Modelo De Demandas Y Contestaciones De Demanda

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Carina V. Suárez

Demandas y contestaciones

para todo el Código Civil y Comercial Modelos de escritos judiciales elaborados en base a fundamentos y sentencias judiciales de tribunales de todo el país Abuso de Derecho Personas Familia Daños y Obligaciones Hechos y Actos jurídicos Contratos Derechos Reales Sucesiones Títulos Valores Quiebras y Derecho del Consumidor Sumarios elegidos de jurisprudencia aplicable

Suárez, Carina Vanesa Demandas y contestaciones para todo el Código Civil y Comercial / Carina Vanesa Suárez. - 1a ed. - Ciudad Autónoma de Buenos Aires : García Alonso, 2017. 652 p. + CD-DVD ; 23 x 16 cm. ISBN 978-987-1940-62-2 1. Derecho Civil. 2. Derecho Comercial . 3. Práctica Profesional. I. Título. CDD 346

© 2017 Editorial García Alonso Lavalle 1282, PB «6» Buenos Aires Tel: (54 11) 4384-8039 [email protected] www.garciaalonso.com.ar facebook.com/editorialgarciaalonso Corrección y maquetado: Ariel Shalom Diseño de tapa: Interactivity / Paula López Impreso en octubre de 2017 en La Imprenta Ya SRL, Alferez Hipólito Bouchard 4283, Munro, Pcia. de Buenos Aires Impreso en Argentina - Printed in Argentina Hecho el depósito que marca la ley 11.723

ÍNDICE INTRODUCCIÓN��������������������������������������������������������������������������������������������������������  31

PARTE 1: MODELOS DE ESCRITOS JUDICIALES DISPOSICIONES PROCESALES EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN���������������������������������������������������������������������������������  35

1. Cuestiones previas���������������������������������������������������������������������������������  35 2. Tabla de cuestiones procesales reguladas en el CCC de la Nación con indicación del articulado correspondiente���������������  35 a) Deber de los jueces de dictar sentencias razonablemente fundadas (art. 3°)������������������������������������������������������������������������  39 b) Legitimación y parte, medidas cautelares y sentencia en restricciones a la capacidad (arts. 33, 34, 35, 36, 37, 38 y 39)�����������������������������������������������������������������������������������������  39 c) Tipo de proceso en cuestiones vinculadas al nombre de las personas (arts. 70 y 71)�������������������������������������������������������  41 d) Legitimados, competencia, procedimiento y sentencia en la regulación de ausencia (arts. 87, 88 y 89)�������������������  42 e) Competencia del Ministerio Público Tutelar (art. 103)����  43 f ) Apreciación y valor probatorio de los instrumentos particulares (arts. 317 y 319)���������������������������������������������������  43 g) Eficacia probatoria de la contabilidad comercial (art. 330)���  43 h) Prueba pericial contable sobre los registros contables (art. 431)��������������������������������������������������������������������������������������  44 13

Suárez: DEmandas y contestaciones

i) Proceso de Divorcio (arts. 437 y ss.)��������������������������������������  45 j) Prueba de presunciones para el carácter de bienes propios o gananciales (art. 466)����������������������������������������������  45 k) Carga de la prueba y medio probatorio en el derecho de recompensa por extinción y liquidación de la comunidad (art. 492)����������������������������������������������������������������  46 l) Medidas cautelares en la acción de separación judicial de bienes (arts. 479 y 483)��������������������������������������������������������  46 m) Medidas protectorias en la indivisión postcomunitaria (art. 483)��������������������������������������������������������������������������������������  46 n) Carga de la prueba y medio probatorio en la liquidación de la comunidad (art. 492)�������������������������������������������������������  46 ñ) Carga de la prueba y medio probatorio de la propiedad de los bienes (art. 506)��������������������������������������������������������������  46 o) Medios de prueba de la unión convivencial (art. 512)������  47 p) Juicio de alimentos, tipo de proceso (el más breve), alimentos provisorios, prueba, legitimados, recursos, efectos de la sentencia, medidas cautelares (art. 543 y ss.)�������������������������������������������������������������������������������  47 q) Régimen de comunicación: legitimados, oposición, procedimiento y medidas para asegurar su cumplimiento (arts. 555 a 557)��������������������������������������������������������������������������  49 r) Declaración judicial de la situación de adoptabilidad: supuestos, partes, procedimiento y sentencia (art. 607 y ss.)������������������������������������������������������������������������������  49 1. ABUSO DE DERECHO�����������������������������������������������������������������������������������������  51

A) Ejercicio de los derechos. Abuso de derecho. Arts. 10, 14, 263 Y 979 del ccc.��������������������������������������  51 Demanda por abuso del derecho. Acción colectiva.������������������  51 Contesta demanda por abuso de derecho. Rechaza acción colectiva.�����������������������������������������������������������������������������������������  54 Demanda de daños por abuso del derecho y abuso de posición dominante����������������������������������������������������������������������  56 14

