Le Droit Des Contrats Au Maroc

Le Droit des Contrats Au Maroc INTRODUCTION «Dans l’état actuel de nos sociétés et de la division du travail, les échanges de biens et de services indispensables à la vie individuelle et collective se réalisent par le moyen de contrats … ». En tant qu’instrument d’échange entre les hommes, le contrat a connu un développement rapide et important, parallèlement à la multiplication des biens à échanger. Par sa souplesse, par la liberté d’action qu’il laisse aux individus, le contrat est apparu aux tenants du libéralisme comme un instrument idéal, comme le seul procédé possible d’organisation économique et sociale. Aussi, très tôt, le contrat sera intégré largement dans la construction politico-économique et devient de ce fait l’instrument du célèbre « Laisser faire-laisser passer » La situation économique et sociale de la fin du XIXème siècle a malheureusement montré les injustices produites par la doctrine du « laisser faire-laisser passer » et les excès « d’une liberté sauvage «. La différence de puissance économique rend souvent illusoire la négociation : le plus faible est contraint d’accepter les conditions qui lui sont imposées, qui ne sont pas justes à son égard. Ainsi s’est répandue la pratique des contrats d’adhésion dans lesquels une partie ne fait qu’adhérer à une convention pratiquement préparée par l’autre. Ce libéralisme total, lié à l’individualisme qui constitue le fondement de toute relation contractuelle (liberté de contracter ou non, liberté de forme, liberté du contenu) a fait l’objet de nombreuses critiques qui ont entraîné un déclin sensible du principe de l’autonomie de la volonté. Un important mouvement législatif a suivi et dans les domaines les plus divers, nous avons assisté à la multiplication des lois impératives destinées à protéger la partie la plus faible. Ceci a donné naissance à des droits particuliers dérogatoires du droit civil (droit du travail, droit des assurances, droit bancaire et depuis quelques années droit du consommateur). Ces droits relativement récents limitent considérablement l’autonomie de la volonté. En effet, face aux inégalités engendrées par la liberté contractuelle, l’Etat s’est de plus en plus arrogé le droit d’intervenir pour limiter ces injustices. Ainsi, le mot cher à Fouillé « toute justice est contractuelle, qui dit contractuel dit juste » a été remplacé par la formule célèbre « entre le fort et le faible, c’est la liberté qui opprime et la loi qui affranchit ». Rappelons que malgré leur importance, les atteintes étatiques portées à la liberté contractuelle n’ont jamais remis en cause le principe de la liberté contractuelle et la majorité des contrats est restée et reste gouvernée par l’idée de liberté. De même, on constate aujourd’hui un renouveau du phénomène contractuel avec l’apparition dans la vie des affaires des formules conventionnelles originales telles que le factoring, le franchising et de nouveaux contrats tels que les contrats informatiques, les contrats via Internet qui sont régis soit par le droit existant, soit par les clauses telles qu’elles sont édictées par les parties. Chapitre I : Importance de la théorie des contrats La notion de contrat, de pacte, est une notion fondamentale de la vie en société, sans laquelle les rapports humains seraient

inconcevables. On sait que le « droit naturel » est extrêmement incertain, faute de contenu qui se retrouve en tout temps et en tous lieux ; s’il est cependant un concept qui présente cette universalité et cette permanence, qu’aucune société ou groupe humain n’a pu ignorer, c’est bien celui de la parole donnée « Pacta sunt servanda » : les accords doivent être respectés. S’agissant des rapports des membres du groupe social entre eux, cette notion intéresse fondamentalement le droit civil, entendu au sens large des relations entre sujets de droit (ce qui inclut le droit des affaires). Le droit public y est moins sensible, puisqu’il est dominé par un rapport hiérarchique entre l’état et les sujets de droit. Mais la force de la technique est telle que la puissance publique y a recours et que les contrats administratifs connaissent un développement continu. La théorie des contrats apparaît donc occuper en droit privé une place centrale : sur le plan pratique parce qu’elle est de très loin la source la plus fréquente d’obligations ; sur le plan théorique parce que les notions qu’elle met en œuvre ont essaimé dans tous les domaines y compris ceux où il s’agit d’institutions et non d’accords privés (droit de la famille par exemple). On peut dire que la théorie des contrats est au cœur du droit privé et qu’elle en innerve toutes les disciplines. Au Maroc le contrat est réglementé par le DOC (Dahir des obligations et contrats), texte législatif datant de 1913 et qui a été institué par les autorités du protectorat français. Le DOC comprend deux grandes parties : l’une relative aux obligations en général et l’autre relative aux différends contrats déterminés et aux quasi-contrats qui s’y attachent tels que la vente, l’échange, le louage, le dépôt et le séquestre, le mandat, le prêt, l’association, le contrat aléatoire, la transaction, le cautionnement, le nantissement et les différents espèces de créanciers. Mais les contrats sont aussi régis par le code de Commerce tel qu’il fût modifié par le DH n°1-96-8-83 du 1er Août 1992. Il s’agit particulièrement des contrats commerciaux : le nantissement avec dépossession et sans dépossession. Le contrat d’agence commerciale, (Art. 393 du C.C), le courtage, la commission et le crédit-bail (Art. 431 à 442), le contrat de transport des personnes et des choses (Art.443 à 486), contrats bancaires (Art. 487 à 528), la cession des créances professionnelles (Art. 529 à 536), le nantissement des titres (Art. 537 à 544) Le DOC comme le code de commerce apparaît comme des codes libéraux mettant l’accent sur la liberté individuelle et sur la volonté humaine. La théorie classique repose sur le principe de l’autonomie de la volonté, en vertu duquel les personnes sont libres de créer leur propre loi : le contrat. Cette théorie prend sa source dans la doctrine libérale de la fin XIXe siècle « laisser faire, laisser passer »., « Les hommes naissent libres et demeurent libres et égaux en droits », théorie rousseauiste du contrat social. Tous les rapports sociaux reposent sur les volontés individuelles et libres d’individus égaux. Selon ce point de vue, la liberté d’un individu ne peut être limitée que par sa propre volonté ; le contrat est supérieur à la loi qui doit se borner à être supplétive à la volonté des parties. De ce principe, découlent deux conséquences essentielles : - La 1ère consiste dans l’affirmation du principe de la liberté contractuelle qui implique la liberté de conclure ou de modifier un contrat, de choisir son contractant, de déterminer les conditions et les effets du contrat. En résumé, la volonté est dite autonome, car ce n’est pas la loi qui confère aux contrats leur caractère obligatoire, mais seule la volonté individuelle est créatrice d’obligations. - La 2ème est relative au consensualisme (l’obligation naît de la simple rencontre des volontés, il n’est pas nécessaire de dresser un acte constatant l’accord de volontés. Tout formalisme est inutile). Le consensualisme présente des dangers notables. D’abord les parties peuvent avoir mal apprécié la portée de leur engagement ou s’exposer à une fraude du contractant (contrat de vente d’immeuble, contrat de mariage). D’autre part, les

tiers peuvent ignorer des contrats qui ne seraient pas sans incidence pour eux (constitution d’hypothèque….). Enfin, l’intérêt général peut lui même à avoir à souffrir du consensualisme : évasion fiscale (contrat de donation…), violation des règles impératives (contrat du travail…...). Pour remédier à ces inconvénients, le législateur impose parfois la rédaction d’un acte. Mais cet acte n’est pas une simple forme probante, c’est alors une condition de validité du contrat. Généralement en matière civile, la loi exige un acte authentique (contrat de mariage, donation, constitution d’hypothèque…..) alors qu’en matière sociale et commerciale, elle se contente d’un acte sous-seing privé (conventions collectives, contrat de travail, contrat d’édition…) Malgré un développement certain du formalisme, le consensualisme reste la règle. A défaut de dispositions législatives expresses, tout contrat est consensuel. Le législateur prend en charge la défense de l’intérêt général en posant des règles qui encadrent la volonté individuelle, voire en imposant certains contrats. De nos jours, les contrats ne valent qu’autant qu’ils respectent les dispositions législatives impératives : ❑ Atteinte à la faculté de contracter ou non : il y a des contrats obligatoires (contrat d’assurance…) ❑ Atteinte à la faculté de choix du contractant : est restreinte la liberté de choisir son cocontractant (droit de préemption du propriétaire d’un immeuble) ❑ Atteinte à la libre détermination des conditions et effets du contrat (nullité des contrats contraires à l’ordre public ou aux bonnes mœurs, violation de l’ordre constitutionnel, économique, social ou moral : trafic d’influence, contrat d’assassinat, contrat de vente de sang humain …etc.). Le DOC marocain notamment son article 19 stipule : La convention n’est parfaite que par l’accord des parties sur les éléments essentiels de l’obligation, ainsi que sur toutes les autres clauses licites que les parties considèrent comme essentielles « La théorie classique du contrat qui est une conception volontariste et individualiste et consensualiste a été élaborée en France au cours des XVII et XVIII siècles pour être consacrée par le code civil (1804) et marocain 1913). Les exigences de forme qu’on rencontre n’apparaissent que comme des exceptions à ce principe (la vente d’immeuble art.489, l’échange d’un immeuble art. 620 ; le contrat de société ayant pour objet un immeuble art.987). CHAPITRE II : CLASSIFICATION DES CONTRATS La grande diversité des contrats appelle une mise en ordre qui se réalise au moyen de regroupements dans des ensembles plus ou moins homogènes. Le code civil français fait état de certaines classifications dans ses articles 1102 et suivants (contrats synallagmatiques et contrats unilatéraux, contrats commutatifs et contrats aléatoires, contrats de bienfaisance et contrats à titre onéreux). Le DOC se contente de faire allusions indirectes à certaines classifications. ° Contrat nommé – contrat innomé Les contrats nommés correspondent à une opération définie, dont le régime est fixé par un texte (contrat de vente, de louage, de dépôt). Les contrats innomés sont ceux qui n’ont pas été spécialement prévus par le texte législatif mais les besoins de la vie sociale peuvent susciter l’apparition Cette catégorie recouvre les contrats sui generis, créés par les parties pour répondre à un besoin spécifique mais aussi tous les montages et opérations issus de la pratique professionnelle (contrat d’affacturage). Pour classer les contrats d’après leur contenu, il faut tenir compte de la réciprocité des engagements, du but poursuivi par les parties .

