDAD III 1. La propiedad horizontal es: Glosario

a. Un bien inmueble.

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b. Un régimen de copropiedad sobre los departamentos de un edificio. c. Un régimen que reglamenta la forma en que se divide un bien inmueble. Anotaciones

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d. Las respuestas “a” y “c” son correctas. 2. La propiedad horizontal permite: a. La relación entre los propietarios de un edificio. b. La organización de los copropietarios y el mantenimiento de los bienes co-munes. c. La división de bienes privados y particulares. d. Ninguna de las anteriores. 3. El régimen de propiedad horizontal supone: a. Secciones exclusivas y bienes comunes. b. Servicios comunes. c. Un reglamento interno y una junta de propietarios. d. Todas las respuestas anteriores son correctas. 4. La Copropiedad existe cuando: a. El propietario de un edificio tiene varios inquilinos. b. Se recibe una herencia por testamento. c. Cuando una cosa o un derecho patrimonial pertenecen a dos o más personas.

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UNIDAD III: COPROPIEDAD

d. Cuando varias personas invaden un terreno y lo hacen de la comunidad. 5. La Copropiedad se caracteriza por: a. Asignación de cuotas ideales. b. Pluralidad de sujetos y unidad de objeto. c. Ausencia de una parte material. d. Todas las respuestas anteriores son correctas. 6. La Copropiedad se origina o nace por: a. La voluntad de las partes y terceros. b. Mandato de la constitución. c. La prescripción adquisitiva. d. Testamento o declaratoria de herederos. 7. La medianería se refiere a. a. Las paredes, cercos o zanjas de un predio. b. Al límite que existe entre dos predios. c. Una copropiedad con indivisión forzosa. d. Ninguna de las anteriores es correcta. 8. El derecho de usufructo confiere: a. El ius abutendi sobre la cosa. b. Las facultades de usar y disfrutar temporalmente de un bien ajeno. c. El goce y disposición sobre la cosa. d. Ninguna de las anteriores es correcta. 9. El derecho de uso confiere: a. El ius abutendi sobre la cosa. b. Las facultades de usar y disfrutar temporalmente de un bien ajeno. c. El ius utendi y goce sobre la cosa. d. Ninguna de las anteriores es correcta. 10. El derecho de habitación nace cuando: a. El derecho de uso recae sobre una casa o parte de ella para servir de mora-da. b. Es muy semejante al de uso, con la única diferencia del objeto que es sujeto del derecho. c. El derecho de uso recae sobre una casa u oficina. d. Todas las anteriores son correctas.

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ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES Objetivos

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CONOCIMIENTOS Tema N° 1: Superficie Actividades

1.1 Concepto

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1.2 Características Bibliografía Tema N° Glosario 2: Servidumbre

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2.1 Definición 2.2 Características 2.3 Extinción

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DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD IV

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UNIDAD IV: SUPERFICIE Y SERVIDUMBRE

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Tema N° 3: Garantías 3.1 Definición 3.2 Características 3.3 Clases

PROCEDIMIENTOS

1. Identifica y analiza los 1. Participa ac-tivamente en clase a través de intervensupuestos en los cuales cio-nes orales en el análisis procede constituir un de casos y ejemplos. Desderecho de superficie 2. Analiza y determina cada una de las características de las servidumbres. Identifica los supuestos en los cuales se extingue 3. Identifica y describe los casos en los que procede constituir una garantía. 4. Diferencia las características entre la prenda e hipoteca

Tema N° 4: Hipoteca 4.1 Generalidades 4.2 Clases 4.3 Características Lectura seleccionada N° 1: Gaceta Jurídica. Código Civil Co-mentado. Libro V. Arts. 1097-1111. http://dc379.4shared. com/doc/xSj2lPoo/preview.html Autoevaluacion de la unidad IV

ACTITUDES

Actividad Dirigida N° 1 Tarea Académica Nº 2

cribe de forma didáctica las diversas instituciones

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TEMA N° 1: SUPERFICIE 1.1 CONCEPTO. Podemos decir, que el derecho de superficie es un derecho real de carácter tem-poral, que comprende la facultad de construir sobre el sobresuelo o en el sub-suelo de otro. En tal sentido, es un derecho de carácter predial, pues sólo puede constituirse sobre suelos, predios o divisiones de superficie terrestre Artículo 1030.- Superficie: Noción y plazo Puede constituirse el derecho de superficie por el cual el superficiario goza de la facultad de tener temporalmente una construcción en propiedad sepa-rada sobre o bajo la superficie del suelo. Este derecho no puede durar más de noventainueve años. A su vencimiento, el propietario del suelo adquiere la propiedad de lo construido reembolsando su valor, salvo pacto distinto. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984

El derecho de superficie, puede constituirse por acto entre vivos (contrato por ejemplo) o por testamento, tal como lo establece el artículo 1031º del Código Civil peruano. Este derecho es trasmisible, salvo prohibición expresa. A diferencia de su antecesor de 1936, el Código Civil vigente en el Perú, establece dos formas de constitución del derecho de superficie; sin embargo, en la práctica no cabe duda de que la forma, no solo más conveniente sino más común y frecuente, de constituir el derecho de superficie es por acto inter vivos; empero más específicamente mediante contrato, aunque nada impediría que se constituya también por acto unilateral, dada la expresión genérica que se emplea en el artículo 1031; sin embargo, esta última posibilidad resulta inusual e inconveniente para el superficiario, en la medida en que no tendría posibilidades de negociar las condiciones y términos del derecho de superficie, dada la unilateralidad de su constitución, dificultad que se plantea de manera semejante cuando el derecho se constituye por Testamento. El derecho de superficie es un derecho real temporal, motivo por el cual, puede extinguirse por las causas siguientes: • Por transcurso del plazo pactado e inscrito. • Por resolución bilateral voluntaria del título constitutivo. • Por abandono o renuncia del superficiario. • P  or otras causas (consolidación o confusión subjetiva, mutuo disenso, ex-propiación forzosa, etc.).

1.2 CARACTERÍSTICAS. Las principales características del derecho de superficie son: • E  s un derecho real cuyo titular es la persona que tiene la facultad de cons-truir sobre o bajo el suelo. • R  ecae sobre cosa ajena. La facultad de tener temporalmente una construc-ción en propiedad es sobre o bajo la superficie del suelo de otro.

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• L  a superficie en el Perú solo da derecho a construir edificaciones. En la legis-lación comparada se admite la superficie respecto de plantaciones.

Recordatorio • O  torga al superficiario derecho de propiedad sobre las edificaciones que le-vante. Esta propiedad confiere a su titular -el superficiario- todos los atribu-tos del derecho de propiedad. En tal sentido, el superficiario puede usar, dis-frutar y disponer de su edificación, como lo haría cualquier propietario, con la salvedad de que al vencimiento del plazo el propietario del suelo adquiere la propiedad de lo construido reembolsando su valor, salvo pacto distinto.