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Contesta demanda de daños por abuso de derecho y abuso de posición dominante.�������������������������������������������������  59 2. PERSONAS��������������������������������������������������������������������������������������������������������������  63

A) Derecho a la identidad sexual. Ablación de órganos. Arts. 51 a 61 del CCC.�������������������������������������������������������������������������  63 Solicita autorización judicial. Cambio de sexo sin ablación. Rectificación de partida. Expedición nuevo DNI. Modificación de nombre. �����������������������������������������������������������  63 Solicita Autorización judicial cambio de sexo. Readecuación genital. Transexual. Rectificación de partida.��������������������������  65 B) Derecho a la imagen. Derechos y actos personalísimos. Art. 53 del ccc y art. 31 de la ley 11.723���������������������������������������  68 Demanda de Daños �������������������������������������������������������������������������  68 Contesta Demanda de daños����������������������������������������������������������  73 C) Derecho a la intimidad. Derechos y actos personalísimos. Dignidad humana. Arts. 52 y 1770 del ccc y art. 19 Cn.����������  76 Demanda de Daños �������������������������������������������������������������������������  76 Contesta Demanda de daños����������������������������������������������������������  82 D) Consentimiento informado para actos médicos. Técnicas de reproducción humana asistida. Arts. 59, 560, 561 del CCC.�������  86 Sumaria Información. Medida Autosatisfactiva.������������������������  86 E) Nombre. Cambio de nombre. Arts. 69 y 70 del CCC.�������������������  90 Demanda cambio de nombre por justos motivos����������������������  90 F) Capacidad. Restricciones a la capacidad. Arts. 31 a 50 del CCC.��   93 Demanda de Declaración de Incapacidad�����������������������������������  93 Contesta Demanda de incapacidad (Intervención del interesado. Art. 36 del CCC)������������������������������������������������  95

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Suárez: DEmandas y contestaciones

G) Ausencia. Arts. 79 a 84 del ccc. Presunción de fallecimiento. Arts. 85 a 92 del CCC.�������������������������������������������������������������������������  98 Inicia declaración de ausencia con presunción de fallecimiento�  98 Solicita declaración de ausencia por desaparición forzada������  99 Solicita beneficio Ley 24.411, Nº Trámite Interno (Desaparecido)�����������������������������������������������������������������������������  101 Solicita beneficio Ley 24.411, Nº Trámite Interno (Fallecido)�  102 Edictos Ausencia con presunción de fallecimiento�����������������  104 3. FAMILIA�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������   105

A) Alimentos. Reducción de la cuota. Mayoría de edad. Arts. 554 y 658 del CCC. �����������������������������������������������������������������������������������  105 Incidente de reducción de cuota alimentaria. Mayoría de edad.�������������������������������������������������������������������������  105 B) Alimentos entre parientes. A Favor de un ascendiente. Art. 537 del CCC.�������������������������������������������������������������������������������  107 Demanda alimentos a favor de un ascendiente������������������������  107 C) Alimentos. Obligación subsidiaria. Arts. 537 a 554 del CCC.���  110 Demanda alimentos contra el padre y/o abuelos paternos����  110 D) Alimentos. De los padres a los hijos. Arts. 658, 659 y 661 del CCC.�����������������������������������������������������������������������������������������������  112 Contesta Demanda de Alimentos�����������������������������������������������  112 E) Alimentos. De los padres a los hijos. Modo de Cumplimiento. Art. 542 del CCC.�������������������������������������������������������������������������������  115 Contesta Demanda de alimentos por aumento de la cuota pactada������������������������������������������������������������������������������������������  115 Demanda ejecución de alimentos�����������������������������������������������  118 F) Adopción. Arts. 594 a 637 del CCC.�����������������������������������������������  120 Adopción plena. ambos cónyuges o convivientes.�������������������  120 Adopción de integración. hijo del cónyuge o conviviente.�����  121 16

