Manual De Derecho Penal - Parte Especial (2019) Buompadre.pdf

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Buompadre, Jorge Eduardo Derecho penal : parte especial/ Jorge Eduardo Buompadre. • 2a ed . · Resistencia : ConTexto

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Libros, 2019. 770 p.; 22x 15 cm.

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ISBN 978•98?.730-404--6

En memoria del profesor Dr. Carlos Maria R. Va as Gómez . rg

1. Derecho Penal. l. Título. CDD345

A mis alumnos de la Facultad de Derecho y Ciencias Social y Po"­ es liticas de la UNNE, de quienes mucho aprendí en todos estos. años.

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Librería Editorial deRubénDuk

Yrigoyen 399 · C-P. 3500 Teléfono (0362) 4449652 Resistencia - Chaco. www.libreriacontexto.com.ar [email protected]

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C.V. ABREVIADO PROF. DR. DR . .JORGE EDUARDO BUOMPADRE Doctor en Derecho, por la Universidad Nacional del Nordeste -UNNE� (Argen­ tina). Doctor en Derecho Penal y procesal penal por 1a Universidad de Sevilla (España). Profesor titular por concurso de Derecho Penal, parte especial, Facultad de Derecho, UNNE. Vicedecano de la misma Facultad (2006/2018). Miembro Titular del Jurado de Enjuiciamiento para Magistrados y Funcionarios de la provincia de Corrientes (2012/2019). Presidente de la comisión para 1a reforma del Código Procesal Penal para la provincia de Corrientes (2013). Profesor Asociado de Derecho Penal, Universidad John F. Kennedy, Buenos Aires. Miembro de Número de la Academia Nacional de Ciencias Penales delaRep ·· .. Argentina. Miembro Correspondiente de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba (Córdoba, Argentina, 2017). Miembro Honorario del Instituto Peruano Argentino de Derecho Penal (INA­ DEP) (Lima Perú, 2017). Diploma de Honor y Condecoración "El Gorrión de 1a Paz" (Perú-Argentina, 2017). Diploma de reconocimiento a la trayectoria y esfuerzo en favor de las Ciencias Jurídicas de la región, Foro de Mujeres del Mercosur (CABA, Argentina, 2017); Profesor Visitante por la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Lomas de Zamora (Buenos Aíres, Res.1739/17). Miembro de la Asociación Internacional de Derecho Penal (Pau, Francia). Miembro de la Asociación Internacional de Defensa Social (Milán, Italia).

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Ex Becario del INAP (Instituto Nacional de laAdministración Pública), Alcalá de Henares; España.

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Especialista en Derecho Penal, Universidad de Salamanca, España.

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Profesor visitante en la Universidad de Florencia (Italia). Profesor "Honorario" y medalla al mérito académico por I¡t Universidad de Huánuco, República del Perú. Reconocimiento al mérito académico extendido por la Facultad de Ciencias Jurídicas, Políticas, Sociales y Relaciones Internacionales de la Universidad Autónoma "Gabriel René Moreno", Santa Cruz de la sierra, Rep1Íblica Plurina1 cional de Bolivia. MIEMBRO TITULAR de la Comisión Honoraria integrada para evaluar los antecedentes del Prof. Dr. JOSE I.CAFFERATA NORES, propuesto por la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Córdoba para el cargo honorifico de PROFESOR EMERITO DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL DE CORDOBA(Res.Nº 489/2015, HCD Fac. Derecho, UNC). Director Académico de la carrera Maestría en Ciencias Penales, Facultad de Derecho, UNNE. Director Académico de la carrera Doctorado en Derecho, Facultad de Derecho, UNNE. Director de la Revista de la Facultad de Derecho, UNNE. Profesor de Posgrado en las Universidades del Nordeste, Rosario, Kennedy (Buenos Aires), Mar del Plata, Nacional de Córdoba, Bias Pascal de Córdoba. Investigador de la UNNE. Par Evaluador de la Comisión Nacional de Evaluación y Acreditación Univer­ sitaria (CONEAU, Argentina). Director de la Colección "El derecho penal y procesal penal, Hoy", Editorial ConTexto, Resistencia (Chaco, Argentina). Ha dictado conferencias en Argentina, Latinoamérica y Europa. Autor de más de un centenar de artículos en revistas nacionales y extranjeras, y de 32 (treinta y dos) lloros sobre la especialidad, entre los que destaca el ''Tratado de Derecho Penal, parte especial", en 3 tomos, de la Editorial Astrea, Buenos Aires, 2009. Autor de 5 (cinco) libros de poesías y otros relatos.