• T  iene carácter predial. A diferencia del usufructo, que puede establecerse sobre toda clase de bienes, las servidumbres solo pueden constituirse sobre el suelo, los predios, es decir sobre la división de la superficie terrestre. • E  s un derecho temporal. Su plazo máximo de duración es de noventa y nue-ve años.

TEMA N° 2: SERVIDUMBRE 2.1 DEFINICIÓN. Se define al derecho real de servidumbre como el gravamen que sufre un predio en beneficio de otro, que da derecho al dueño del segundo predio a usar el pri-mero, o a impedir que el dueño del primer predio ejerza alguno de sus derechos de propiedad. El predio que goza la servidumbre se llama dominante; el que la sufre, sirviente.

Ilustración 9: Elementos del derecho de servidumbre. Fuente: http://www.monografias.com/trabajos91/servidumbre/img3.png En realidad las servidumbres son cargas -y no gravámenes- que se imponen al dueño del predio sirviente en beneficio del propietario del predio dominante. La diferencia entre gravámenes y cargas consiste en que los gravámenes dependen de una obligación accesoria, la que de incumplirse puede conllevar la venta del bien afectado. Las servidumbres son limitaciones a la propiedad predial, aunque no todo límite a la propiedad es una servidumbre. En las limitaciones a la propiedad se pueden crear obligaciones de hacer, lo cual es inadmisible en las servidumbres. Además, la idea de predio dominante y sirviente no está necesariamente presente en las limitaciones a la propiedad. Por la variada geografía que tenemos en el Perú, una de las servidumbres más comunes es la llamada “servidumbre de paso”, que se encuentra regulada en el artículo 1051º del Código Civil, el cual establece que la servidumbre legal de paso se

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establece en beneficio de los predios que no tengan salida a los caminos públicos. Asimismo agrega, que la misma termina cuando el propietario del pre-dio dominante adquiere otro que le de salida o cuando se abre un camino que de acceso inmediato a dicho predio. Las servidumbres pueden ser de diversos tipos, desde el punto de vista doctri-nario se diferencian las siguientes: • C  ontinuas: Continuas son aquellas cuyo uso es y puede ser continuo sin que exista un hecho actual del hombre. Ej.: Electroducto - Vistas • D  iscontinuas: Son aquellas que requieren del hecho actual del hombre para ser ejercidas. Ej.: Paso - Tránsito • P  rediales o personales: Prediales son aquellas que se hacen en beneficio de otro inmueble. Personales son las constituidas en beneficio de una o más personas o de una comunidad. Así se diferenciaban en el Derecho Romano, pero nuestra legislación vigente sólo admite las servidumbres prediales. • A  parentes o no aparentes: Aparentes son las que se anuncian y están conti-nuamente a la vista por signos exteriores, que revelan el uso y aprovecha-miento de las mismas. No aparentes son las que no presentan indicio alguno exterior de su existencia. • P  ositivas o negativas: Se llama positiva la servidumbre que impone al dueño del predio sirviente la obligación de dejar hacer alguna cosa o de hacerla por sí mismo, y negativa la que prohíbe al dueño del predio sirviente hacer algo que le sería lícito sin la servidumbre. • L  egales o voluntarias: Las servidumbres pueden establecerse por la ley (u otras normas del ordenamiento jurídico) o por la voluntad de los propietarios. Esta forma de nacimiento de la servidumbre, se ha recogido en nuestra legislación en el artículo que observamos en el cuadro siguiente:

Artículo 1035.- Servidumbre legal y convencional La ley o el propietario de un predio puede imponerle gravámenes en benefi-cio de otro que den derecho al dueño del predio dominante para practicar ciertos actos de uso del predio sirviente o para impedir al dueño de éste el ejercicio de alguno de sus derechos CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984

2.2 CARACTERÍSTICAS. Las principales características de las servidumbres son las siguientes: • E  s un derecho real cuyo titular es el dueño (o poseedor) del predio dominan-te. Toda relación jurídica implica una relación entre personas. La servidumbre no es una excepción: la relación es entre el titular del predio dominante y el titular del predio sirviente. Sin embargo, en las servidumbres el derecho se centra en el predio. La titularidad está unida al derecho de propiedad del dueño del predio dominante, por lo que será titular de la servidumbre quien en cada momento sea dueño del predio dominante. • L  a servidumbre recae sobre cosa ajena. La facultad de gozar la servidumbre se establece a favor de una persona distinta al propietario del predio. No hay servi-

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dumbre sobre cosa propia.

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• L  a servidumbre es una carga que sufre el dueño de un predio a favor del dueño Recordatorio de otro predio, lo que supone que ella brinde una utilidad al predio dominante. La servidumbre debe dar una ventaja. Es inconcebible que se es-tablezcan limitaciones al derecho de propiedad que no brinden una utilidad. La utilidad puede ser de diversa naturaleza, como económica o de comodidad, pero tiene que ser una ventaja real que redunde en beneficio del predio. El derecho de extraer agua de otro predio, de transitar, de aprovecharse de la luz, de apoyar construcciones en la pared del vecino, de levantar cons-trucciones en un terreno ajeno, entre otros, son ventajas que puede dar una servidumbre. • U  na servidumbre que no se ejercita no es útil, y por eso el artículo 1050 del Código Civil señala que las servidumbres se extinguen en todos los casos por el no uso durante cinco años. El no uso de una servidumbre demuestra que ella no presta utilidad y por consiguiente es innecesaria. • L  as servidumbres tienden a la perpetuidad, aunque pueden establecerse a plazo. La perpetuidad significa que independientemente de quien sea el pro-pietario del predio, subsistirá la servidumbre. Significa también que el dere-cho dura tanto como dure la cosa. Esta característica está recogida en nues-tra legislación, en el artículo 1037º del Código Civil. • L  as servidumbres tienen carácter predial. A diferencia del usufructo, que puede establecerse sobre toda clase de bienes, las servidumbres solo pueden constituirse sobre predios. El artículo 1036º15 del Código Civil, recoge tres características elementales de las servidumbres: la primera es que son inseparables del predio, la segunda que se transfieren con los predios que la contengan y la tercera que se mantienen cualquiera sea su propietario. Estas características obedecen a la naturaleza misma de la servidumbre, debido a que éstas se constituyen por la necesidad que tiene un predio del otro. Es de-cir, un predio, el dominante, requiere de otro predio, el sirviente, para adquirir utilidad a fin de ser explotado económicamente; por ejemplo, en el caso de un predio que se encuentra en un enclave, requiere de otro inmueble para tener salida a una vía pública, caso contrario ese terreno encerrado no cuenta con uti-lidad alguna. 2.3 EXTINCIÓN Si bien las servidumbres tienden a la perpetuidad, teóricamente se acepta que las servidumbres se extinguen, siendo consideradas como causales las siguientes: 1. Nulidad, resolución o rescisión del acto jurídico que constituía la servidumbre. Esto se refiere a que el título por el cual se estableció la servidumbre adolece de alguna causal de nulidad del Acto Jurídico o rescisión o sobreviniera una causal de resolución. 2. Por confusión o consolidación. Esta causal se produce cuando se reúne en una misma persona la titularidad del predio dominante y el predio sirviente, la misma que ha sido recogida por la mayoría de las legislaciones y encuentra amplio res-paldo en la doctrina; sin embargo, nuestra legislación no considera esta causal para la extinción de la servidumbre, pues el artículo 1048º del Código Civil establece que el propietario de dos predios puede gravar uno con servidumbre en beneficio de otro. -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