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Adopción simple�����������������������������������������������������������������������������  122 G) Acciones de Filiación. Arts. 576 a 593 del CCC.��������������������������  123 Demanda de filiación���������������������������������������������������������������������  123 Impugna Reconocimiento de Filiación��������������������������������������  128 H) Guarda a un pariente. Art. 657 del CCC.��������������������������������������  131 Solicitan Guarda Provisoria de la nieta��������������������������������������  131 I) Obstrucción o impedimento del contacto de hijos con progenitor no conviviente. Ley 24.270.������������������������������������������  135 Denuncia. Infracción ley 24.270. Solicita medidas.�����������������  135 J) Uniones convivenciales. Pacto de convivencia. Arts. 513 a 517 del CCC.�����������������������������������������������������������������������������������������������  138 Pacto de convivencia����������������������������������������������������������������������  138 Demanda compensación económica������������������������������������������  139 Demanda reconocimiento de unión convivencial. Ruptura. Atribución de la vivienda familiar.�������������������������������������������  141 K) Divorcio incausado. Proceso de divorcio. Arts. 436 a 438 del CCC.�����������������������������������������������������������������������������������������������  143 Demanda unilateral de Divorcio incausado������������������������������  143 Contesta Demanda Divorcio incausado�������������������������������������  145 Contesta Demanda de Divorcio. Impugna Convenio Regulador.  146 Contesta Demanda Divorcio Incausado. Rechaza Otorgar Compensación económica.�������������������������������������������������������  149 Demanda divorcio presentación conjunta���������������������������������  152 L) Régimen de la Comunidad. Régimen patrimonial del matrimonio. Arts. 463 a 504 del CCC.������������������������������������������  154 Demanda Liquidación de la Comunidad de Bienes�����������������  154 Contesta Demanda de Liquidación de la Comunidad de Bienes�  157 M) Convenio regulador. Art. 439 del CCC. Divorcio incausado. Modelo con opciones apto para varias presentaciones.�������������  159 17

Suárez: DEmandas y contestaciones

N) Nulidad del matrimonio. Vicios del consentimiento. Arts. 409 y 425 Inc. “c” del CCC.����������������������������������������������������  166 Demanda Nulidad del Matrimonio (fundado en error de la voluntad)�����������������������������������������������������������������������������������  166 Allanamiento incondicionado������������������������������������������������������  169 O) Responsabilidad Parental. Arts. 638 a 704 del CCC.������������������  170 Demanda privación de la responsabilidad parental�����������������  170 Solicita se decrete rebeldía. Acompaña cédula de notificación.�  174 Demanda Régimen de Comunicación����������������������������������������  175 Contesta Demanda Régimen de Comunicación����������������������  176 Solicita cuidado personal compartido, con modalidad indistinta (demanda tenencia compartida)����������������������������  178 P) Medidas Provisionales. Exclusión del hogar conyugal. Art. 721 del CCC y Ley 24.417.�����������������������������������������������������������������������  184 4. DAÑOS Y OBLIGACIONES�����������������������������������������������������������������������������   189

a) Accidentes de Tránsito. Arts. 7°, 1721, 1722, 1731, 1757, 1758, 1764, 1765 y 1769 del ccc.�����������������������������������������������������������������  189 Demanda Daños y Perjuicios por accidente de tránsito ��������  189 Contesta Demanda de accidente de tránsito. Daños y perjuicios.�������������������������������������������������������������������������������������  193 B) Acción directa. Acciones y garantía común de los acreedores. Arts. 736, 737 y 738 del CCC.����������������������������������������������������������  197 Demanda ordinaria. Acción directa por trabajo y materiales en una obra contra el dueño de ésta.���������������������������������������  197 Contesta acción directa por trabajos y materiales en una obra��  199 c) Responsabilidad Médica y Daño Resarcible. Arts. 1708, 1710, 1711, 1713, 1721, 1724, 1725, 1726 y 1727, 1728, 1737 a 1748, 1753, 1768 del CCC.��������������������������������������������������������������������������  203 Demanda Daños y Perjuicios por Responsabilidad Médica. Hospital. ���������������������������������������������������������������������������������������  203 18

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Contesta Demanda de Daños�������������������������������������������������������  208 D) Responsabilidad Profesiones Liberales. Art. 1768 del CCC.�����  214 Demanda Daños y Perjuicios por responsabilidad profesional (Abogado) ���������������������������������������������������������������  214 Contesta Demanda daños y perjuicios por responsabilidad profesional������������������������������������������������������������������������������������  220 e) Garantía. Rechazo de citación. Arts. 886, 887 y 889 del CCC y Ley 17.418.�������������������������������������������������������������������������������������������  226 Contesta. Rechaza citación en garantía. �����������������������������������  226 F) Excepción de arraigo��������������������������������������������������������������������������  228 Opone excepción de arraigo���������������������������������������������������������  228 Contesta Arraigo. Se Allana.��������������������������������������������������������  229 Contesta traslado excepción de arraigo. Rechaza.�������������������  229 Contesta arraigo. Se opone.����������������������������������������������������������  230 G) Responsabilidad Civil. Acciones Civil y Penal. Arts. 1774 a 17.780 del CCC.����������������������������������������������������������������������������������  230 Se constituye como Actor Civil���������������������������������������������������  230 H) Pago. Arts. 865 a 920 del CCC.��������������������������������������������������������  231 Demanda cobro de pesos con embargo preventivo�����������������  231 Opone Excepción de Pago������������������������������������������������������������  233 Contesta traslado de Excepción de Pago�����������������������������������  235 Solicita embargo preventivo���������������������������������������������������������  235 Solicita Medidas aseguramiento de pago de honorarios��������  237 Demanda Cobro de honorarios extrajudiciales �����������������������  238 Contesta Demanda Cobro de Pesos por Honorarios Profesionales��������������������������������������������������������������������������������  240 Apremio��������������������������������������������������������������������������������������������  242 Solicita beneficio de litigar sin gastos ����������������������������������������  244