° Contrat synallagmatique et contrat unilatéral Le 1er est celui qui fait naître des obligations à la charge des deux parties qui sont à la fois débitrice et créancière. Exemple : Le contrat de vente. Le vendeur doit livrer la marchandise (il est donc débiteur de la marchandise) et, en contrepartie, il est en droit d’exiger le paiement du prix correspondant à la marchandise (il est créancier du prix). Réciproquement, l’acheteur doit payer le prix de la marchandise (il est donc débiteur du prix) et, en contrepartie, il doit recevoir la marchandise (il est donc créancier de la marchandise. La plupart des contrats usuels sont des contrats synallagmatiques. Contrat unilatéral En revanche, le contrat unilatéral (à ne pas confondre avec l’acte unilatéral), résulte bien de la volonté des parties, mais il n’engendre d’obligations juridiques qu’à la charge de l’une des parties. Exemple : Le contrat de prêt. Le créancier (ici le prêteur) n’a aucune obligation juridique envers le débiteur. (L’emprunteur). En revanche, celui-ci est tenu de rembourser le prêt, d’honorer sa dette. Le contrat de prêt est donc un contrat unilatéral dont la mise en ouvre nécessite la volonté concordante des deux parties, mais il ne fait peser d’obligations juridiques que sur l’emprunteur (qui doit rembourser la somme d’argent empruntée). Cette distinction est importante en ce qu’elle permet de déterminer les règles de preuve applicables (le consentement, le formalisme). ° Contrat à titre onéreux – contrat à titre gratuit Le contrat à titre onéreux est celui qui assujettit chaque partie à faire ou à donner quelque chose. - contrat à titre gratuit Au contraire, le contrat à titre gratuit ou contrat de bienfaisance ne procure un avantage qu’à l’une des parties sans que l’autre ne reçoive de contrepartie. (La donation, le mandat non salarié). Là encore la distinction est utile car les contrats à titre gratuit, en raison des dangers qu’ils représentent, sont soumis à des règles spéciales. - contrat commutatif – contrat aléatoire (articles 1092-1O97) Le contrat commutatif est un contrat à titre onéreux par lequel les parties s’engagent réciproquement à fournir à l’autre partie une contrepartie déterminée et équivalente (le contrat de vente et le contrat de louage.) Le contrat aléatoire est un contrat synallagmatique dans lequel les parties ne connaissent pas la valeur exacte que revêt la prestation. Cette prestation ne sera déterminée qu’au jour de la survenance d’un événement qui est incertain au moment de la conclusion du contrat (jeu, assurance, rente viagère). Le principal intérêt de cette distinction apparaît à propos de la théorie de la lésion. Seul le contrat commutatif est susceptible d’être rescindé pour lésion car on estime que dans les contrats aléatoires les parties ont accepté de courir un risque.. ° Contrat à exécution instantanée – contrat à exécution successive Le contrat à exécution instantanée donne naissance à des obligations qui s’exécutent en une seule fois, il cesse de produire effet dès l’exécution des prestations. Le contrat à exécution successive s’échelonne dans le temps Sa spécificité réside dans le fait que son annulation n’a pas d’effet rétroactif.

° Contrat formel – contrat consensuel- contrat réel Les contrats formels sont ceux dans la validité est subordonnés à l’accomplissement de certaines formalités. Les contrats consensuels, au contraire, sont valables du seul fait de l’échange de volonté. Les contrats réels sont ceux qui nécessitent pour leur validité et leur création un accord de volonté et la remise de la chose (le contrat de prêt). ° Contrat intuitu personae – contrat ordinaire Leur différence tient à l’importance que prend la personnalité du contractant- qualités spécifiques, honnêteté…dans la décision de conclure le contrat avec lui plutôt qu’avec un autre. Si c’est une importance essentielle, le contrat, le contrat est intuitu- personae, c'est-à-dire conclu en considération de la personne (cas de la donation, du contrat de travail, ou encore du prêt). CHAPITRE III : LA FORMATION DU CONTRAT : Si la liberté de contracter confère au contrat une grande souplesse en limitant le contrôle de l’autorité publique, il est cependant nécessaire que certaines conditions minimales soient réunies pour que l’accord des volontés prenne place dans l’ordre juridique étatique. Le contrat a un caractère obligatoire qui lui donne « force de loi ». Ainsi quatre conditions essentielles sont nécessaires à la validité du contrat : le consentement, la capacité, un objet certain et une cause licite. En effet, l’article 2 du DOC énonce que « les éléments nécessaires pour la validité des obligations qui dérivent d’une déclaration de volonté sont : -1° La capacité de s’obliger, -2° Une déclaration valable de volonté portant sur les éléments essentiels de l’obligation -3° Un objet certain pouvant former objet d’obligation –4° Une cause licite de s’obliger. Section 1 Le consentement : En principe le contrat se forme par un simple échange des volontés, c’est la rencontre simultanée d’une offre et d’une acceptation. ce qui fait dire que le consensualisme est la règle et le formalisme est l’exception. - L’offre doit indiquer la volonté de son auteur d’être lié en cas d’acceptation. Si aucun délai n’a été fixé, elle peut être retirée tant qu’elle n’a pas été acceptée, sous réserve de respecter un délai raisonnable dont la durée est souverainement appréciée par les juges du fonds. - L’acceptation doit être pure et simple. Si tel n’est pas le cas, elle sera qualifiée de contre-proposition. Pour être valable, l’acceptation doit être expresse. Toutefois, dérogeant au principe en vertu duquel le silence ne vaut pas acceptation, la jurisprudence admet, notamment, que s’il existe des relations d’affaires suivies entre deux commerçants , le silence peut être source d’obligations. De même, le silence vaut acceptation si les parties appartiennent à un même milieu professionnel où il est d’usage que le contrat se forme de cette manière. Même dans les cas où le consentement peut s’exprimer librement, on voit mal en pratique comment l’on pourrait se passer d’un écrit pour les contrats d’une certaine importance. Il faut en effet pouvoir se constituer une preuve de l’étendue des droits et obligations de chacune des parties au cas où l’une d’entre elles tenterait de revenir sur ce quoi elle s’est obligée. Le code des obligations et contrats impose l’écrit pour tout acte dans la valeur dépasse 250 DH. Le législateur exige dans de nombreux cas qu’un acte soit passé par écrit , à peine de nullité du contrat. Dans ces hypothèses,

l’écrit est requis non plus pour la preuve mais pour la validité du contrat. (Ex. : contrat de vente d’un bien immobilier ou de location gérance ou de nantissement d’un fonds de commerce et cession de brevets) Mais de plus en plus le formalisme tend à se développer car ses fonctions se diversifient : il peut être imposé à peine de nullité du contrat, il peut avoir pour finalité d’instruire les contractants de leurs droits et obligations. Il peut aussi avoir une fonction probante. Le formalisme se traduit le plus souvent par un écrit (sous-seing privé ou notarié) ou par la remise de la chose (contrat réel). Parfois le législateur impose comme conditions de validité et de preuves que des mentions soient apposées dans le corps de l’acte. C’est notamment le cas en matière de cautionnement De même, la loi peut exiger des formes particulières de rédaction. Ainsi, la clause attributive de juridiction doit-elle apparaître de manière nette dans le contrat. Mais dans la majorité des cas l’écrit est exigé, non pour la validité du contrat mais pour une question de preuve. : Parag I : L’écrit mode de preuve : le principe est que la preuve des actes juridiques se fait par écrit. Cette règle est posée par le DOC, dés que la valeur excède 250 DH. Si celui-ci n’a pas été dressé, il ne sera pas possible de rapporter la preuve par présomption ou par témoignage. Si l’écrit est sous-seing privé et que son origine n’est pas contestée, il fait foi de son contenu et de sa date jusqu’à preuve du contraire. Cette preuve contraire doit être rapportée par écrit. Toutefois, à l’égard des tiers, la date n’est pas opposable que si elle est certaine (enregistrement). Si l’acte sous-seing privé contient une convention synallagmatique, il ne sera valable que s’il a été fait en autant d’exemplaires signés qu’il y a de parties au contrat ayant un intérêt distinct. A défaut de respecter cette règle, l’écrit sera dépourvu de toute force probante Dans tous les cas où la preuve écrite est exigée, elle peut être remplacée par un mode de preuve qui lie le juge (l’aveu judiciaire, le serment décisoire);En matière commerciale, pour les actes de commerce passés entre commerçants, la preuve se fait par tous moyens. Si l’acte est mixte, la preuve est libre contre le commerçant et littérale contre le non-commerçant. Le consentement du contractant doit être protégé car le contrat entraîne des conséquences importantes pour les contractants. Parag II : le consentement doit être oit libre et éclairé. Ces exigences relatives à la qualité du consentement ont donné lieu à un dispositif de protection connu sous le nom de la « théorie des vices du consentement » qui sous réserve de quelques aménagements se retrouve dans le DOC (articles 39 à 56). L’article 39 du DOC déclare : « Est annulable le consentement donné par erreur, surpris par dol ou extorqué par violence ». De son coté l’article 54 précise que « les motifs de rescision fondés sur l’état de maladie et autres cas analogues sont abandonnés à l’appréciation du juge ». L’erreur, le dol, la violence, la maladie et les cas analogues peuvent quand elles sont constatées provoquer l’annulation du contrat. A/ L’erreur (articles 40, 41, 42, 43 et 44, 55 et 56 du DOC). L’erreur consiste dans une fausse représentation de la réalité qui a conduit une personne à contracter et qui ne l’aurait pas fait si elle avait connu la réalité. Le Droit distingue deux types d’erreur susceptible d’entraîner la nullité du contrat : ❑ l’erreur sur la substance