El artículo 1036º del Código Civil, establece que “Las servidumbres son inseparables de ambos predios. Sólo pueden transmitirse con ellos y subsisten cualquiera sea su propietario”. Consulta en: http://spij.minjus.gob. pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=default-codcivil.htm&vid=Ciclope:CLPdemo

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3. Cambio de estado o situación de los predios, de modo que imposibilite el uso de la servidumbre. En esta causal se considera la destrucción del predio, ya sea dominante o sirviente, lo que se encuentra recogido en el artículo 1049º16 del Código Civil. 4. Pérdida de la utilidad de la servidumbre. Implica que la servidumbre haya de-jado de ser útil para el predio dominante, debido a que extinguida la utilidad, se debe entender que se extingue la servidumbre. No obstante, ello no implica que si haya disminuido la utilidad con que contaba cuando se estableció esta, se deba extinguir la servidumbre. 5. Por el no uso de la servidumbre. Al ser la esencia de la servidumbre la utilidad que proporciona un predio a otro, conlleva al ejercicio que se realiza de la misma. El no uso de la servidumbre hace presumir que esta no sea necesaria, lo que genera su extinción. En nuestra legislación, dicha causal se encuentra con-templada en el artículo 1050º del Código Civil, que establece el plazo de cinco años de no uso, para que las servidumbres se extingan. 6. Por la llegada del plazo o la condición. Esta causal no se encuentra expresa-mente recogida en nuestro Código, sin embargo, consideramos que en la servi-dumbre convencional los propietarios de los predios, en el ejercicio de su auto-nomía libre de la voluntad, puedan establecer que la servidumbre se extinga a un plazo determinado o al cumplimiento de una condición determinada. Diagrama

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LECTURA SELECCIONADA N° 1 Lecturas seleccionadas

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Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V Art.1097. Comentario de Jorge Avendaño Valdez. http://dc379.4shared.com/doc/ xSj2lPoo/preview.html Anotaciones

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DEFINICIÓN DE HIPOTECA ARTICULO 1097 Por la hipoteca se afecta un inmueble en garantía del cumplimiento de cualquier obligación, propia o de un tercero. La garantía no determina la desposesión y otorga al acreedor los derechos de per-secución, preferencia y venta judicial del bien hipotecado. COMENTARIO DE JORGE AVENDAÑO VALDEZ La hipoteca es un derecho real de garantía. Ya lo dijimos anteriormente al comentar el artículo 1055 que define la prenda. Pero también lo expresa el Código, concreta-mente el artículo objeto de estos comentarios. Dice la norma que se afecta un in-mueble “en garantía del cumplimiento de cualquier obligación”. Vale acá lo que se dijo respecto de la prenda. En rigor, la hipoteca solo puede garantizar una obligación de dar dinero, pero no una obligación de hacer o no hacer. La razón es que la hipoteca desemboca, en caso de incumplimiento del deudor, en la venta del bien gravado. El producto de esta venta es dinero, con cargo al cual se cobra al acree-dor. Puede haber hipoteca, sin embargo, en una obligación de hacer o no ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------15

 El artículo 1049º del Código Civil, establece que “Las servidumbres se extinguen por destrucción total, voluntaria o involuntaria, de cualquiera de los edificios, dominante o sirviente, sin mengua de las relativas al suelo. Pero reviven por la reedificación, siempre que pueda hacerse uso de ellas”. Consulta en: http://spij.minjus. gob.pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=default-codcivil.htm&vid=Ciclope:CLPdemo

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hacer, pero no para garantizar la obligación misma sino el pago de una cláusula penal o multa en dinero que eventualmente se hubiese pactado para el caso de incumpli-miento del deudor.

La hipoteca, como todos los derechos reales de garantía, es accesoria de una obli-gación. Esta última es lo principal y tiene vida propia: puede subsistir sin la garan-tía. En cambio, la hipoteca no puede existir sola, necesariamente debe ser accesoria de una obligación. La hipoteca no es accesoria en todos los sistemas legales. Así, en el Derecho alemán hay modalidades de hipoteca que son autónomas. En el Perú, si bien el Código expresamente señala que la hipoteca existe para garantizar el cumplimiento de una obligación, hay una tendencia hacia la hipoteca autónoma. Revelador de esto es, por ejemplo, el artículo 1099, inciso 2), que dispone que la hipoteca puede asegurar el cumplimiento de una obligación no solo determinada sino también determinable. Esta última es una obligación susceptible de ser determinada, pero que aún no lo está al momento de la constitución de la hipoteca. El artículo 1104, por otra parte, autoriza que la hipoteca garantice obligaciones futuras o eventuales. Respecto de las primeras no hay problema porque de todas maneras existirán. Pero las obligaciones eventuales tienen una existencia incierta. Pueden no llegar a existir. En este caso, es cierto, la hipoteca ya constituida queda sin efecto. Sería en rigor un supuesto de extinción o acabamiento del gravamen por ausencia de obligación, a pesar de que el artículo 1122 no lo ha previsto expresamente. Pero la hipoteca fue constituida y fue inscrita, con lo cual debe admitirse que existió. Para demostrar que existe una tendencia a la autonomía de la hipoteca, conviene señalar que el Código Civil de 1936 no permitía garantizar con hipoteca obligaciones determinables ni obligaciones eventuales. La tendencia se confirma con la existencia de la letra hipotecaria y la cédula hipotecaria, previstas en la Ley de Títulos Valores N° 27287. La hipoteca debe recaer necesariamente sobre un inmueble, esto es, sobre los bienes enumerados en el artículo 885 del Código. No es posible establecer una hipoteca sobre un bien mueble, aun cuando se trate de uno registrado, como por ejemplo un automóvil. En España, sin embargo, existe la hipoteca mobiliaria, que recae sobre bienes móviles registrados y plenamente identificados como los automóviles, los vagones de ferrocarril, los aviones, la maquinaria industrial y la propiedad intelectual e industrial. Para ampliar la cobertura de la hipoteca, el Código de 1984, al igual que el de 1936, ha preferido enumerar los bienes inmuebles dejando de lado el estricto criterio de la movilidad. En la enumeración se ha dado categoría inmobiliaria a los buques y aviones, a pesar de ser bienes eminentemente móviles. Lo que busca el legislador es que esos bienes puedan ser objeto de hipoteca. La hipoteca no garantiza necesariamente una obligación propia, es decir, una obli-gación del constituyente del gravamen. Puede también asegurar una obligación ajena. Es obvio que en este caso el constituyente de la garantía no tiene la calidad de fiador, salvo que expresamente haya asumido tal carácter. Si no es fiador, el tercero constituyente de la hipoteca no responde con todos los bienes que integran su patrimonio sino únicamente con el bien afectado. En la hipoteca no hay desposesión. El bien queda en poder del constituyente. La razón es que la inscripción del gravamen es obligatoria (artículo 1099 inciso 3). La sujeción del bien a favor del acreedor es así consecuencia del registro y no de la entrega del bien como en la prenda. Hay pues una sujeción jurídica y no material. El acreedor hipotecario goza del derecho de persecución. Este es en realidad un atributo del titular de todo derecho real. En el caso de la propiedad es muy clara