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Suárez: DEmandas y contestaciones

I) Rendición de Cuentas. Arts. 858 a 864 del CCC.��������������������������  247 Promuevo Juicio sobre Rendición de Cuentas��������������������������  247 Demanda Rendición de Cuentas�������������������������������������������������  249 Impugno Presentación de cuentas����������������������������������������������  251 5. HECHOS Y ACTOS JURÍDICOS���������������������������������������������������������������������   253

A) Lesión. Vicios de los actos jurídicos. Buena fe contractual. Arts. 332, 961, 969, 1017 y 1018 del CCC.������������������������������������  253 Demanda de Escrituración ����������������������������������������������������������  253 Contesta Demanda de Escrituración. Reconviene.������������������  255 Contesta Reconvención�����������������������������������������������������������������  257 b) Simulación. Arts. 333 a 337 del CCC.���������������������������������������������  259 Acción de Simulación��������������������������������������������������������������������  259 Medida Preparatoria Juicio de Simulación �������������������������������  263 c) Acto Jurídico. Art. 259 del ccc.�����������������������������������������������������  264 Promueve acción meramente declarativa����������������������������������  264 Opone Excepción Procesal de Incompetencia�������������������������  266 6. CONTRATOS��������������������������������������������������������������������������������������������������������   269

a) Contrato de Compraventa. Cosa Ajena. Nulidad del Acto Jurídico. Arts. 1008 y 1132 del CCC.����������������������������������������������  269 Demanda Nulidad Acto Jurídico�������������������������������������������������  269 Contesta Demanda Nulidad acto Jurídico. Se allana parcialmente.��������������������������������������������������������������������������������  273 B) Contrato de Compraventa Automotor. Cumplimiento. Arts. 1137 a 1150 del CCC.������������������������������������������������������������������������  276 Demanda Transferencia automotor��������������������������������������������  276 Se Allana a la demanda������������������������������������������������������������������  279 C) Contrato de Locación. Vía ejecutiva. Art. 1208 del CCC.���������  279 Demanda cobro de alquileres. Prepara vía ejecutiva.��������������  279 20

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Opone excepción de inhabilidad de título y no reconoce firma�  281 Contesta excepción de Inhabilidad de Título���������������������������  283 Medidas preparatorias de Juicio de Desalojo����������������������������  285 Demanda de desalojo por falta de pago�������������������������������������  286 Demanda de desalojo por vencimiento del plazo contractual�  288 Se allana. Deposita llaves.�������������������������������������������������������������  290 Solicita Lanzamiento���������������������������������������������������������������������  291 Demanda Desalojo a causa de cambio de destino ������������������  291 Contesta Demanda de desalojo a causa de cambio de destino  293 d) Contrato de Mandato. Forma. Arts. 1015 y 1017 del CCC. Representación en juicio. �����������������������������������������������������������������  295 Opone excepción de falta de personería������������������������������������  295 Contesta excepción de Falta de Personería�������������������������������  297 e) Contrato de Locación de Obra. Arts. 1251 a 1277 del CCC.�����  304 Demanda de Escrituración por obra construida ���������������������  304 Contesta Demanda y reconviene por locación de obra����������  308 f) Contrato de Locación de Servicios. Arts. 1251 a 1261; 1278 y 1279 del CCC.�������������������������������������������������������������������������������������  311 Demanda Daños y Perjuicios por incumplimiento del contrato de locación de servicios gastronómicos�����������������  311 Contesta Demanda daños y perjuicios por Locación de Servicios Gastronómicos. Opone falta de legitimación pasiva para obrar.������������������������������������������������������������������������  319 Opone Excepción Previa Falta De Legitimación Pasiva Manifiesta Para Obrar����������������������������������������������������������������  320 Subsidiariamente Contesta Demanda����������������������������������������  321 g) Extinción, modificación y adecuación del Contrato. Arts. 1076 a 1091.�������������������������������������������������������������������������������  325 Demanda de Resolución de Contrato. Indemnización Daños y Perjuicios. Solicita Restitución.��������������������������������  325

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Suárez: DEmandas y contestaciones