❑ l’erreur sur la personne. La doctrine et la jurisprudence quant à elles distinguent 3 types d’erreur : ➢ L’erreur obstacle qui empêche la rencontre des volontés. Le contrat repose sur un quiproquo. L’erreur peut porter sur la nature du contrat (une personne pensait conclure un contrat de location, alors que l’autre pensait vendre le bien). Ou encore sur son objet (une personne pensait acquérir un immeuble alors que l’autre vendait des parts sociales) Ce type d’erreur est souvent sanctionné par la nullité absolue du contrat. ➢ L’erreur vice du consentement qui porte sur la substance, soit sur la personne : L’erreur de la substance doit porter sur une qualité qui a eu une influence déterminante sur le consentement (qualité de l’objet lui-même, soit l’aptitude de l’objet à réaliser le but poursuivi). Il n’est pas nécessaire que l’erreur soit commune aux deux parties, l’erreur d’une partie suffit. Quant à l’erreur portant sur la personne, il faut que la considération de la personne ait été déterminante dans la formation du contrat (contrat intuitu personae). . L’erreur doit porter sur une qualité de la personne qui a déterminé le consentement. ➢ L’erreur indifférente qui ne remet pas en cause la validité du contrat , soit parce qu’elle ne porte pas sur une qualité substantielle du contrat , soit parce qu’elle porte sur la valeur ou encore soit parce qu’elle porte sur les motifs qui ont amené les parties à contracter. Exemple : Achat d’une maison parce que l’on a cru par erreur hériter une certaine fortune. B/ Le dol : (article 52 et 53 du DOC). « Le dol donne ouverture à la rescision lorsque les manœuvres ou les réticences sont de telle nature que, sans ces manœuvres ou ces réticences, l’autre partie n’aurait pas contracté ». On entend par dol des manœuvres frauduleuses (exemple : déclarations mensongères, ruses tendant à induire une personne en vue de la déterminer à contracter). Aux termes de l’article 52 du DOC « Le dol ne se présume pas, il doit être prouvé. » Le dol est en fait une erreur provoquée. Le contractant par des manœuvres, provoque une erreur chez son partenaire qui détermine ce dernier à contracter. Pour que le dol soit constitué, il faut : ➢ Une tromperie, ce qui implique une véritable intention d’induire le contractant en erreur. Il peut s’agir d’un mensonge mais également d’une simple réticence ; on parle de réticence dolosive. ➢ Que cette tromperie ait provoqué l’erreur. (même une erreur minime) ➢ Que la tromperie émane d’un contractant. La victime doit intenter une action en nullité relative dans l’année de la découverte du dol. L’auteur du dol peut être condamné à payer des dommages-intérêts, car le dol est considéré comme un délit civil. C/ La violence (46 –47-48-50-51 du doc) La violence porte atteinte à la liberté du consentement. La victime de la violence est parfaitement consciente des inconvénients du contrat qui lui est imposé, mais elle donne son consentement pour échapper au danger qui la menace. Selon l’article 46 du DOC : « La violence est la contrainte...moyennant laquelle on amène une personne à accomplir un acte qu’elle n’a pas consenti ». Dans la majorité des cas, il s’agit de la violence morale.

Pour entraîner l’annulation du contrat, la violence, qu’elle soit directe ou indirecte, doit avoir déterminer le consentement. Elle doit être injuste et illégitime.La violence, peut émaner soit d’un contractant, soit d’un tiers. La nullité du contrat peut être demandée par la victime, dans l’année à compter du jour où la violence a cessé. En France, le législateur, plutôt que d’annuler le contrat pour vices du consentement a mis au point des techniques à caractère préventif qui sont fondées sur l’information et sur la réflexion des contractants. Il s’agit de « l’obligation d’information « qui doit être générale et spéciale. Le contractant qui détient une information pertinente doit la communiquer à son partenaire. L’information pertinente est toute information susceptible de modifier le comportement du contractant. (Exemple : le professionnel doit mettre le consommateur en mesure de connaître les caractéristiques du bien). En France, le code du consommateur impose aux professionnels d’informer les consommateurs par voie de marquage, d’étiquetage et d’affichage ou par tout autre procédé approprié sur les prix, les limitations éventuelles de responsabilité contractuelles et les conditions éventuelles de la vente. Parfois le législateur, impose dans les rapports consommateur professionnel, la rédaction d’un écrit comportant des mentions informant le consommateur sur la composition du produit, la date de consommation …etc Dans certains cas, le législateur, a prévu pour certains contractants un délai impératif de « réflexion » qui permet au destinataire de l’offre de réfléchir à la portée de son engagement (possibilité de rétractation, en général, elle est de 7 jours). Le contractant doit être informé de cette faculté de rétractation par les termes du contrat. Section 2 : La capacité juridique (articles 3 –4-5-6-7-8-9-10-11-12-13 du doc) (nouveau code de la famille : livre IV : arts. 206 à 276). Au Maroc, l’incapacité est régie par le nouveau code de la famille (Loi n°70-03 portant code de la famille. La capacité peut être définie comme l’aptitude d’une personne à acquérir des droits et à les exercer. Il y a deux sortes de capacités : la capacité de jouissance et la capacité d’exercice (art.206 nouveau code de la famille) Parag I : La capacité de jouissance C’est la faculté qu’a la personne d’acquérir des droits et d’assumer des obligations tels que fixés par la loi. Cette capacité est attachée à la personne durant toute sa vie et ne peut lui être enlevée (art.207 du n.c. de la famille). Parag II : La capacité d’exercice à développer Section 3 : L’objet (Articles 2, 57, 58 et 61 du DOC). L’objet peut être défini comme ce à quoi le débiteur est tenu envers le créancier exemple : transférer la propriété d’un bien, verser un prix, effectuer un travail, s’abstenir d’accomplir un acte. Pour être valable : ➢ L’objet doit être licite. L’article 57 du DOC énonce que seuls « les choses, les faits et les droits incorporels qui sont dans le commerce peuvent...former objet d’obligation..... » ➢ La prestation doit être possible, la chose doit exister au jour de la conclusion du contrat. Il est possible que l’objet du contrat soit une chose future, comme par exemple les contrats de vente d’immeuble à construire. ➢ La chose doit être déterminée ou déterminable. S’il s’agit d’un corps certain sa détermination ne pose pas de problème. En revanche s’il s’agit d’une chose de genre, il faut que l’espèce soit déterminée que sa quotité soit au moins déterminable. Le contrat peut être annulé pour indétermination du

prix. Sauf si les parties conviennent d’une méthode de détermination du prix. ➢ Le prix doit être juste sous peine de voir le contrat rescindé pour lésion. Dans la plupart des cas l’objet de l’obligation consiste dans le paiement d’une somme d’argent. Section 4 : La cause Le DOC subordonne la validité du contrat à l’existence d’une cause licite de l’obligation. Quant à l’existence de la cause, la notion varie en fonction de la nature de l’acte . Dans les contrats synallagmatiques, la cause de l’obligation de chaque partie réside dans l’obligation de l’autre. L’obligation sans cause ou fondée sur une fausse cause est nulle. L’article 6 du DOC dispose « que toute obligation est présumée avoir une cause certaine et licite » et l’article 64 ajoute que » lorsque la cause est exprimée, elle est présumée vraie jusqu’à preuve du contraire. » Il ne s’agit là que de présomptions simples qui peuvent donc tomber devant la preuve contraire. Selon l’article 449 du DOC « Les présomptions sont des indices au moyen desquels la loi ou le juge établit l’existence de certains faits inconnus ». Il existe des présomptions établies par la loi ou présomptions légales et des présomptions simples qui sont remises à la prudence du juge. « Nulle preuve n’est admise contre la présomption de la loi »(voir document contrat public contrat privé) CHAPITRE IV : La nullité du contrat Section 1 : La nullité relative et la nullité absolue La nullité d’un acte est la sanction de la violation des règles édictées par la loi quand à, cet acte. Cette sanction consiste dans la suppression de l’acte. Mais selon l’importance de la règle violée, la sanction sera plus ou moins brutale, l’anéantissement de l’acte plus ou moins complet. L’effet fondamental de la nullité est de faire disparaître rétroactivement le contrat. Dans le cas d’une vente par exemple, l’acquéreur restituera la chose et le vendeur restituera le prix. Ce principe comporte d’importantes exceptions Certaines prestations ne pouvant être restituées, l’annulation ne vaudra que pour l’avenir Exemple : Si un contrat de bail est annulé, on ne peut effacer rétroactivement la durée de jouissance du local dont le preneur a déjà bénéficié On distingue la nullité relative et la nullité absolue - la nullité relative est une nullité de protection (incapables, vices du consentement). Si le contrat annulé transférait la propriété d’une chose, qui a été ensuite transmise à un sous-acquéreur, ce dernier se trouve en principe dispensé de la restitution sur la base des dispositions législatives : « En fait de biens meubles , la possession (de bonne foi ) vaut titre (de propriété) » - la nullité absolue dans l’hypothèse des conventions contraires à l’ordre public ou aux bonnes mœurs. C’est donc une sanction d’une règle d’ordre public. Lorsqu’un contrat est annulé comme illicite ou immoral, l’action en restitution peut se heurter à une fin de non-recevoir tirée de l’adage « nul ne peut se prévaloir de sa propre immoralité » S’agissant de contrats à durée indéterminée : le principe est la possibilité de se dégager unilatéralement (sinon, il s’agirait d’un engagement perpétuel, ce qui est prohibé).