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la existencia de la persecución, que se ejercita a través de la acción reivindicatoria (ver artículos 923 y 927). La persecución permite al acreedor ejecutar el bien hipotecado, en caso de incum-plimiento del deudor, cuando esté en poder de un tercero. La persecución es conse-cuencia de la oponibilidad del derecho real. La situación de hecho es que el consti-tuyente de la garantía, propietario del bien gravado, ha transmitido la propiedad o la posesión de dicho bien. El tercero adquirente ha estado en aptitud de saber, por el dato registral, que el inmueble estaba hipotecado. Sufre entonces el embate del acreedor hipotecario, a pesar de que no tiene relación jurídica con él. Conforme al artículo 1117, el acreedor hipotecario puede exigir el pago a dicho tercero poseedor del bien hipotecado, sin perjuicio de que lo haga también el deudor. La pretensión de pago dirigida contra el tercero concluye en la venta del bien gravado, con cuyo importe se cobra el acreedor. La hipoteca confiere también el derecho de preferencia. Esto significa que con rela-ción a determinados acreedores, el acreedor hipotecario cobra primero con cargo al precio de venta del bien hipotecado. De acuerdo con la Ley General del Sistema Concursal N° 27809, en los procedimientos de disolución y liquidación, los acreedores hipotecarios cobran en tercer lugar, después de los trabajadores y de los ali-mentistas. Se discute si el crédito hipotecario es preferente respecto de un crédito simple cuyo acreedor ha logrado un embargo anotado en el registro con anterioridad a la ins-cripción de la hipoteca. El embargo sería preferente en virtud del artículo 2016 del Código, que dispone que la preferencia de los derechos que otorga el Registro se determina por la prioridad en la inscripción. Pero en mi opinión debe aplicarse el segundo párrafo del artículo 2022, conforme al cual la anterioridad en la inscripción cede ante la diferente naturaleza de los derechos enfrentados. En este caso uno (la hipoteca) en derecho real y el otro es personal. Prevalece el primero. La hipoteca, finalmente, otorga al acreedor el derecho a la venta judicial del bien gravado. Acá debo hacer algunas precisiones. Cuando se dictó el Código Civil, aún no estaba vigente el Código Procesal Civil. Por tanto, no existía el proceso de ejecución de garantías. El acreedor hipotecario debía entonces seguir un proceso de cobro conforme al Código de Procedimientos Civiles de 1912, bien sea un juicio ordinario, sumario o ejecutivo. Recién en ejecución de sentencia podía proceder a la venta judicial del bien. Años antes, cuando se discutió el actual Código, se propuso que tanto el acreedor prendario como el acreedor hipotecario pudiesen vender el bien gravado sin tener que recurrir a un juez. La iniciativa fue acogida tratándose de la prenda y se materializó en el artículo 1069. Pero se la descartó para la hipoteca. Hoy en día el acreedor hipotecario vende el bien hipotecado de acuerdo con el pro-ceso de ejecución de garantías (Código Procesal Civil, artículos 720 al 724). En la práctica, según estudios realizados por la Superintendencia de Banca y Seguros, la ejecución de los bienes hipotecados tarda de 18 a 24 meses, plazo que se considera excesivo y que supera largamente lo previsto en el Código Procesal. Por esto, hoy en día hay una tendencia a autorizar legalmente la ejecución extrajudicial del bien hipotecado, cuando así lo pacten el acreedor y el deudor. A modo de apreciación general y final, debo decir que la hipoteca es la garantía real más perfecta. Del lado del deudor presenta la ventaja de que no lo priva de la po-sesión del bien; y de parte del acreedor, no impone a este, como la prenda, las responsabilidades que pueden derivar de la custodia de un bien ajeno. A esto debe agregarse: (i) que los inmuebles generalmente conservan su valor en el mercado, (ii) que la hipoteca se extiende al valor del seguro y de la expropiación del bien (artículo 1101) Y (iii) que el derecho de persecución está asegurado; todo lo cual hace que en caso de falta de pago, el acreedor tenga muy buenas probabilidades de hacer efectivo su crédito con cargo al bien.

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TEMA N° 3: GARANTÍAS REALES 3.1 DEFINICIÓN

Los derechos reales en nuestra legislación, se clasifican en derecho reales princi-pales y de garantía.



Estos últimos son aquellos derechos reales que se van a utilizar con el objeto de asegurar el pago de una deuda, aplicándose algunos sobre bienes muebles y otros sobre bienes inmuebles. Entre estos los que han tenido mayor importancia en nuestra práctica jurídica son la Hipoteca y la prenda.

3.2 CARACTERÍSTICAS.

Si bien existen diversas características para cada uno de los derechos reales de garantía, de manera general podemos precisar las siguientes: •

Brindan seguridad para el acreedor.

•

Reipersecutoriedad (perseguir el objeto). El acreedor puede ejecutar el bien allí donde se encuentre (sea quien sea el titular del bien)

•

Accesoriedad. Siempre es accesoria de la obligación principal, que es la que se garantiza.

•

Individualidad. El derecho real se mantiene idéntico hasta que se pague el total de la deuda.

•

Realización del valor. Si el deudor deja de pagar, el acreedor tiene que cobrar la deuda con el valor de la venta del bien.

•

Derecho preferente. El crédito garantizado tiene preferencia, o sea es el primero que va a cobrar.

•

La especialidad. Recae sobre bienes concretos. No puede haber una garantía sobre todos los bienes, hay que especificarlo.

3.3 CLASES

Las garantías reales son las garantías que recaen sobre bienes entre las cuales podemos citar la hipoteca, la anticresis, el derecho de retención y la prenda. Las garantías reales se clasifican en dos grupos que son los siguientes: garantías que recaen sobre bienes muebles, y garantías que recaen sobre bienes inmuebles que son la hipoteca y la anticresis. El Código Civil de 1984 recogía estas cuatro garantías reales en la Sección cuarta

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denominada “Derechos Reales de Garantía” del Libro sobre Derechos Reales; sin embargo, los artículos 1055º a 1090 quedaron derogados en el año 2006 conforme a lo dispuesto por la Sexta Disposición Final de la Ley Nº 28677 “Ley de la Garantía Mobiliaria”, que consolidó un sistema de garantías mobiliarias, cuya regulación se encontraba dispersa en diferentes normas, logrando un sistema que ofreciera una mayor eficacia y protección, basado en el sistema registral apoyado por las nuevas tecnologías.

En tal sentido, en el Código Civil ahora sólo tenemos regulados tres clases de derechos reales de garantía, que son los siguientes: •

La anticresis. (artículos 1091 a 1096).