Contesta Demanda. Opone Excepciones.���������������������������������  328 h) Contratos. Suspensión del cumplimiento. Art. 1031 del CCC.  331 Demanda Cumplimiento de obligaciones civiles y comerciales. Saldo de precio. Compraventa automotor. ��������������������������������  331 Contesta Demanda Cumplimiento de obligaciones civiles y comerciales. Opone excepción de incumplimiento. Solicita transferencia automotor.���������������������������������������������  333 7. DERECHOS REALES������������������������������������������������������������������������������������������   337

a) Conjuntos Inmobiliarios. Arts. 2073 a 2113.��������������������������������  337 Demanda ejecutiva. Barrio cerrado. Cobro expensas comunes.  337 Opone excepción de falta de Legitimación Activa. Inhabilidad de título.������������������������������������������������������������������  339 Contesta excepción de falta de Legitimación activa. Inhabilidad de título.������������������������������������������������������������������  342 B) Derechos Reales de garantía. Hipoteca. Arts. 2205 a 2211 del CCC.�����������������������������������������������������������������������������������������������  346 Demanda ejecutiva Hipotecaria �������������������������������������������������  346 Contesta. Se Allana.�����������������������������������������������������������������������  349 c) Derechos Reales de Garantía. Prenda. Arts. 2219 a 2237 del CCC.�  350 Demanda ejecutiva Prendaria �����������������������������������������������������  350 Opone Excepción Procesal de Incompetencia�������������������������  352 d) Propiedad Horizontal. Arts. 2037 y 2072 del CCC.��������������������  354 Demanda cese de Actividades Prohibidas. infracción (Art. 2047 del CCC). ������������������������������������������������������������������  354 Contesta Demanda Infracción en PH (Art. 2047 del CCC)���  356 Solicita se dÉ por perdido el derecho a producir prueba�������  358 Demanda se convoque Asamblea Judicial en Propiedad Horizontal ������������������������������������������������������������������������������������  359 Contesta Demanda Convocatoria Asamblea Judicial en PH�  361 22

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Demanda ejecutiva Cobro de Expensas comunes�������������������  363 Comparece. Se Allana. Formula Proposición de Pago. ����������  367 Demanda Daños y Perjuicios por filtraciones de humedad. �  368 Contesta Demanda daños y perjuicios por filtraciones de humedad y Opone Excepción de falta de legitimación activa����������������������������������������������������������������������������������������������  376 Opone Excepción Previa Falta De Legitimación Pasiva Manifiesta Para Obrar����������������������������������������������������������������  377 Subsidiariamente Contesta Demanda����������������������������������������  378 E) Condominio. Arts. 1983 a 2036 del CCC.��������������������������������������  381 Demanda División de Condominio �������������������������������������������  381 Contesta Demanda de División de Condominio����������������������  383 Demanda División de Condominio extrajudicial���������������������  385 F) Acciones posesorias y acciones reales. Arts. 2238 a 2276 del CCC.��  387 Demanda Desalojo por Intrusión������������������������������������������������  387 Contesta Demanda de desalojo. Opone excepción de prescripción.��������������������������������������������������������������������������������  390 Acción Posesoria de obra nueva��������������������������������������������������  393 Inicia Demanda por Acción Posesoria���������������������������������������  395 Opone Excepción Procesal de Incompetencia�������������������������  398 G) Usucapión. Arts. 1899, 1909, 1915, 1902 y 1942 del CCC.��������  399 Demanda Usucapión ���������������������������������������������������������������������  399 Contesta Demanda de Usucapión�����������������������������������������������  402 H) Medianería. Arts. 2007, 2009, 2014, 2017 y 2018; 2021 a 2025 del CCC.����������������������������������������������������������������������������������������������  405 Demanda Cobro de Medianería��������������������������������������������������  405 Opone excepción de falta de Legitimación Pasiva�������������������  408

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Suárez: DEmandas y contestaciones

8. SUCESIONES�������������������������������������������������������������������������������������������������������   411

A) Acción de Exclusión de herederos. Sucesión del cónyuge. Art. 2437 del ccc.����������������������������������������������������������������������������  411 Demanda incidental exclusión de herederos����������������������������  411 Contesta Demanda incidental. exclusión de heredero.�����������  413 b) Renuncia de la herencia. Arts. 2298 a 2301 del CCC.�����������������  415 Renuncia a la Herencia������������������������������������������������������������������  415 c) Acciones de colación y reducción. donaciones inoficiosas hechas a un descendiente o al cónyuge. Art. 2386 del CCC.�������  416 Demanda de colación-reducción por donación inoficiosa (Art. 2386 del CCC)��������������������������������������������������������������������  416 D) Sucesión intestada. Arts. 2424 a 2461 del CCC.��������������������������  419 Promueve Declaratoria de Herederos ���������������������������������������  419 Acompaña publicación. Solicita Declaratoria de herederos.�  420 E) Administración Judicial de la herencia. Arts. 2345 a 2362 del CCC.  421 Solicita nombramiento administrador definitivo���������������������  421 Solicito rendición de cuentas�������������������������������������������������������  422 Rinde cuentas����������������������������������������������������������������������������������  422 F) Sucesión Testamentaria. Arts. 2462 a 2531 del CCC.������������������  423 Inicia sucesión Testamentaria (Testamento por acto público)  423 Inicia Sucesión Testamentaria (Testamento ológrafo) �����������  424 Solicita testamento para protocolizar����������������������������������������  425 Entrega Testamento Protocolizado���������������������������������������������  426 Inicia sucesión Testamentaria (Albacea)�����������������������������������  426 Aceptación de Herencia����������������������������������������������������������������  428 Acepta Legado ��������������������������������������������������������������������������������  428 Acepta Herencia ����������������������������������������������������������������������������  429 Inicia Sucesión acreedor ��������������������������������������������������������������  430