PRESENTACIÓN

Este libro fue pensado y escrito para los estudiantes de Derecho, sin ninguna otra pretensión. Múltiples factores han incidido en esta idea. En pri­ mer lugar, las dificultades que siguen existiendo en nuestro país para acceder fácilmente a la bibliografía de la materia, partic�larmente si es extraajera, aún frente a las ventajas y facilidades que brinda la moderna tecnología. En segundo lugar, el elevado costo de los libros, que complica la economía de los.estudiantes y sus familias; y en tercer lugar, la extensión cada vez mayor de los textos para el estudio de la disciplina, debido a la cada vez más copiosa doctrina y jurisprudencia que se observa por las perma..1.entes reformas a que está siendo objeto el Código penal en los últimos años, lo que ha obligado a una actualización permanente de los programas en las Facultades de Derecho y de los libros de estudio. Los alumnos de abogacía deben conocer la materia que estudian, no sólo por el entrenamiento activo de la memoria, sino también por un ejercicio razonado del pensamiento, pero para· ello deben contar con el material de lectura apro­ piado, y no tener que recurrir a textos poblados de teorías, enunciados, tesis y principios que, cuando deban enfrentar un juicio en el ejercicio de su actividad profesional, les sean de muy poca utilidad. Hemos sido espectadores muchas veces de que a los jueces no se los convence con lanzar palabras al viento en latín, ni con teorías extrañas que emergen como hongos de la teoría del delito, dificiles de explicar, sino con ideas claras y razonamiento práctico de los tipos penales de la parte especial. Para discutir los problemas teóricos que presenta el Derecho en general -y el Derecho penal en particular-, están los cursos de estudios superiores (espe­ cializaciones, maestrías, doctorados). Cada uno sabrá, cuando se convierta en abogado, si necesita de ellos o no. Mientras se es alumno, se requiere tener un fácil acceso a la materia y comprenderla. Lo demás es eventualidad o puro azar. Por estas razones es que se nos ocurrió la idea de escribir esta obra -con un lenguaje claro, llano y comprensible- para que el alumno se familiarice con la materia y la entienda conceptualmente, y no se pase la vida tratando de

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explicar al profesor que estudió la bolilla pero no la _recuerda, o no entendió muy bien al autor que tuvo en manos. Por ello, es que ahorramo�tiempo evitando reenvíos a notas a pie de página (los nombres de los autores" citados van entre paréntesis), acudiendo sólo en casos necesarios a referencias bi­ bliográficas extranjeras, por cuanto la experiencia docente nos ha derqostrado que el estudiante muy pocas veces recurre a las notas de pie de página para complementar el texto de lectura, motivo por el cual hemos d�idido pn:scindir de ellas y reenviar, en iodo caso, al anexo bibliográfico que completa la obra. Esperemos que estos comentarios -que no pretenden ser otra cosa que lecciones de Derecho penal- se constituyan en una herramienta que brinde soluciones a algunos de los ya bastantes problemas que el estudiante tiene durante su carrera en la Facultad de Derecho. Si sirven para\algo, nuestra tarea estará cumplida. No quiero finalizar esta breve presentación sin agradecer a Rubén Duk, titular de la Editorial Contexto que patrocina esta obra, así como a todo su personal, que han puesto un enorme empeño en su publicación y una renovada �onfianza ensu autor. i'

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INTRODUCCIÓN A LA PARTE ESPECIAL DEL DERECHO PENAL

c_oNCEPTOS GE�RAI,ES_ El Derecho penal, como cualquier otra disciplina científica, debe qrderiarse sistemáticamente. Esto quiere decir que necesita integrarse orgán.ica.n1ente como un sistema normativo coherente y racional. De aquí que su otderiadón en un código demande su división en partes, cuerpos o sectores, que son los que contienen o describen su esquema normativo. El Código penal argentino está compuesto por dos Libros, un Libro I, en el que se formulan los enunciados generales de la materia, sector que conoce­ mos como Parte General, y un Libro Il, en el que se describen o tipifican las infracciones punibles, que conocemos como Parte Especial. A su vez, los dos libros se subdividen en títulos, y cada título, en capítulos. El Libro l se compone de 13 títulos (artículos l a 78) y el Libro Il, de 13 títulos (artículos 79 a 313 ). La Parte General se ocupa del estudio del delito y de la pena en abstracto (teoría del delito, dt-da pena y del sujeto responsable), y la Parte Especial abarca el estudio del delito y de la pena en concreto, esto es, aplicados al caso particular (Bustos Ramirez, Núñez, Balcarce). En la primera encontraremos los .· principios y las nociones fundamentales de la disciplina (autoría, particípación criminal, tentativa, condenación condicional, prescripción de la acciónpenal, la clasificación de las penas, etc.), mientras que en la segunda parte nos encon­ traremos con la descripción de las figuras delictivas en particular (homicidio, lesiones, abusos sexuales, robo, extorsión estafa, malversación de caudales públicos, lavado de activos, etc.). La Parte Especial del derecho penal comprende las singulares normas incriminadoras, las varias :figuras de delito con sus propias penalidades. Ella se diferencia de la Parte General, que comprende el complejo de principios generales y de reglas comunes, que son válidas para la generalidad de los de­ litos, sin que deban ser :repetidas en la descripción de las particulares figuras