Cependant, la rupture ne doit pas être abusive ; un certain préavis doit être respecté. Pour le contrat de travail à durée indéterminée, l’employeur doit se fonder sur une cause réelle et sérieuse pour licencier le salarié qui, dans le cas contraire, percevra des dommages intérêts Section 2 : L’exécution de bonne foi L’article 231 du DOC stipule que « Tout engagement doit être exécuté de bonne foi et oblige non seulement à ce qui y est exprimé, mais encore à toutes les suites que la loi, l’usage ou l’équité donnent à l’obligation d’après sa nature » Cette notion est de plus en plus souvent évoquée par le juge, dans un meilleur but d’équité contractuelle. La bonne foi recouvre plusieurs notions : le devoir de loyauté d’une part, le devoir de coopération d’autre part. La jurisprudence sanctionne ce manque de loyauté et plus encore si le débiteur de l’obligation est un professionnel. (Le médecin doit informer des risques encourus avant un traitement, le banquier envers son client ou une caution.) De plus le créancier ne doit rien faire qui rendrait l’exécution de l’obligation plus coûteuse ou plus difficile pour le débiteur. Il faut que le contractant facilite l’exécution du contrat et prenne toutes les mesures édictées par les usages et la bonne foi pour arriver au but. Les professionnels notamment doivent conseiller leurs clients sur une situation d’ensemble : Exemple : un garagiste doit attirer l’attention d’un client sur la disproportion des frais à engager pour réparer une voiture, par rapport à sa valeur vénale. Le législateur ne prévoit pas la possibilité de révision du contrat en cas de changement imprévu des circonstances (théorie de l’imprévision) sauf cas exceptionnels. ( Chapitre V : L’EXECUTION DU CONTRAT OU LES EFFETS DU CONTRAT Section 1 : La force obligatoire du contrat Parag I : Le contrat est la loi des parties Le contrat légalement formé s’impose aux parties et doit être exécuté de bonne foi, il ne peut être révoqué unilatéralement, ni en principe être modifié même en cas de changement imprévu des circonstances. L’article 230 du DOC stipule « Les conventions légalement formées tiennent lieu de loi à ceux qui les ont et ne peuvent être révoquées que de leur consentement mutuel ou dans les cas prévus par la loi ». Par conventions légalement formées, il faut entendre celles qui ne peuvent être frappées de nullité par suite de l’existence d’un vice de volonté (erreur, dol, violence, lésion), par suite d’un défaut de capacité, d’une absence d’objet ou d’un objet contraire à l’ordre public et aux bonnes mœurs. Si elles sont légalement formées, elles sont obligatoires entre parties : celles-ci, ayant librement contracté et apprécié les conséquences de leur acte, doivent s’y tenir. Parag II : Le contrat et le juge Le contrat s’impose au juge. Ainsi, quand les clauses du contrat sont claires et précises, le juge doit respecter la volonté des parties. Mais si certaines clauses sont mal rédigées et apparaissent à l’évidence équivoques, confuses ou contradictoires, ou qu’elles paraissent au juge comme contraires « au but poursuivi » par les contractants, dans ce cas la clause est jugée non « claire et précise » et le juge peut l’interpréter. Parag III : Le contrat et le législateur. Quand il s’agit d’une nouvelle loi, législateur, en principe, respecte la force obligatoire du contrat, la stabilité des situations contractuelles est souhaitable. Seules les lois d’ordre public écartent la survie de la loi ancienne dans les contrats.

Cependant le législateur impose de plus en plus des règles impératives aux contractants ; certains juristes soulignent l’interventionnisme de plus en plus accentué du législateur, qui, généralement dans le but de protéger le plus faible, s’oppose à l’autonomie de la volonté L’action du législateur intervient essentiellement sur la durée du contrat, (il décide la prolongation ou en permet le raccourcissement), sur le montant des prestations). Les contrats concernés sont en particulier : le contrat de travail, le contrat de bail, le contrat de cré - la résolution pour inexécution (pour ce qui est des contrats synallagmatiques). Si l’une des parties a déjà exécuté son obligation, l’exception d’inexécution n’est plus d’aucun secours, la résolution du contrat sera alors la seule voie pour revenir sur l’exécution déjà réalisée. - la résiliation, dans certains contrats à exécution successive à durée déterminée lorsqu’ils ont été conclus intuitus personae,. quand il s’agit aussi de contrats à durée indéterminée, - la suspension ou la résiliation pour cas fortuit ou force majeur, - la rescision pour lésion (art. 55 et 56 « est réputée lésion toute différence au-delà du 1/3 entre le prix porté au contrat et la valeur effective de la chose ». La lésion ne vicie la convention que dans certains contrats où à l’égard de certaines personnes (les incapables ou le contrat de vente d’immeuble). La lésion peut être définie comme le préjudice subi par une partie au contrat, résultant d’une disproportion entre les prestations dès l’origine du contrat. « La lésion ne donne pas lieu à la rescision, à moins qu’elle ne soit causée par le dol de l’autre partie ou de celui qui la représente ou qui a traité pour elle, et sauf l’exception ci-après » (article 55 du DOC) « La lésion donne ouverture à la rescision, lorsque la partie lésée est un mineur ou un incapable, alors même qu’il aurait contracté avec l’assistance de son tuteur ou conseil judiciaire dans les formes déterminées par la loi, et bien qu’il n’y ait pas dol de l’autre partie. Est réputée lésion toute différence au-delà du tiers entre le prix porté au contrat et la valeur effective de la chose ». en cas de donation avec la possibilité pour le bénéficiaire d’une donation de demander en justice la révision des charges). Même situation dans le cas du contrat à exécution successive, c’est-à-dire un contrat qui s’inscrit dans le temps et qui est exposé aux aléas du futur. Nombreux sont en effet, les événements imprévus, extérieurs aux parties qui risquent de modifier les prévisions initiales et contrarier l’exécution du contrat. Certains de ces événements vont jusqu’à provoquer une impossibilité d’exécuter. Est alors sollicitée la théorie de la force majeure pour régler tant le sort du contrat que la responsabilité civile contractuelle. D’autres circonstances ont un effet moins radical, elles rendent l’exécution du contrat beaucoup plus difficile, beaucoup plus onéreuse sans que l’on constate pour autant une impossibilité d’exécution. Qu’advient-il dès lors du contrat ? Le contractant défavorisé peut-il obtenir une révision du contrat ? Voir une destruction de ce contrat ? Au Maroc, comme en France, les rédacteurs du code civil et du DOC, n’ont pas pris en compte le phénomène de l’imprévision qui n’est autre qu’une question d’ordre économique et financier qui se traduit par un déséquilibre important entre les prestations réciproques (exemple : cas de dépréciation monétaire). Une célèbre jurisprudence française annonce son hostilité à la théorie de l’imprévision de la manière suivante : « Dans aucun cas, il n’appartient aux tribunaux , quelque équitable que puisse leur paraître leur décision, de prendre en considération le temps et les circonstances pou modifier les conventions des parties et substituer des clauses nouvelles à