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G) Partición. Arts. 2363 a 2423 del CCC.�������������������������������������������  431 Solicita reconocimiento derecho de Habitación cónyuge supérstite���������������������������������������������������������������������������������������  431 Propone Partidor����������������������������������������������������������������������������  433 Presenta cuenta particionaria �����������������������������������������������������  433 Solicita aprobación�������������������������������������������������������������������������  435 9. TÍTULOS-VALORES�������������������������������������������������������������������������������������������   437

a) Cheque. Art. 40 Ley 24.454 y Art. 2662 del CCC.�����������������������  437 Demanda ejecutiva cheque sin fondos���������������������������������������  437 Opone excepción de pago total���������������������������������������������������  439 b) Pagaré. Decreto-Ley 5965/63 y arts. 1815 a 1829 del CCC��������  441 Demanda ejecutiva Pagaré sin protesto�������������������������������������  441 Contesta. Deposita. Da en pago.�������������������������������������������������  443 Tercerista solicita levantamiento de embargo��������������������������  443 c) Letra de Cambio. Régimen internacional. Decreto Ley 5965/63. Arts. 1815 a 1829 del CCC. Ley 3192. Decreto Ley 7771/56. Ley 22.692.��������������������������������������������������������������������������������������������  446 Demanda ejecutiva. Letra de cambio. ���������������������������������������  446 Opone Excepción de Prescripción����������������������������������������������  449 Contesta Excepción de Prescripción������������������������������������������  450 D) Letra de Cambio. Endoso en Procuración. Decreto-Ley 5965/63. Arts. 1838 a 1846 del CCC.�����������������������������������������������������������������  452 Demanda ejecutiva Letra de Cambio ����������������������������������������  452 Opone excepción de falta de Legitimación Activa������������������  453 E) Deterioro, sustracción, pérdida y destrucción de Títulos Valores. Cancelación. Arts. 1852, 1853 y 1854 del CCC. Art. 89 Decreto-Ley 5965/63�����������������������������������������������������������  457 Inicia procedimiento de Cancelación de Título Valor �����������  457 Oficio�������������������������������������������������������������������������������������������������  458 25

Suárez: DEmandas y contestaciones

F) Defensas oponibles. Art. 1821 del CCC.����������������������������������������  459 Opone Inhabilidad de Título��������������������������������������������������������  459 G) Letra Hipotecaria. Derecho de consumo. Leyes 24.240, 24.441 y Arts. 1092 a 1122 del CCC.����������������������������������������������  461 Demanda ejecución hipotecaria��������������������������������������������������  461 Opone excepción de Inhabilidad de Título�������������������������������  463 Contesta excepción de Inhabilidad de Título���������������������������  465 10. OTRAS CUESTIONES DE DERECHO COMERCIAL�����������������������������   469

A) Arbitraje. Arts. 1649 a 1665 del CCC.��������������������������������������������  469 Solicita cumplimiento de las diligencias a su cargo�����������������  469 Solicitamos caducidad de compromiso�������������������������������������  469 Interpone Recurso De Nulidad����������������������������������������������������  470 Queja por recurso denegado �������������������������������������������������������  470 B) Contabilidad. Obligados a llevarla. Libros de Comercio. Eficacia Probatoria. Arts. 320 a 331 del CCC.������������������������������  471 Demanda cobro de pesos. Saldo cuenta corriente mercantil.  471 Contesta Demanda de cobro de pesos���������������������������������������  473 C) Contratos de Consumo. Nulidad del contrato. Arts. 390, 1092 a 1122 del CCC. Ley 24.240.��������������������������������������������������������������  475 Demanda Nulidad del Contrato��������������������������������������������������  475 Contesta Demanda Nulidad del Contrato���������������������������������  482 D) Tarjetas de crédito. Derechos del consumidor. Ley 25.065, Ley 24.240. Arts. 1092 a 1122 del CCC.����������������������������������������  486 Demanda Cobro de Pesos�������������������������������������������������������������  486 Contesta Demanda de Cobro de Pesos��������������������������������������  488 E) Concursos y Quiebras. Oponibilidad de Boleto de Compraventa. Recaudos. Acreditación (Art. 32 LCQ y Art. 317 del CCC).�����  491 Demanda verificación de Créditos ���������������������������������������������  491 26