Al igual que la hipoteca, la anticresis se ejerce sobre bienes inmuebles y se formaliza mediante Escritura Pública.



El artículo 1091 del Código Civil, nos define a la anticresis, diciéndonos que consiste en la entrega de un inmueble en garantía de una deuda, concediendo al acreedor el derecho de explotarlo y percibir sus frutos.



La diferencia básica con la hipoteca, es que en esta última el bien lo conserva el propietario, permitiéndole por lo tanto seguir ejerciendo las facultades de uso, disfrute y disposición, mientras que en la anticresis el inmueble es entregado al acreedor, el cual podrá usarlo y gozar de sus frutos. •



Posiblemente es el más importante derecho real de garantía, el cual afecta un inmueble en garantía del cumplimiento de cualquier obligación, propia o de un tercero. Debido a su importancia y amplitud lo trataremos con mayor detalle nuestro siguiente tema. •



La hipoteca. (artículos 1097 a 1122).

El derecho de retención. (artículos 1123 a 1131).

El artículo 1123 del Código Civil precisa que mediante el derecho de retención, un acreedor retiene en su poder el bien de su deudor si su crédito no está suficientemente garantizado. Agrega que este derecho procede en los casos que establece la ley o cuando haya conexión entre el crédito y el bien que se retiene. La retención culmina cuando el deudor paga el crédito garantizado. Conforme lo precisa el artículo 1127, el derecho de retención se ejercita: 1.- Extrajudicialmente, rehusando la entrega del bien hasta que se cumpla la obligación por la cual se invoca. 2.- Judicialmente, como excepción que se opone a la acción destinada a conseguir la entrega del bien. El juez puede autorizar que se sustituya el derecho de retención por una garantía suficiente.

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Ilustración 10. Anticresis sobre bien inmueble. Fuente: http://images.quebarato.com.co/T440x/se%2Bnecesita%2Bcasa%2Bo%2Bapartamento%2Ben%2Banticresis%2Bpopayan%2Bcauca%2Bcolombia__AFCBEC_1. jpg

TEMA N° 4: PROCESOS DE INTEGRACIÓN 4.1 GENERALIDADES 4.1.1 Concepto La hipoteca (del griego hypotheke=poner debajo) es un derecho real de garantía por el que se asegura el cumplimiento de una obligación, propia o de un tercero, actual o futura, con un inmueble que queda en poder del constituyente (hipote-cante), otorgándose al acreedor los derechos de persecución (ius persequendi), preferencia (ius preferendi) y venta judicial del bien hipotecado (ius distraendi), si la obligación no es cancelada a su vencimiento. En el derecho positivo peruano, la hipoteca es una garantía real que recae sobre bienes inmuebles y para su constitución es necesario que se inscriba en el Regis-tro de Predios lo cual otorga el derecho de persecución que recae sobre el bien inmueble. Nuestro ordenamiento legal, también otorga un concepto de hipoteca, señalado en el artículo 1097 del Código Civil: “Artículo 1097.- Noción de hipoteca Por la hipoteca se afecta un inmueble en garantía del cumplimiento de cualquier obligación, propia o de un tercero. La garantía no determina la desposesión y otorga al acreedor los derechos de persecución, preferencia y venta judicial del bien hipotecado”. 17

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Código Civil peruano de 1984. Artículo 1097. Versión oficial disponible en: http://spij.minjus. gob.pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=default-codcivil.htm&vid=Ciclope:CLPdemo

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4.1.2 Requisitos Los requisitos para la validez de la Hipoteca, los tenemos expresamente mencio-nados en el artículo 1035 del Código Civil; sin embargo, existen otros requisitos adicionales, como el de la forma que debe ser mediante Escritura Pública, conforme lo dispone el artículo 1034 del Código citado. Artículo 1099.- Requisitos de validez de hipoteca Son requisitos para la validez de la hipoteca: 1.- Que afecte el bien el propietario o quien esté autorizado para ese efecto conforme a ley. 2.- Que asegure el cumplimiento de una obligación determinada o de-terminable. 3.- Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se inscriba en el registro de la propiedad inmueble. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984



A continuación pasaremos a revisar el contenido y los alcances de cada uno de los requisitos de validez establecidos en el artículo precedente.

1. Que afecte el bien el propietario o quien esté autorizado para ese efecto con-forme a la ley

La doctrina es pacífica respecto a la necesidad de intervención del propietario en la constitución de la hipoteca -directamente o a través de su representante vo-luntario (artículo 156, Código Civil) o legal (artículo 167, Código Civil)-, dada su trascendencia económica, social y legal; gravamen que en última instancia puede implicar -en caso de incumplimiento y luego del proceso de ejecución de garantías correspondiente-, la pérdida del propio derecho de propiedad.



En efecto, la hipoteca es un valioso instrumento de acceso al crédito mediante la cual se afecta un inmueble en garantía del cumplimiento de una obligación, que autoriza en caso de incumplimiento de la obligación garantizada, la realización pública del bien.



Según el artículo 1097 del Código Civil, la hipoteca puede ser constituida por el propio deudor o por un tercero en garantía de las obligaciones del primero (“hi-potecante no deudor”, “dador de la hipoteca”, etc.).



El inciso 1) del artículo 1099 del Código Civil se refiere genéricamente al “propie-tario” (“que afecte el bien el propietario...”), por lo que algunos han entendido, basados en que en el ordenamiento jurídico nacional rige el “sistema consensual” en materia de transferencia de derechos de propiedad inmueble, que resulta su-ficiente que grave el bien el propietario con o sin derecho inscrito.



Teniendo en cuenta el carácter constitutivo de la inscripción de la hipoteca, creemos que tal afirmación es parcial. Conforme al artículo 2015 del Código Civil, “ninguna inscripción, salvo la primera, se hace sin que esté inscrito o se inscriba el derecho de donde emane”; por lo que, si bien el propietario “no inscrito” puede igualmente gravar el bien, sin embargo, al no existir tracto sucesivo no figura como “titular registral”-, tal acto no podrá acceder al registro (condición de validez) y consecuentemente, no podrá existir y ser oponible erga omnes; en ese sentido, el propietario no inscrito, previa o simultáneamente, deberá regularizar su situación registral.

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2. Que asegure el cumplimiento de una obligación determinada o determinable



En doctrina y conforme al “principio de especialidad”, “solo se pueden gravar Recordatorio bienes determinados y existentes (especialidad en cuanto al bien) y en garantía de obligaciones individualizadas y hasta por montos determinados (especialidad en cuanto al crédito)”. El inciso 2), materia de comentario, se refiere al principio de especialidad en cuanto al crédito garantizado. En la Exposición de Motivos Oficial del Código Civil se reitera la idea que subyace en la norma vigente, es decir, al legislador le interesa que el bien hipotecado siga siendo usado y explotado por el hipotecante, quien inclusive no pierde la facultad de enajenarlo. Igualmente, el propietario puede afectar en garantía varias veces el inmueble gravado, ya que se admite la coexistencia de pluralidad de gravámenes sobre el mismo bien.

3. Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se inscriba en el Registro de la Propiedad Inmueble

a) Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable Sustentado igualmente en el “principio de especialidad”, el legislador establece la exigencia de especificar el monto del gravamen (especialidad en cuanto al crédito); su fundamento se halla en la necesidad del ordenamiento de proporcionar seguridad a los terceros adquirentes del dominio del inmueble hipotecado o de un derecho real sobre él, favoreciendo con ello la circulación de los bienes y pro-piciando el crédito en general. El gravamen, igual que en el inciso anterior, será “determinado” cuando se ha establecido expresamente en el contrato y será “determinable”, cuando no estando determinado en el contrato puede llegarse a establecer directa o indirectamente, sin necesidad de nuevo acuerdo de voluntades (Exposición de Motivos Oficial del Código Civil).



b) Que se encuentre inscrito en el Registro de la Propiedad Inmueble La hipoteca es uno de los pocos derechos reales cuya inscripción es constitutiva; en efecto, se trata de un derecho real que nace al mundo jurídico con su inscripción registral.

4.1.3 Extinción Por la vinculación de la hipoteca con el Registro, debido al carácter constitutivo de la hipoteca que exige para su nacimiento su inscripción en el Registro, es im-portante tener en cuenta no solo las causas generales de extinción, sino que la hipoteca no se extingue mientras no se cancele su inscripción. Existen otras causales de extinción de la hipoteca, como el acuerdo entre el acreedor y deudor, respecto a la extinción de la garantía hipotecaria y el origina-do por la venta judicial del bien afectado por la hipoteca. En virtud del artículo 739 del Código Procesal Civil, en el auto en el que el juez dispone la transferencia de la propiedad del inmueble, se ordena también dejar sin efecto todo gravamen que pesa sobre el inmueble, salvo la medida cautelar de anotación de demanda. Puede también extinguirse la hipoteca, por haberse pactado que el hipotecante no deudor tiene derecho a resolver o dejar sin efecto la hipoteca constituida. Asimismo, por el vencimiento del plazo al que está limitada la hipoteca o por el cumplimiento de la condición resolutoria a que está sujeta

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la hipoteca (artículo 1105 del Código Civil). El artículo 1122 del Código Civil trata sobre la extinción de las hipotecas, ya sean legales o voluntarias, entre las cuales podemos distinguir las que se deben a la obligación garantizada (incisos 1 y 2) Y las que se refieren exclusivamente al de-recho real de garantía (incisos 3, 4 Y 5). Artículo 1122.- Causas de extinción de la hipoteca La hipoteca se acaba por: 1.- Extinción de la obligación que garantiza. 2.- Anulación, rescisión o resolución de dicha obligación. 3.- Renuncia escrita del acreedor. 4.- Destrucción total del inmueble. 5.- Consolidación. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984

4.2 CLASES

La hipoteca puede ser de diversas tipos, por lo cual existen diversas clasifica-ciones de la misma, entre las cuales podemos mencionar la siguiente: •

Hipoteca mobiliaria e hipoteca inmobiliaria. La hipoteca inmobiliaria es la que recae sobre bienes inmuebles y la hipoteca mobiliaria es la que recae sobre bienes muebles. De estas dos clases de hipoteca la más conocida, más utilizada y consagrada en todos los ordenamientos sustantivos es la hipoteca inmobiliaria, como es el caso del Perú.

•

Hipoteca general e hipoteca especial. La primera es la que recae sobre todos los bienes inmuebles del deudor y la segunda la que recae sólo sobre un bien o bienes. Sólo la segunda se encuentra regulada en el derecho pe-ruano.

•

Hipoteca convencional e hipoteca legal. La primera es la que surge por acuerdo de partes y la segunda es la que surge por mandato de la ley, en los supuestos que la misma se prevea. Ambas hipotecas se encuentran re-guladas en el derecho peruano.

•

Hipoteca regulada por el Código Civil e hipoteca regulada por otras normas. Igualmente ambas hipotecas se encuentran reguladas en el dere-cho peruano.

•

Hipoteca inscrita e hipoteca oculta. Siendo la primera la que corre ins-crita en registros públicos y la segunda la que no corre inscrita. Esta última no se encuentra regulada en el derecho peruano.

4.3 CARACTERÍSTICAS

Entre las características de la Hipoteca que podemos mencionar, como derecho real en el Perú, son las siguientes: a) Es un derecho real inmobiliario por cuanto grava la propiedad inmueble en garantía del pago de una obligación, surgiendo para el acreedor el derecho de preferencia a ser pagado en primer término sobre los demás acreedores qui-rografarios y aun hipotecarios de posterior rango y el derecho de persecución por el cual el acreedor puede hacer vender judicialmente el bien sin importar en poder de quien se encuentre.

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b)

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Es un derecho accesorio por cuanto no tiene vida propia sino que depende de un crédito al cual accede sirviéndole de garantía. No hay hipoteca (derecho accesorio) sin un crédito (derecho principal) al cual garantice; el crédito puede existir antes o después de constituida la hipoteca, pero no puede faltar. Recordatorio La hipoteca sigue la suerte del crédito; se extingue con el crédito. La hipoteca no puede cederse independientemente del crédito, pero si se puede ceder su rango de colocación.

c) Es un derecho especial. En Roma la hipoteca podía comprender la totalidad de los bienes del deudor, muebles e inmuebles, presentes y futuros (hipoteca total o general). el Derecho francés modifica la hipoteca total sentando el principio de la especialidad, seguido por las legislaciones modernas, por el cual la hipoteca sólo puede comprender uno o más inmuebles determinados o determinables, por ej., la hipoteca otorgada para garantizar créditos para edi-ficaciones. El principio de la especialidad comprende tanto la determinación del bien hipotecado con indicación del monto de la obligación que garantiza como la determinación de la obligación. d) Es un derecho indivisible, salvo pacto en contrario, debido a que el bien o bienes hipotecados responden por toda la deuda. La totalidad del inmueble o cada una de sus partes está afectado al pago de la totalidad de la obligación o de las partes de ésta («est tota in toto e toto en quelibet parte» -Domoulin-). Aun cuando el inmueble se divida entre varios coherederos o copropietarios, cada fracción continúa sujeta al pago del total de la obligación. Las partes pueden convenir la división y extinción parcial de la hipoteca. e) Es un derecho temporal que se extingue con el pago total de la obligación que garantiza o por cualquiera de las otras formas de extinción del gravamen. f) Es un derecho limitativo del dominio, pero no desmembratorio del mismo, porque el hipotecante conserva todos los atributos de la propiedad (el uti, el fruti y el abuti), puede usar y percibir los frutos del bien, transferirlo en pro-piedad, uso o posesión, gravarlo con ulteriores hipotecas o anticresis, reivin-dicarlo del poder de terceros. Si bien el status jurídico del dueño del inmueble hipotecado se mantiene invariable, pero sus facultades de propietario no son discrecionales; la existencia del interés del acreedor hipotecario que se debe velar, impone ciertas limitaciones a los actos del hipotecante, quien no puede realizar sobre el inmueble actos que perjudiquen al acreedor, como, por ej., destruir el bien, imponerle servidumbres pasivas, y en general no puede reali-zar actos que disminuyan el valor del bien, sino solamente aquellos que man-tengan o aumenten ese valor.