celles qui ont été librement acceptées par les parties » (Cass. Civ. 6 Mars 1876, affaire Canal De Craponne). Pour remédier à cette situation, les contractants ont la possibilité de prévoir des clauses d’adaptation automatique dont le meilleur exemple est la clause d’indexation, ou prévoir des clauses de révision et plus particulièrement de renégociation telle que la clause de hardship comme en matière des contrats internationaux. Cette clause qu’on traduit parfois par clause d’imprévision met à la charge des contractants une obligation de renégocier tout ou une partie du contrat afin de maintenir l’équilibre contractuel initial. Si les parties n’ont prévue aucune stipulation relative à l’imprévision ; en l’absence de renégociation spontanée, le contrat devra être exécuté même s’il est déséquilibré. Section 2 : L’effet relatif des contrats Parag I : Le principe Le principe de l’effet relatif du contrat signifie que le contrat ne peut engendrer d’obligation qu’au profit ou à la charge des parties contractantes ainsi entendues : celles-ci n’ont pas le pouvoir de faire naître par, par le seul effet de leur volonté, une obligation sur la tête d’un tiers Selon les dispositions de l’article 228 du DOC « Les obligations n’engagent que ceux qui ont été partie à l’acte : elles ne nuisent point au tiers et elles ne leur profitent que dans les cas exprimés par la loi » Le DOC pose ainsi le principe de la relativité des contrats, c’est-à-dire que ce qui a été fait entre certaines personnes ne peut nuire ni profiter à d’autres. Il faut lire cette règle avec un certain nombre de précautions car il existe d’importantes exceptions. Ce principe connaît quelques exceptions : les tiers tout à fait étrangers au contrat ou tiers absolus, les tiers qui deviennent parties et les ayants-cause (à titre universel et à titre particulier). Le terme tiers s’oppose à celui « de parties », de « contractants ». On peut définir les tiers au contrat en disant : ce sont tous ceux qui ne sont pas les contractants. Les tiers peuvent être : - A/ Les « ayants cause particuliers des contractants ou à titre particulier Ce sont ceux qui tiennent un bien ou un droit déterminé de l’une des parties contractantes. C’est le cas d’un acheteur, d’un donataire, d’un légataire particulier. On appelle « ayant cause particulier » ou « à titre particulier » celui qui a acquis un bien ou droit déterminé. (Acheteur, donataire, un légataire particulier) Le principe est celui de l’intransmissibilité. Les ayants cause à titre particulier ne sont concernés ni par les dettes ni par les créances nées dans des contrats passés par leur auteur. Exemple ; l’acquéreur d’un fonds de commerce n’est pas tenu des dettes du cédant, même relatives à l’exploitation du fonds ; cependant : Dans certains cas précis, le contrat passé par l’auteur peut engager l’ayant cause à titre particulier : Exemples : Le contrat de bail : si le propriétaire décède ou vend l’appartement, le contrat est opposable aux héritiers ou à l’acheteur. Le contrat de travail : l’acquéreur d’un fonds de commerce ou d’une entreprise est tenu de respecter tous les contrats de travail passés par son prédécesseur. Le contrat d’assurance, si la chose est transférée, l’assurance continue de plein droit. B/ Les créanciers chirographaires sont des tiers à l’endroit de toutes les conventions passées par leur débiteur. Cependant, ils ont un droit de gage général sur le patrimoine de leur débiteur. Ils restent néanmoins extrêmement intéressés par toutes conventions qui sont susceptibles d’altérer la consistance du patrimoine de leur débiteur (action oblique, action paulienne). Ces deux actions n’ont pour effet que de permettre au créancier chirographaire, tiers à l’endroit de la convention passée par son débiteur, objet de son droit de gage général de préserver ce patrimoine. La loi reconnaît au créancier privilégié l’action directe qui lui permet de se saisir du contrat et spécialement de la créance conclue par son débiteur pour obtenir paiement du contractant de celui-ci. (L’action des ouvriers du bâtiment contre le maître de l’ouvrage. C/ Les ayants –cause à titre universel Les ayant cause à titre universel ou universel sont les personnes qui recueillant la totalité ou une partie du patrimoine Selon l’article 229 du DOC : « Les obligations ont effet, non seulement entre les parties, mais aussi entre leurs héritiers ou ayant cause, à moins que le

contraire ne soit exprimé ou ne résulte de la nature de l’obligation ou de la loi. Les héritiers ne sont tenus toutefois que jusqu’à concurrence des forces héréditaires et proportionnellement à l’émolument de chacun d’eux. Lorsque les héritiers refusent d’accepter la succession, ils ne peuvent y être contraints et ils ne sont nullement tenus des dettes héréditaires : les créanciers ne peuvent, dans ce cas, que poursuivre leurs droits contre la succession ». Pour plus de précisions, voir le nouveau code de la famille Titre IX de la liquidation de la succession : arts. 373 à 395). D/ Les tiers absolus Mais on parle aussi de tiers « absolus « ou pénitus extranei. Ils sont ceux qui n’ont aucun rapport juridique avec l’un ou l’autre des contractants. . Le principe de la relativité du contrat apparaît à travers les dispositions de l’article 228 cité plus haut, il signifie que les contrats n’engagent que les parties qui les ont volontairement acceptées, les tiers c’est-à-dire les personnes étrangères à ces rapports contractuels, ne sont pas, en principe, concernés par cette situation juridique. Toutefois, les tiers ne peuvent ignorer les situations objectives, crées par le contrat. On dit que le contrat est opposable aux tiers. (Principe de l’opposabilité du contrat aux tiers). Vis à vis des tiers, le contrat est un fait social, les tiers doivent le respecter et accepter de tenir compte des effets qu’il produit entre les parties. Les tiers sont en droit de se prévaloir de cette même situation, c’est-à-dire de l’invoquer à leur profit Cette opposabilité est subordonnée des fois à un acte de publicité destiné à informer les tiers de l’existence de cette situation juridique objective. (Exemple en cas de vente d’un fonds de commerce). De même, les tiers doivent s’abstenir de tout comportement susceptible de porter atteinte à une situation juridique objective : Exemple : le contrat de travail conclu entre un employeur et le salarié , le tiers (employeur concurrent) ne doit pas entrer en contact avec le salarié pour tenter de le débaucher et de le faire travailler pour son propre compte, sous peine d’être exposé à des sanctions. Les tiers complètement étrangers au contrat peuvent s’appuyer sur ce contrat pour en tirer les conséquences juridiques. Exemple : le conjoint et les enfants d’un passager victime d’un accident de transport peuvent invoquer l’existence du contrat de transport pour engager la responsabilité du transporteur et demander des dommages intérêts Parag II : Les exceptions relatives au principe de la relativité au contrat : Des cas peuvent se présenter où le contrat produit des effets obligatoires à l’égard des tiers. Il s’agit essentiellement des contrats collectifs et de la stipulation pour autrui. A/ Les contrats collectifs (les conventions collectives) Il s’agit d’un contrat passé entre d’une part un ou plusieurs syndicats de salariés et un ou plusieurs employeurs en vue de régler des problèmes liés au travail : salaires, congés etc. Ces accords produisent des effets à l’égard des salariés comme s’ils les avaient personnellement signés. B/ La représentation La représentation peut être définie comme le mécanisme par lequel une personne (le représentant) accomplit un acte juridique pour le compte d’une autre personne (le représenté) de sorte que les droits et obligations découlant de l’acte se fixent sur la personne du représenté. (Représentation légale et représentation contractuelle, la déclaration de command et la commission…). C/ La stipulation pour autrui. C’est l’opération par laquelle le stipulant demande au promettant de s’engager au profit d’un tiers, le bénéficiaire. L’article 33 du DOC pose la règle suivante ; « Nul ne peut engager autrui, ni stipuler pour lui ..... ». Mais l’article 34 autorise la stipulation pour autrui : « Néanmoins, on peut stipuler au profit d’un tiers, même indéterminé, lors..... que telle est la cause d’une convention à titre onéreux que l’on fait soi-même ou d’une libéralité qu’on fait au promettant». Exemple : « l’Assurance vie » d’un emprunteur en faveur de l’organisme de crédit ; « l’Assurance passagers au profit des