ÍNDICE

Contesta traslado de un pedido de quiebra por acreedor privilegiado�����������������������������������������������������������������������������������  494 F) Concursos y Quiebras. Otras cuestiones.��������������������������������������  496 Acompaña pagarÉ y solicita apertura del concurso�����������������  496 Declaración de acuerdo de acreedores. acompaña conformidades.����������������������������������������������������������������������������  497 Oferta de adquisición de bienes���������������������������������������������������  498 G) Cuenta Corriente Bancaria. Arts. 1393 a 1407 del CCC.�����������  500 Demanda Saldo deudor Cuenta Corriente��������������������������������  500 Contesta demanda intereses abusivos����������������������������������������  502

PARTE 2: JURISPRUDENCIA APLICABLE 1. ABUSO DE DERECHO��������������������������������������������������������������������������������������   509 2. PERSONAS�����������������������������������������������������������������������������������������������������������   513

A) Derecho a la Identidad sexual��������������������������������������������������������  b) Derecho a la Imagen������������������������������������������������������������������������  c) Derecho a la Intimidad. Derechos y actos personalísimos.�����  d) Capacidad������������������������������������������������������������������������������������������  e) Ausencia��������������������������������������������������������������������������������������������� 

513 515 517 522 525

3. FAMILIA�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������   529

a) Alimentos�������������������������������������������������������������������������������������������  b) Adopción��������������������������������������������������������������������������������������������  c) Guarda������������������������������������������������������������������������������������������������  d) Impedimento de contacto hijos����������������������������������������������������  e) Filiación����������������������������������������������������������������������������������������������  f) Uniones Convivenciales������������������������������������������������������������������  g) Divorcio��������������������������������������������������������������������������������������������� 

529 534 538 539 540 544 546 27

Suárez: DEmandas y contestaciones

h) Responsabilidad Parental���������������������������������������������������������������  552 4. DAÑOS Y OBLIGACIONES�����������������������������������������������������������������������������   555

A) Accidente de Tránsito���������������������������������������������������������������������  B) Responsabilidad Médica�����������������������������������������������������������������  c) Responsabilidad Profesiones Liberales����������������������������������������  d) Pago�����������������������������������������������������������������������������������������������������  e) Rendición de Cuentas���������������������������������������������������������������������� 

555 559 568 570 579

5. HECHOS Y ACTOS JURÍDICOS���������������������������������������������������������������������   583

a) Actos Jurídicos����������������������������������������������������������������������������������  583 6. CONTRATOS��������������������������������������������������������������������������������������������������������   589

a) En General�����������������������������������������������������������������������������������������  589 b) Compraventa�������������������������������������������������������������������������������������  590 c) Locación���������������������������������������������������������������������������������������������  592 d) Locación de obra������������������������������������������������������������������������������  594 e) Locación de Servicios����������������������������������������������������������������������  597 f) Mandato����������������������������������������������������������������������������������������������  601 7. DERECHOS REALES������������������������������������������������������������������������������������������   607

A) Conjuntos inmobiliarios�����������������������������������������������������������������  607 B) Hipoteca���������������������������������������������������������������������������������������������  610 C) Prenda�������������������������������������������������������������������������������������������������  612 D) Propiedad Horizontal����������������������������������������������������������������������  615 E) Condominio���������������������������������������������������������������������������������������  618 F) Acciones Posesorias y acciones reales������������������������������������������  621 G) Usucapión������������������������������������������������������������������������������������������  623 H) Medianería����������������������������������������������������������������������������������������  626

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ÍNDICE

8. SUCESIONES�������������������������������������������������������������������������������������������������������   629 9. TÍTULOS VALORES��������������������������������������������������������������������������������������������   635

a) Cheque�����������������������������������������������������������������������������������������������  635 b) Pagaré��������������������������������������������������������������������������������������������������  637 c) Letra de Cambio�������������������������������������������������������������������������������  639 10. OTRAS CUESTIONES DE DERECHO COMERCIAL�����������������������������   643

a) Arbitraje���������������������������������������������������������������������������������������������  643 b) Libros de Comercio��������������������������������������������������������������������������  644 c) Contratos de Consumo�������������������������������������������������������������������  646