Ilustración 11: Hipoteca de Inmueble para garantizar un préstamo o crédito. Fuente: http://www.arqhys.com/wp-content/fotos/2012/01/Hipotecas-las-comisiones-por-novaci%C3%B3n.jpg

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LECTURA SELECCIONADA N° 2 Anotaciones

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Gaceta Jurídica. Código Civil Comentado. Libro V Art.1097. Comentario de Jorge Avendaño Valdez. http://dc379.4shared.com/doc/ xSj2lPoo/preview.html Anotaciones

Recordatorio

DEFINICIÓN DE HIPOTECA ARTICULO 1097 Por la hipoteca se afecta un inmueble en garantía del cumplimiento de cualquier obligación, propia o de un tercero. La garantía no determina la desposesión y otorga al acreedor los derechos de per-secución, preferencia y venta judicial del bien hipotecado. COMENTARIO DE JORGE AVENDAÑO VALDEZ La hipoteca es un derecho real de garantía. Ya lo dijimos anteriormente al comentar el artículo 1055 que define la prenda. Pero también lo expresa el Código, concreta-mente el artículo objeto de estos comentarios. Dice la norma que se afecta un in-mueble “en garantía del cumplimiento de cualquier obligación”. Vale acá lo que se dijo respecto de la prenda. En rigor, la hipoteca solo puede garantizar una obligación de dar dinero, pero no una obligación de hacer o no hacer. La razón es que la hipoteca desemboca, en caso de incumplimiento del deudor, en la venta del bien gravado. El producto de esta venta es dinero, con cargo al cual se cobra al acreedor. Puede haber hipoteca, sin embargo, en una obligación de hacer o no hacer, pero no para garantizar la obligación misma sino el pago de una cláusula penal o multa en dinero que eventualmente se hubiese pactado para el caso de incumplimiento del deudor. La hipoteca, como todos los derechos reales de garantía, es accesoria de una obli-gación. Esta última es lo principal y tiene vida propia: puede subsistir sin la garan-tía. En cambio, la hipoteca no puede existir sola, necesariamente debe ser accesoria de una obligación. La hipoteca no es accesoria en todos los sistemas legales. Así, en el Derecho alemán hay modalidades de hipoteca que son autónomas. En el Perú, si bien el Código expresamente señala que la hipoteca existe para garantizar el cumplimiento de una obligación, hay una tendencia hacia la hipoteca autónoma. Revelador de esto es, por ejemplo, el artículo 1099, inciso 2), que dispone que la hipoteca puede asegurar el cumplimiento de una obligación no solo determinada sino también determinable. Esta última es una obligación susceptible de ser determinada, pero que aún no lo está al momento de la constitución de la hipoteca. El artículo 1104, por otra parte, autoriza que la hipoteca garantice obligaciones futuras o eventuales. Respecto de las primeras no hay problema porque de todas maneras existirán. Pero las obligaciones eventuales tienen una existencia incierta. Pueden no llegar a existir. En este caso, es cierto, la hipoteca ya constituida queda sin efecto. Sería en rigor un supuesto de extinción o acabamiento del gravamen por ausencia de obligación, a pesar de que el artículo 1122 no lo ha previsto expresamente. Pero la hipoteca fue constituida y fue inscrita, con lo cual debe admitirse que existió. Para demostrar que existe una tendencia a la autonomía de la hipoteca, conviene señalar que el Código Civil de 1936 no permitía garantizar con hipoteca obligaciones determinables ni obligaciones eventuales. La tendencia se confirma con la exis-

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tencia de la letra hipotecaria y la cédula hipotecaria, previstas en la Ley de Títulos Valores N° 27287.

Recordatorio La hipoteca debe recaer necesariamente sobre un inmueble, esto es, sobre los bienes enumerados en el artículo 885 del Código. No es posible establecer una hipoteca sobre un bien mueble, aun cuando se trate de uno registrado, como por ejemplo un automóvil. En España, sin embargo, existe la hipoteca mobiliaria, que recae sobre bienes móviles registrados y plenamente identificados como los automóviles, los vagones de ferrocarril, los aviones, la maquinaria industrial y la propiedad intelectual e industrial.

Para ampliar la cobertura de la hipoteca, el Código de 1984, al igual que el de 1936, ha preferido enumerar los bienes inmuebles dejando de lado el estricto criterio de la movilidad. En la enumeración se ha dado categoría inmobiliaria a los buques y aviones, a pesar de ser bienes eminentemente móviles. Lo que busca el legislador es que esos bienes puedan ser objeto de hipoteca. La hipoteca no garantiza necesariamente una obligación propia, es decir, una obligación del constituyente del gravamen. Puede también asegurar una obligación ajena. Es obvio que en este caso el constituyente de la garantía no tiene la calidad de fiador, salvo que expresamente haya asumido tal carácter. Si no es fiador, el tercero constituyente de la hipoteca no responde con todos los bienes que integran su patrimonio sino únicamente con el bien afectado. En la hipoteca no hay desposesión. El bien queda en poder del constituyente. La razón es que la inscripción del gravamen es obligatoria (artículo 1099 inciso 3). La sujeción del bien a favor del acreedor es así consecuencia del registro y no de la entrega del bien como en la prenda. Hay pues una sujeción jurídica y no material. El acreedor hipotecario goza del derecho de persecución. Este es en realidad un atributo del titular de todo derecho real. En el caso de la propiedad es muy clara la existencia de la persecución, que se ejercita a través de la acción reivindicatoria (ver artículos 923 y 927). La persecución permite al acreedor ejecutar el bien hipotecado, en caso de incumplimiento del deudor, cuando esté en poder de un tercero. La persecución es consecuencia de la oponibilidad del derecho real. La situación de hecho es que el constituyente de la garantía, propietario del bien gravado, ha transmitido la propiedad o la posesión de dicho bien. El tercero adquirente ha estado en aptitud de saber, por el dato registral, que el inmueble estaba hipotecado. Sufre entonces el embate del acreedor hipotecario, a pesar de que no tiene relación jurídica con él. Conforme al artículo 1117, el acreedor hipotecario puede exigir el pago a dicho tercero poseedor del bien hipotecado, sin perjuicio de que lo haga también el deudor. La pretensión de pago dirigida contra el tercero concluye en la venta del bien gravado, con cuyo importe se cobra el acreedor. La hipoteca confiere también el derecho de preferencia. Esto significa que con relación a determinados acreedores, el acreedor hipotecario cobra primero con cargo al precio de venta del bien hipotecado. De acuerdo con la Ley General del Sistema Concursal N° 27809, en los procedimientos de disolución y liquidación, los acreedores hipotecarios cobran en tercer lugar, después de los trabajadores y de los ali-mentistas. Se discute si el crédito hipotecario es preferente respecto de un crédito simple cuyo acreedor ha logrado un embargo anotado en el registro con anterioridad a la ins-cripción de la hipoteca. El embargo sería preferente en virtud del artículo 2016 del Código, que dispone que la preferencia de los derechos que otorga el Registro se determina por la prioridad en la inscripción. Pero en mi opinión debe aplicarse el segundo párrafo del artículo 2022, conforme al cual la anterioridad en la inscrip-