personnes que l’on transporte gratuitement « ; l’Assurance individuelle accidents de travail » que les chefs d’entreprise peuvent souscrire a profit de leurs employés pour compléter les prestations de sécurité sociale. Ainsi définie, la stipulation pour autrui peut soit réaliser une donation indirecte (assurance vie au profit de la famille), soit éteindre une dette vis-à-vis du tiers bénéficiaire (assurance vie au profit d’un prêteur d’argent.). Cette notion se trouve encore à la base de « l’assurance pour le compte de qui il appartiendra » (une marchandise est assurée par son propriétaire au profit des acquéreurs successifs pour la durée de transport). Cette notion se trouve à la base de la donation avec charge (le donateur impose au donataire d’assurer au profit d’un tiers , les charges de la donation versement d’une somme , subvenir aux besoins du tiers bénéficiaire...). Exemple : À supposer qu’un commerçant assuré sur la vie soit mis en liquidation judiciaire, puis décède, le tiers bénéficiaire percevra le capital sans avoir à redouter les poursuites des créanciers du défunt. A moins que le contrat d’assurance n’apparaisse comme une fraude à leur égard… mais ce qui restera à démontrer. D’une manière plus générale, une stipulation pour autrui peut se greffer sur quantité de contrats et on a même vu la jurisprudence « découvrir » dans certains cas des stipulations pour autrui tacites. Exemple : Stipulation du voyageur en faveur de ses héritiers ; (obligation de sécurité résultant du contrat de transport). Assurance vie d’un emprunteur en faveur de l’organisme de crédit, assurance individuelle accidents de travail que les chefs d’entreprise peuvent souscrire au profit de leurs employés. Bilatéral dans sa formation (assureur/ assuré), le contrat de stipulation pour autrui devient triangulaire quant à ses effets (stipulant, promettant et bénéficiaire). Celui-ci doit être déterminé ou moins déterminable). En effet, la stipulation pour autrui produit ses effets : - Entre le stipulant et le promettant, chacun doit exécuter ses obligations, - Entre le promettant et le bénéficiaire. Celui-ci a un « droit direct « à l’encontre du promettant qui lui est acquis dès la stipulation. Ainsi en matière d’assurance vie, le capital sera versé directement au bénéficiaire sans transiter par le patrimoine de l’assuré. Exemples : A supposer qu’un commerçant assuré sur la vie soit mis en liquidation judiciaire, puis décède, le tiers bénéficiaire percevra le capital sans avoir à redouter les poursuites du créancier du défunt, à moins que le contrat d’assurance n’apparaisse comme une fraude à leur égard……mais ce qui restera à démontrer. - Entre le stipulant et le bénéficiaire. La stipulation pour autrui si elle n’est pas acceptée, reste révocable. Si le bénéficiaire l’a acceptée, le stipulant ne pourra plus la révoquer. Chapitre VI : SANCTION DE L’INEXECUTION DU CONTRAT Il va de soi que Celui qui n’exécute pas les obligations mises à sa charge par le contrat engage sa responsabilité contractuelle. La mise en jeu de la responsabilité contractuelle du débiteur suppose la réunion de trois conditions : Une faute contractuelle Un dommage Un lien de causalité entre la faute et le dommage. La faute consiste dans une inexécution du contrat qui peut être totale ou partielle. Il appartient au créancier de rapporter la preuve de l’inexécution. Si l’obligation inexécutée est une obligation de moyen, le créancier devra rapporter la preuve que le débiteur a commis une faute. Si l’obligation inexécutée est une obligation de résultat,, le créancier devra simplement rapporter la preuve que le débiteur n’a pas atteint le résultat escompté. Dans tous les cas le débiteur peut s’exonérer lorsque l’inexécution provient de la force majeure. Celle-ci est définie par le DOC comme « ….Tout fait que l’homme ne peut prévenir, tel que les phénomènes naturels (inondations, sécheresses, orages, incendies, sauterelles), l’invasion ennemie, le fait du prince, et qui rend impossible l’exécution de l’obligation » d’un cas fortuit ou du fait du créancier. Si l’impossibilité n’est que momentanée, l’exécution du contrat sera seulement suspendue L’inexécution n’entraîne pas de plein droit une obligation à réparation, il faut que le créancier ait subi un dommage. Si

l’inexécution est totale, le dommage est présumé et le créancier devra alors en déterminer le dommage. Si l’inexécution n’est que partielle, le créancier devra alors prouver l’existence du dommage. La preuve du dommage et de son montant peut se faire par tous moyens. Le dommage peut être matériel, moral ou corporel et il doit répondre à un certain nombre de conditions pour être réparable. : - Il doit être certain : un dommage éventuel ne suffit pas. - Il doit être direct, c’est-à-dire qu’il doit exister un lien suffisant entre l’inexécution et le dommage. - Il doit être prévisible, c’est-à-dire que le débiteur ne doit réparer que le dommage qu’il pouvait prévoir lors de la conclusion du contrat. Cependant, en cas de dol du débiteur, celui-ci peut être condamné à réparer les dommages imprévisibles. Une fois constatée l’inexécution, le créancier doit mettre le débiteur en demeure d’exécuter ses obligations. La mise en demeure produit 2 effets principaux : elle permet d’une part de faire courir les intérêts moratoires et d’autre part, si l’objet de l’obligation est un corps certain, de mettre cette chose au risque du débiteur. La mise en demeure se fait soit par lettre recommandée, soit par acte d’huissier La mise en demeure permet de constater officiellement le retard mis par le débiteur pour honorer ses engagements. Sans cette mise en demeure, le débiteur pourra invoquer , devant le juge, que l’inexécution du contrat provient du retard dont il a cru bénéficier. Aux termes de l’art.265 du DOC, « le débiteur est considéré être mis en demeure par la seule échéance du terme fixé par le contrat. » L’inexécution du contrat expose le débiteur défaillant à l’exécution forcée des prestations. En effet, aux termes de l’article 259 du DOC, le créancier a le droit de contraindre le débiteur à honorer ses engagements. L’exécution forcée porte sur la personne même du débiteur ou sur ses biens. (La législation marocaine prévoit la contrainte par corps) Une fois le dommage prouvé et la mise en demeure effectués, la réparation du dommage prendra le plus souvent la forme d’une indemnité pécuniaire, quand la réparation en nature n’est pas toujours possible.( il existe des dommages intérêts compensatoires destinés à indemniser le créancier pour le préjudice subi et des dommages –intérêts moratoires). Pour échapper totalement ou partiellement au versement des dommages intérêts, une partie contractante peut inclure dans le contrat qu’elle impose ou propose à l’autre partie contractante une clause limitant ou excluant la responsabilité du débiteur, en cas d’inexécution du contrat. En vertu du principe de l’autonomie de la volonté et de la liberté contractuelle, les clauses de non responsabilité sont en principe valables. Mais en raison du danger qu’elles présentent pour le contractant imprudent, le législateur a intervenu pour annuler les clauses de non responsabilité totale (en cas de dol ou de faute lourde du débiteur). De même ces clauses sont interdites lorsqu’elles portent atteinte à l’intégrité du contractant ou à sa personnalité exemple : le contrat médical. Il existe aussi des clauses limitatives de responsabilité : La clause de garantie est une clause d’accroissement de la responsabilité du débiteur. Il s’engage à répondre des cas fortuits en général ou de certains fortuits désignés par le contrat. La clause d’irresponsabilité totale ou partielle. En principe sont valides, en vertu du principe de l’autonomie de la volonté. Mais cette clause présente un réel danger pour la partie la plus faible, surtout quand elle est employée dans le contrat d’adhésion. elle entraînerait l’irresponsabilité du professionnel. Ainsi, elle sera souvent non valable (réputée non écrite) : Par la jurisprudence en cas de faute intentionnelle ou en cas de dommages à la personne (intégrité corporelle ou droits de la personnalité). Par la loi (en matière de contrat maritime ou aérien de marchandises ou de personnes, en matière de rupture du contrat de travail, en matière de non renouvellement des baux commerciaux. Par le code du consommateur et la loi de 1995 sur les clauses abusives. (en France) La clause pénale peut être prévue, elle a l’avantage de fixer d’avance les dommages-intérêts compensatoires. Cette clause fait perdre au juge son pouvoir d’appréciation. Parmi les contrats nommés, le contrat synallagmatique caractérisé par l’interdépendance et la réciprocité des obligations des contractants ; la partie lésée, en cas d’inexécution fautive, pourra suspendre l’exécution de son obligation ((l’exception d’inexécution) ou demander la résolution de son contrat en justice (la résolution pour inexécution). Cette résolution ne peut intervenir de plein droit, sauf si les parties l’avaient inclue dans le contrat. La résolution doit être demandée en justice. Cependant ce recours n’est pas d’ordre public ; il est permis d’y renoncer dans une clause contractuelle. (Arrêt français de la Chambre commerciale du 7 Mai 1984)

La clause résolutoire qui anéantit rétroactivement le contrat, c a d, un contrat résolu est réputé n’avoir jamais existé. Il faut revenir à la situation antérieure à la conclusion du contrat, c a d remettre les choses où elles se trouvaient au moment de la conclusion du contrat. Cette situation n’est pas toujours possible lorsqu’on est en présence d’un contrat à exécution successive exemple, le contrat de bail ou le contrat de travail. Dans ce cas, il s’agit de la résiliation d’un contrat qui signifie anéantissement, extinction des effets du contrat pour l’avenir. Par ailleurs, la résolution du contrat peut résulter d’une inexécution dont la cause est une force majeure ou un cas fortuit. L’exception d’inexécution consiste pour une partie contractante, de suspendre provisoirement l’exécution d’une prestation tant que l’autre partie n’a pas accompli ses propres engagements. Le contrat n’est pas anéanti mais tout simplement suspendu. Pour que cette exception puisse jouer, il faut que les parties soient dans le cadre d’obligations réciproques, corrélatives et ayant une communauté d’origine c’est-à-dire l’inexécution d’un contrat synallagmatique. Titre II : LES CONTRATS ADMINISTRATIFS Pour réaliser ses objectifs de gestion de service public, l’administration publique est amenée assez fréquemment, à utiliser, en dehors de son pouvoir d’action unilatérale, des procédés contractuels basés sur le principe de l’autonomie de la volonté et l’égalité des cocontractants. Cependant, la nature spécifique de sa mission liée à la réalisation de l’intérêt général fait que la plupart des contrats administratifs dérogent à ces principes fondamentaux. Les critères distinctifs d’un contrat administratif tels qu’ils sont dégagés par la jurisprudence sont au nombre de trois et concernent : - les parties contractantes (nécessité d’une personne morale de droit public - L’objet du contrat (un contrat administratif doit être lié directement à l’exécution d’un service public) et - Les clauses qui y sont contenues.(Il s’agit de clauses exorbitantes du droit commun, c’est-à-dire inhabituelles en matière de contrats ordinaires, notamment la reconnaissance des prérogatives particulières à l’administration contractante. Le contrat administratif peut porter sur divers domaines (marchés de travaux publics ou de fournitures, marchés d’études, contrat d’emprunt public...etc.). A/ L’exécution des contrats administratifs C’est au niveau de son exécution que se révèle l’aspect le plus caractéristique du contrat administratif. En effet, contrairement aux contrats de droit privé, marqué par l’égalité des parties, la conclusion du contrat administratif implique pour l’Administration le droit de disposer d’un ensemble de prérogatives exorbitantes de droit commun qui lui permettent d’intervenir dans l’exécution du contrat en fonction des besoins d’intérêt général. En contrepartie de ces prérogatives, le cocontractant de l’Administration dispose normalement de larges garanties financières. ° Les prérogatives de l’Administration : ➢ Pouvoir de direction et de contrôle Quand il s’agit d’un marché de fournitures, l’intervention de l’Administration se présente comme une simple vérification de la qualité des dites fournitures ; Par contre, quand il s’agit d’un marché de travaux publics, l’Administration devient en mesure d’agir en tant que « maître d’ouvrage ». Elle adresse au contractant des ordres de service, concernant tous les aspects de l’exécution du contrat(organisation du travail, respect des délais d’exécution, application de la réglementation du travail etc. ➢ Pouvoir de modification unilatérale Une telle prérogative se justifie selon la jurisprudence par deux principes fondamentaux du droit administratif à savoir le principe d’adaptation et le principe de la continuité du service public. Dès lors, il s’avère que le pouvoir de modification unilatérale s’exerce de plein droit et peut prendre plusieurs