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penales y que individualizan los elementos diferenciadores del ilícito penal y de los extrapenales. Las dos partes viven en relación de recíproca integración. Los hechos punibles de la parte especial constituyen el verdadero y propio derecho penal en sentido estricto, dando vida y concreción a las definiciones generales y abstractas de la parte general, no existiendo, por ejemplo, el dolo "en sí", sino solamente el dolo de homicidio, de hurto, etc. (Mantovani). La parte general del Código Penal carecería de todo sentido sin la existen­ cia de una parte especial. Sin embargo, no necesariamente es así al revés, y la historia da buen ejemplo de ello. Un Código Penal sin parte general, aunque podría funcionar, no lo haría en verdad con la perfección y eficacia deseables. La parte especial no sólo es importante, sino que tiene preenrinen.cia.sobreJa parte general y, específicamente, sobre la dogmática de la teopa del delito, ya que los elementos esenciales para todo sistema penal son los tipos legales (Bustos Ram.írez). Es, precisamente, del estudio de esta última parte de la que nos vamos a ocupar en estas Lecciones. Pero, antes de abordar el estudio de los delitos en particular, veremos en breve esbozo un esquema general de la estructura del tipo penal: Tipo Penal: Es la descripción de la conducta prohibida en una norma (Bacigalupo) En el marco de la teoría del delito, la tipicidad se compone de elementos que pueden ser agrupados en dos partes: 1) Tipo Objetivo. Comprende: I) El bien Jurídico protegido por la norma penal. Según la intensidad del ataque, se pueden clasificar en: a)delitos de resultado material, delitos de lesión y delitos de peligro y éstos, a su vez, en delitos de peligro concreto y abstracto. Estas especies delictivas tienen también relación con el momento consumativo del delito. II) La acción o conducta (verbo o núcleo del tipo), que permite describir tipos activos u omisivos -omisión propia e impropia?, que agrupa a delitos simples o compuestos y mixtos (acumulativos y alternativos). ill)Los sujetos: 1) activo, relativo a una persona :fisica, que transforma al delito en común o especial, y a estos en delitos propios e impropios; y a una persona jurídica; 2) pasivo, pudiéndose desdoblar en sujeto pasivo de la acción (cuando es la persona el objeto directo de la acción u omisión) y sujeto pasivo del delito (que es el titular del bien jurídico protegido), comprendiendo a las personas fisica, jurídicas y al Estado, sea como víctima, damnificado o perjudicado .. IV)El objeto. Puede referirse: 1) al bien jurídico (individuales y suprain­ dividuales o colectivos); 2) a un objeto material (persona, cosa, animal).

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V) Los medios comisivos. Pueden ser materiales, psíquicos, escritos, orales, gestos, etc. VI)Elementos descriptivos. Son aquellos que están en el mundo exterior y que son perceptibles a través de los sentidos; se pueden tocar, verlos, oirlos, etc. (cosa mueble, droga, menor, incapaz, matar, etc.). Elementos normativos. Son aquellos en los que predomina un juicio de valor o son comprensibles espiritualmente. Hacen referencia a valores morales, culturales, sociales y jurídicos (cosa ajena, alevosía, tutor, funcionario, persona, matrimonio, etc.). 2) Tipo Subjetivo. Hace referencia a una actitud interna del agente. Existe un predominio de la voluntad y comprende: I) el dolo, la culpa y la preterintención y II) los elementos subjetivos del tipo, los cuales permiten una clasificación en a) delitos de intención (ánimo de lucro, animus injuriandi) que se pueden subclasificar en delitos de resultado cortado (fin de explotación) y delitos mutilados en dos actos (utilización de un menor con fines pornográficos, tenencia de moneda falsa para su expedición); b) delitos de tendencia (ab�os sexuales); y c) delitos de expresión (falso testimonio).

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CONCEPTO Y OBJETO DE LA PARTE ESPECIAL La parte especial del derecho penal es aquella que se ocupa de los delitos y de las penas en particular. En ella se describen los hechos que el legislador considera merecedores de pena, esto es, los tipos penales. La parte especial implica un escenario homogéneo y fragmentario de figuras penales (delitos), que se ordenan y clasifican en :función de bienes o intereses que el legislador ha considerado dignos y merecedores de protección penal (bienesjurídicos). Con otras palabras, podría decirse que el objeto o misión de la parte es­ pecial del Código Penal consiste en la descripción de las conductas que son consideradas socialmente dañosas a bienes merecedores de protección legal, q�e en el lenguaje jurídico penal se denominan "bienes jurídicos".

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� SISTEMAS Y CLASIFICACIÓN DE LOS DELITOS La clasificación de los delitos -que no es un problema científico, sino de técnica legislativa o de política criminal-, sirve para facilitar al que lee un Código, sea funcionario o simple ciudadano, la identificación del carácter delictivo de un hecho y a encontrar la norma a él referente y la determinación, en cada caso, de su tratamiento punitivo.