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ción cede ante la diferente naturaleza de los derechos enfrentados. En este caso uno (la hipoteca) en derecho real y el otro es personal. Prevalece el primero. La hipoteca, finalmente, otorga al acreedor el derecho a la venta judicial del bien gravado. Acá debo hacer algunas precisiones. Cuando se dictó el Código Civil, aún no estaba vigente el Código Procesal Civil. Por tanto, no existía el proceso de ejecución de garantías. El acreedor hipotecario debía entonces seguir un proceso de cobro conforme al Código de Procedimientos Civiles de 1912, bien sea un juicio ordinario, sumario o ejecutivo. Recién en ejecución de sentencia podía proceder a la venta judicial del bien. Años antes, cuando se discutió el actual Código, se propuso que tanto el acreedor prendario como el acreedor hipotecario pudiesen vender el bien gravado sin tener que recurrir a un juez. La iniciativa fue acogida tratándose de la prenda y se materializó en el artículo 1069. Pero se la descartó para la hipoteca. Hoy en día el acreedor hipotecario vende el bien hipotecado de acuerdo con el proceso de ejecución de garantías (Código Procesal Civil, artículos 720 al 724). En la práctica, según estudios realizados por la Superintendencia de Banca y Seguros, la ejecución de los bienes hipotecados tarda de 18 a 24 meses, plazo que se considera excesivo y que supera largamente lo previsto en el Código Procesal. Por esto, hoy en día hay una tendencia a autorizar legalmente la ejecución extrajudicial del bien hipotecado, cuando así lo pacten el acreedor y el deudor. A modo de apreciación general y final, debo decir que la hipoteca es la garantía real más perfecta. Del lado del deudor presenta la ventaja de que no lo priva de la posesión del bien; y de parte del acreedor, no impone a este, como la prenda, las responsabilidades que pueden derivar de la custodia de un bien ajeno. A esto debe agregarse: (i) que los inmuebles generalmente conservan su valor en el mercado, (ii) que la hipoteca se extiende al valor del seguro y de la expropiación del bien (artículo 1101) Y (iii) que el derecho de persecución está asegurado; todo lo cual hace que en caso de falta de pago, el acreedor tenga muy buenas probabilidades de hacer efectivo su crédito con cargo al bien.

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GLOSARIO DE LA UNIDAD IV Bibliografía

Anticresis.- Derecho real concedido al acreedor por el deudor, o un tercero por él, poniéndolo en posesión de un inmueble y autorizándolo a percibir los frutos para Anotaciones imputarlos sobre los intereses del crédito. Hipoteca.- Derecho real que se constituye sobre bienes inmuebles, para garantizar con ellos la efectividad de un crédito en dinero a vafor de otra persona.

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Predio.- Cualquier finca o propiedad inmueble. Actividades

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BIBLIOGRAFÍA DE LA UNIDAD IV

Gaceta Jurídica: Código Civil Comentado. Tomo V: Derechos Reales. En: http:// dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html Anotaciones Objetivos

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AUTOEVALUACIÓN DE LA UNIDAD IV

1. Marque la afirmación incorrecta: Glosario

a. El derecho de superficie puede durar máximo 99 años.

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b. El derecho de superficie es un derecho real de carácter atemporal.

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c. El derecho de superficie, puede constituirse por acto entre vivos o por tes-tamento. d. Las respuestas “a” y “c” son correctas. 2. El derecho de superficie se extingue por: a. Por transcurso del plazo pactado e inscrito. b. Por abandono o renuncia del superficiario. c. Por resolución bilateral voluntaria del título constitutivo. d. Todas las respuestas anteriores son correctas. 3. Es correcto afirmar que: a. El gravamen que sufre un predio en beneficio de otro, que da derecho al dueño del segundo predio a usar el primero. b. El derecho de servidumbre es un gravamen que sufre un predio en beneficio de otro, que da derecho al dueño del segundo predio a usar el primero. c. El predio que goza la servidumbre se llama dominante; el que la sufre, sir-viente. d. Las respuestas “b” y “c” son correctas. 4. Son características de las servidumbres: a. Que recae sobre cosa ajena. b. Cargas que se imponen al dueño del predio sirviente en beneficio del propie-

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tario del predio dominante. c. Las servidumbres tienen carácter predial. d. Las respuestas “a” y “c” son correctas. Anotaciones

5. Las servidumbres se extinguen por: a. Utilidad de la servidumbre. b. Nulidad del contrato o su anulabilidad. c. Consolidación. d. Todas las respuestas anteriores son correctas. 6. Actualmente el Código Civil de 1984 regula los derechos reales de ga-rantía siguientes: a. Prenda, Anticresis, Hipoteca y derecho de Retención. b. Prenda, Embargo, Anticresis, Hipoteca y derecho de Retención. c. Anticresis, Hipoteca y derecho de Retención. d. Hipoteca, prenda y Anticresis. 7. Una característica de los derechos reales de garantía es. a. Preferencia y accesoriedad. b. Unidad y especialidad. c. Reipersecutoriedad. d. Realización del deudor. 8. La hipoteca es un derecho real de garantía: a. Que otorga al acreedor los derechos de persecución, preferencia y venta ju-dicial del bien hipotecado, si la obligación es cancelada a su vencimiento. b. Por el que se asegura el cumplimiento de una obligación, propia o de un ter-cero, pasada, actual o futura. c. Que afecta un inmueble en garantía del cumplimiento de cualquier obligación, propia o de un tercero. d. Todas las anteriores son correctas. 9. Son requisitos de validez de la hipoteca: a. Que afecte el bien el propietario o quien esté autorizado para ese efecto con-forme a ley. b. Que asegure el cumplimiento de una obligación determinada o determinable. c. Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se inscriba en el registro de la propiedad inmueble. d. Todas las anteriores son correctas. 10. La hipoteca se extingue por: a. Extinción, Anulación, rescisión o resolución de la obligación que garantiza. b. Renuncia escrita del acreedor. c. Destrucción total del inmueble. d. Todas las respuestas anteriores son correctas.

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DERECHOS REALES Desarrollo Actividades Autoevaluación ANEXO: CLAVES DE LAS AUTOEVALUACIONES de contenidos MANUAL AUTOFORMATIVO

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AUTOEVALUACIÓN DE LA UNIDAD I

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I) COMPLETAMIENTO (10 puntos)

I) COMPLETAMIENTO (10 puntos)

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ANEXO: CLAVES DE LAS AUTOEVALUACIONES

AUTOEVALUACIÓN DE LA UNIDAD III

AUTOEVALUACIÓN DE LA UNIDAD IV

I) COMPLETAMIENTO (10 puntos)

I) COMPLETAMIENTO (10 puntos)

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