formes(changement des modalités d’exécution, réduction ou création de nouvelles obligations etc.) ➢ Pouvoir de résiliation unilatérale : Ce pouvoir se justifie par le principe d’adaptation du service public. En effet, lorsque, l’administration estime que le fonctionnement du service public ne dépend plus des prestations fournies par le cocontractant, elle peut décider discrétionnairement la résiliation du contrat. (sauf le cas du contrat de concession du service public puisqu’il ne peut faire l’objet que d’une résolution judiciaire). Dans cette hypothèse, le contractant peut demander des dommages intérêts pour le préjudice causé et pour le gain manqué du fait de l’interruption du contrat ; ➢ Pouvoir de sanctions : Le pouvoir de sanction permet à l’Administration d’infliger à son cocontractant des sanctions sans avoir à recourir à la justice, car l'administration cherche à garantir la continuité du service public. Les sanctions dont dispose l’administration sont nombreuses : Les sanctions pécuniaires (pénalités contractuelles, dommages intérêts édictés unilatéralement par l’administration) Les sanctions coercitives (sont des mesures de substitution en cas de défaillance du cocontractant. Il s’agit de : La mise en régie La mise en régie est une mesure par laquelle l’administration se substitue elle –même à son contractant défaillant pour continuer l’exécution du contrat aux risques et périls de ce dernier ; La réadjudication à la folle enchère Celle-ci permet à l’Administration d’écarter temporairement son contractant défaillant, en désignant par la voie d’une nouvelle concurrence, un autre candidat qui doit continuer l’exécution du contrat aux risques et péril du 1er contractant. Outre l’adjudication, l’Administration peut recourir au procédé d’appel d’offres ou à celui de l’entente. La résiliation. Il s’agit d’une résiliation –sanction en cas de faute grave du cocontractant. (En matière de concession de service public, la déchéance du concession ne peut être prononcée que par le juge , à moins que le contrat de concession n’en réserve la faculté à l’autorité concédant). L’exclusion des marchés de l’Etat Cette exclusion peut être temporaire ou définitive. Elle peut être décidée par le Ministre concerné, lorsqu’il est établi à la charge de l’entrepreneur : ❖ Des infractions réitérées aux conditions de travail ❖ Des actes frauduleux ❖ Des manquements graves aux engagements pris ; De même, l’exclusion peut être prononcée en cas d’inexactitude de la déclaration sur l’honneur. 2°Les droits du cocontractant : Selon la jurisprudence, il existe un ensemble de droits qui visent à contrebalancer les diverses prérogatives dont dispose l’Administration. Le droit au règlement du prix Le cocontractant peut se faire régler, par tranches le prix convenu et, ce concomitamment à l’exécution partielle du contrat Il ne peut du reste réclamer le versement d’avances en raison de la règle qui stipule « Nul paiement avant service fait »(sauf cahiers des prescriptions communes) ou cahiers des prescriptions spéciales). Le règlement du prix doit, par ailleurs être effectué comme le prévoit le dahir du 9 juin 1948 dans un délai de 9à jours à compter de la liquidation sous peines de dommages-intérêts moratoires (1%). Le droit à l’équilibre financier Le droit à l’équilibre financier du contrat se matérialise au niveau de trois théories jurisprudentielles suivantes : La théorie du fait du prince ( le cocontractant a droit à une indemnisation intégrale, c’est –à dire équivalente au préjudice subi. L’imprévision On parle d’imprévision lorsqu’il survient des événements anormaux et imprévisibles qui provoquent un bouleversement de l’économie du contrat (aléa économique) et mettent le contractant dans une situation ruineuse sans rendre toutefois l’exécution du contrat totalement impossible ; Outre l’aléa économique, on parle de l’aléa administratif lorsque les actes pris par la puissance publique aggravent considérablement la situation économique du cocontractant. Pour qu’il y ait imprévision, il faut que se réunissent trois conditions essentielles : ❖ L’événement en question doit être totalement indépendant de la volonté du cocontractant

❖ Il doit être de nature anormale c’est-à-dire « déjouant tous les calculs que les parties ont pu faire au moment du contrat » ❖ Il doit enfin bouleverser les termes d’exécution du contrat de manière à provoquer un énorme déficit au cocontractant et mettre, ainsi, les parties dans une situation extra-contractuelle La principale illustration de la théorie est fournie par la jurisprudence française dans l’arrêt de principe du 3à0 mars 1916(Cie de gaz de Bordeaux) ; le Conseil d’Etat français a décidé que la hausse des prix du charbon occasionnée par la guerre mondiale constitue un cas d’imprévision et qu’il es judicieux, par conséquent d’indemniser les concessionnaires du gaz qui risquent la ruine à cause de cet événement imprévu. Il est à préciser que le droit commun ignore la théorie de l’imprévision de fait de son incompatibilité avec le principe de l’autonomie de la volonté , le droit administratif opte pour cette solut ion pour permettre au cocontractant de poursuivre l’exécution et partant d’assurer la continuité du service public. Les effets de l’imprévision : Deux conséquences essentielles : d’un coté, le cocontractant demeure tenu d’exécuter le contrat ; d’un autre, l’Administration se trouve dans l’obligation de compenser partiellement celui-ci Obligation d’exécution Le contractant ne peut se prévaloir de la situation extra-contractuelle pour échapper à ses obligations. Mais, comme il se trouve que le contrat est modifié par la nouvelle situation, les parties doivent fixer les nouvelles conditions d’exécution, ou en cas de désaccord, s’en remettre au juge. Obligation de compensation En contrepartie de l’obligation d’exécution qui demeure à la charge du contractant, l’Administration contractante se trouve obligée d’indemniser celui-ci contre la perte qu’il a subie. Toute fois, à la différence de la théorie du prince , cette indemnisation n’est pas intégrale puisqu’il appartient au cocontractant d’assumer une partie de la charge extra-contractuelle Si les parties ne parviennent pas à se mettre d’accord sur le montant de l’indemnité, le juge intervient ; Fin de l’imprévision La situation extra-contractuelle ne peut durer infiniment. Elle doit prendre fin lorsque les circonstances qui l’ont générée s’établissent définitivement . Dans un tel cas, les parties peuvent conclure un nouveau contrat, s’ils n’ont pas choisi de recourir au juge pour prononcer la résiliation. la force majeure et du cas fortuit (articles 268-269) L’article 268 du DOC énonce « Il n’y a lieu à aucuns dommages-intérêts, lorsque le débiteur justifie que l’inexécution ou le retard proviennent d’une cause qui ne peut lui être imputée, telle que la force majeure, le cas fortuit ou la demeure du créancier ». La force majeure est tout fait que l’homme ne peut prévenir, tel que les phénomènes naturels (inondations, sécheresses, orages, incendies, sauterelles), l’invasion ennemie ou le fait du prince et qui rend impossible l’exécution de l’obligation. C’est donc un événement étranger à la volonté des parties qui a pour effet non seulement de bouleverser le contrat (comme en matière d’imprévision), mais de rendre impossible son exécution.Lorsqu’il survient un cas de force majeure et à la différence de ce qui se passe en matière d’imprévision, le cocontractante est dispensé de son obligation d’exécution. Celui-ci peut demander au juge la résiliation du contrat. TITRE III : LES CLAUSES USUELLES ou CLAUSES RELATIVES A LA VENTE A/ La clause de réserve de propriété ; En principe, l’accord des parties sur le prix et la chose emporte transfert de propriété de la chose vendue donc transfert des risques. La clause de réserve de propriété pallie ces inconvénients en permettant au vendeur de retarder ce transfert jusqu’au paiement du prix. La clause doit être contenue dans un écrit et doit donc être acceptée par l’acheteur au plus tard au moment de la livraison. « Le vendeur conservera la propriété des marchandises vendues jusqu’à complet paiement du prix. La remise d’un titre créant une obligation de payer ne constitue pas un paiement au sens de la présente clause. Les dispositions ci-dessus ne font pas obstacle, au transfert, à l’acheteur , dès la livraison, des risques de détérioration ou de perte des biens ainsi que des dommages qu’ils pourraient occasionner. » B/ Les clauses de garanties a) Clause étendant la garantie : Les biens vendus sont garantis contre tous vices cachés et apparents pendant une durée de ……..à compter de la livraison

Le vendeur s’engage à remplacer gratuitement les pièces reconnues défectueuses les frais de main-d’œuvre, de démontage, de remontage, de transport (à préciser) seront à la charge du vendeur. Le vendeur s’engage à remplacer le bien vicié pendant la durée nécessaire à sa remise en état ». b) Clause restreignant la garantie : « La garantie ne couvre que le remplacement des pièces défectueuses. Cette garantie ne pourra jouer que si l’acheteur avise le vendeur par lettre recommandée avec accusé de réception pendant un délai de … à compter du jour de la livraison ….. c) Clause excluant la garantie : « La présente vente est conclue aux risques et périls de l’acquéreur. En aucun cas le vendeur ne garantit les vices cachés de la chose vendue ». Les clauses limitatives ou excluant la garantie ne sont valables qu’entre professionnels de même spécialité. C/ Clause de variation de prix a) Clause d’indexation L’indexation va permettre de faire varier le prix convenu en fonction de l’évolution d’un indice. Pour être valable, la stipulation d’indexation doit être expressément prévue par les parties. Le choix de l’indice doit être précis. Il doit être en relation avec l’objet du contrat ou l’activité de l’une des parties. Il faut aussi prévoir un indice de substitution dans l’hypothèse où celui choisi au contrat viendrait à disparaître avant le paiement. « Par les présentes les parties conviennent que le prix fixé ci-dessus variera en hausse ou en baisse en fonction de la variation de l’indice X tel que publié par …. ;L’indice servant de référence est celui du …..trimestre de l’année…. La variation sera appliquée tous les …… à la date …… En cas de disparition de l’indice, le calcul s’effectuera sur la base de l’indice de remplacement en utilisant le coefficient de corrélation nécessaire. En l’absence d’indice de remplacement et à défaut d’accord des parties sur un nouvel indice, celui-ci sera déterminé par le président du tribunal de commerce de …… » b) Clause de garantie de baisse Celle-ci va permettre de répercuter sur l’acheteur les baisses du cours des marchandises sans lui faire supporter les hausses éventuelles. Elle peut prendre la forme suivante : « En cas de baisse du cours des marchandises pendant l’exécution du contrat, le vendeur s’engage à faire bénéficier l’acheteur de cette baisse et de lui facturer les marchandises au cours en vigueur au jour de la livraison Les hausses éventuelles ne seront pas supportées par l’acheteur » C/ Clause de non concurrence Ces clauses se rencontrent très fréquemment ; les contractants vont prévoir, que pendant l’exécution du contrat et/ou la période post-contractuelle, l’un d’entre eux ne pourra exercer une activité qui concurrencerait celle de l’autre. La validité des clauses de non-concurrence suppose : ° Que l’activité interdite soit déterminée avec une précision suffisante ° Que l’interdiction soit limitée dans le temps ° Que l’interdiction soit limitée dans le temps. D’une manière générale, la clause pour être valide ne doit pas empêcher l’exercice de toute activité commerciale ou même toutes fonctions à l’intérieur d’une même discipline. Elle pourra prendre la forme suivante dans un contrat de travail. « Monsieur…….. s’engage pendant une durée de ……. Qui courra à compter de son départ effectif de la société à ne pas exercer sous quelque forme que ce soit l’activité de …….. qu’il a exercé durant son contrat de travail, qu’il exercera directement ou indirectement pour son propre compte dans le département où l’entreprise a son siège social ». Dans une vente de fonds de commerce, elle pourra prendre la forme suivante : « Le vendeur s’engage à ne pas établir ou à exercer directement ou indirectement une activité de même nature que celle exercée dans le fonds cédé pendant une de …..ans à compter de la vente et dans un rayon de ….kilomètres à vol d’oiseau du dit fonds »

D/ Clause pénale Cette clause va permettre d’évaluer de manière forfaitaire l’indemnité qui sera due par le débiteur en cas d’inexécution, mais elle ne doit pas être un moyen détourné d’obtenir l’exécution du contrat. Le montant de cette indemnité est fixé librement par les parties . Cependant le juge peut, d’office, modérer ou augmenter la peine qui avait été convenue si elle est manifestement excessive ou dérisoire. « A défaut d’exécution par Mr –Mme …….de ses obligations dans les délais prévus à la présente convention, et après mise en demeure d’exécuter ses engagements dans un délai de ……jours adressée par lettre recommandée avec accusé de réception restée sans effet. Mr/Mme Z devra verser à Mr /Mme X une somme de …..dirhams à titre de dommages et intérêts forfaitaires » D/Clause résolutoire : La condition résolutoire est toujours sous-entendue dans les contrats synallagmatiques pour le cas où l’une des deux parties ne satisfait point à son engagement. « En cas d’inexécution par l’une des parties de l’une quelconque de ses obligations, le contrat sera résolu de plein droit , sans aucune formalité judiciaire, sans avis ni mise en demeure au profit de l’autre partie , sans préjudice des dommages-intérêts qui pourraient être réclamés à la partie responsable de l’inexécution » « En cas d’inexécution par l’une des parties des obligations visées aux articles ……, le contrat sera, si bon le semble au créancier des obligations inexécutées , résolu de plein droit sans formalité judiciaire, sans préjudice de dommages-interêts qui pourraient être réclamés à la partie responsable de l’inexécution. La résolution prendra effet ….jours après mise en demeure d’exécuter contenant indication de la volonté de faire jouer la clause, restée infructueuse » E/ Compétence et arbitrage a) Clauses attributives de compétence territoriale Ces clauses ont pour but de désigner par avance la juridiction qui aura à connaître des litiges relatifs à la formation, l’exécution ou l’interprétation du contrat. Elles sont valables entre commerçants. Il s’agira de recourir : soit aux tribunaux étatiques, soit à la médiation ou à l’arbitrage. Ces clauses doivent être mentionnées de manière très apparente. Le recours a l’arbitrage peut résulter soir d’un compromis, pour résoudre un différend qui intervient pendant l’exécution du contrat, soit d’une clause d’arbitrage qui est prévue dans le contrat, au moment de sa rédaction. Le choix de recourir à l’arbitrage se fait soit par un compromis soit par l’insertion d’une clause compromissoire dans le contrat . b) Le compromis c) Les clauses compromissoires[/font] L’arbitrage est un mode de règlement des litiges par des personnes privées, appelées arbitres, choisies par les parties comme juges de leurs différends. A la différence du compromis qui suppose un litige déjà né, la clause compromissoire va permettre aux parties à un contrat de prévoir que les litiges qui pourraient naître de l’exécution dudit contrat seront soumis à l’arbitrage. « Tous les différends qui pourraient naître du présent contrat, notamment concernant sa validité, son interprétation, son exécution ou sa résolution, seront soumis à l’arbitrage. Chacune des parties désignera un arbitre au maximum dans les ….. jours de la naissance du différend. Ces deux arbitres désigneront le troisième dans un délai de ….. jours à compter de leur désignation. Si l’une des parties ne procédait pas à cette désignation dans le délai susvisé et après mise en demeure par lettre recommandée avec accusé de réception, l’arbitre serait alors désigné par ordonnance de Monsieur le Président du tribunal de 1ère instance (ou du tribunal de commerce) de …….statuant en référé. Il en sera de même si les deux arbitres ainsi désignés rencontraient des difficultés quant à la nomination du troisième »

F/Clauses de prorogation-reconduction La clause de prorogation va permettre le prolongement du contrat qui sera maintenu dans toutes ses dispositions. Il s’agit en fait d’un simple report d’échéance. La clause de reconduction permet quant à elle le renouvellement du contrat , un nouvel accord se substitue à l’ancien, identique dans ses termes à l’exception de la clause concernant la durée. a) Les clauses de prorogation La clause peut être automatique, en cas de suspension du contrat ou si l’exécution est insuffisante. « Le présent contrat est conclu pour une durée de ….. à compter du jour de sa signature par les deux parties. Si l’exécution dudit contrat venait à être suspendu par la survenance d’un évènement extérieur à la volonté des parties, le présent contrat sera prorogé pour une durée équivalente à celle de la suspension » La clause peut être semi automatique, elle est soumise à l’accord d’une des parties. « M …..pourra proroger le présent contrat pour une durée de …..par simple envoi d’une lettre recommandée avec accusé de réception , exposant clairement sa volonté de proroger le contrat, adressée à M….dans un délai de … avant l’expiration du présent contrat. » Enfin, la prorogation volontaire est soumise à l’accord des parties. « Le présent contrat pourra être prorogé pour une durée de …..avec l’accord des deux parties . Cet accord écrit devra intervenir au plus tard trois mois avant l’expiration du contrat ». b) Les clauses de reconduction La clause la plus utilisée est celle permettant la tacite reconduction du contrat : « A défaut de dénonciation par l’une des parties, le contrat se poursuivra par tacite reconduction pour les périodes de ….an (s) . L’une ou l’autre des parties pourra faire échec à la tacite reconduction par l’envoi d’une lettre recommandée avec accusé de réception au moins trois mois avant le terme ». La reconduction donne naissance à un nouveau contrat. Si le contrat initial était soumis à des formalités, il semble que le nouvel accord devra lui aussi être soumis à ces formalités. La tacite reconduction tant utilisée n’est donc pas sans danger.