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INTRODUCCIÓN Entrego a los colegas una obra cien por ciento práctica, tratada desde un estratégico punto de vista contencioso. Se trata de un libro de modelos de demandas y sus respectivas contestaciones, que comprende todas las materias del Derecho Civil y Comercial. Las demandas y contestaciones se presentan todas fundadas, no son modelos vacíos, atienden tanto a los fundamentos de derecho como a las cuestiones de hecho, con argumentos contundentes basados en casos reales. El libro se estructura en dos partes: por un lado los modelos de escritos y por el otro un compendio de sumarios elegidos aplicables basados en el Código Civil y Comercial de la Nación. El diseño de las citadas partes siguen el siguiente orden de materias tratadas: Abuso de Derecho; Personas; Familia; Daños y Obligaciones; Hechos y Actos jurídicos; Contratos; Derechos Reales; Sucesiones; Títulos Valores; y otras cuestiones de Derecho Comercial como Quiebras y Derecho del Consumidor. La presente obra fue pensada tanto para el abogado novel como para el más experimentado. Al primero le dará un profundo panorama de la aplicación de la norma a casos concretos, el pleito y la litigación, en cada una de las materias de derecho privado cursadas en la facultad, de modo que podrá encuadrar rápidamente sus primeros casos y familiarizarse con el estilo de la redacción jurídica, aprendiendo desde la práctica. Al segundo le facilitará enormemente la tarea de demandar y contestar, en tanto podrá trabajar sobre un material predispuesto para recrearlo, ampliarlo y modificarlo a gusto y necesidad. Sin lugar a dudas, le ahorrará tiempo y le evitará empezar desde cero, pues contará con un material práctico y técnico actualizado según la normativa vigente con valiosos argumentos de acción y reacción, los que podrá rescatar tácticamente. 31

Suárez: DEmandas y contestaciones

Diré, para cerrar, que se trata de un libro de fácil manejo que permite visualizar su contenido en el índice escrito o digital (cd), organizado por materia, tema contencioso tratado y norma aplicable. La misma organización se repite en los sumarios elegidos que conforman la segunda parte, manteniendo una lógica que propicia alcanzar el intuitivo y rápido acceso a los contenidos. Es mi mayor anhelo que este recurso enriquezca y contribuya a las tareas diarias de los abogados litigantes.

Carina Suárez

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PARTE 1

MODELOS DE ESCRITOS JUDICIALES

DISPOSICIONES PROCESALES EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN 1. CUESTIONES PREVIAS El Código Civil y Comercial de la Nación legisla sobre procedimientos, cuestión en principio reservada a las provincias (art. 75 inc. 12 CN). Sin embargo, en base al precedente de la CSJN en “Bernabé, Correa” (Fallos 138:157) y pacífica doctrina judicial al respecto, resulta razonable la solución. Textualmente se resuelve en los siguientes términos: “Si bien las provincias tienen la facultad constitucional de darse sus propias instituciones locales y, por ende, para legislar sobre procedimientos, ello es sin perjuicio de las disposiciones reglamentarias que dicte el Congreso, cuando considere del caso prescribir formalidades especiales para el ejercicio de determinados derechos establecidos en los códigos fundamentales que le incumbe dictar” (CSJN: “Bernabé, Correa”, en autos con “Barros, Mariano R.”) (1923, t. 138, p. 15).

2. TABLA DE CUESTIONES PROCESALES REGULADAS EN EL CCC DE LA NACIÓN CON INDICACIÓN DEL ARTICULADO CORRESPONDIENTE Las disposiciones procesales quedan comprendidas de la siguiente manera:

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Suárez: DEmandas y contestaciones

Deber de los jueces de dictar sentencias razonablemente fundadas.

Art. 3°

Legitimación y parte, medidas cautelares y sentencia en restricciones a la capacidad.

Arts. 33 y ss.

Tipo de proceso en cuestiones vinculadas al nombre de las personas.

Arts. 70 y 71

Domicilio real, legal, especial, efecto respecto de la competencia.

Arts. 73 a 78

Legitimados, competencia, procedimiento y sentencia en la regulación de ausencia.

Arts. 80 a 83

Legitimados, competencia, procedimiento y sentencia en la regulación de presunción de fallecimiento.

Arts. 87 a 89

Competencia del Ministerio Público Tutelar.

Art. 103

Apreciación y valor probatorio de los instrumentos particulares.

Arts. 317 y 319

Eficacia probatoria de la contabilidad comercial.

Art. 330

Prueba pericial contable sobre los registros contables.

Art. 331

Proceso de Divorcio.

Arts. 437 y ss.

Prueba de presunciones para el carácter de bienes propios o gananciales.

Art. 466

Carga de la prueba y medio probatorio en el derecho de recompensa por extinción y liquidación de la comunidad.

Art. 492

Medidas cautelares en la acción de separación judicial de bienes.

Art. 479

Medidas protectorias en la indivisión postcomunitaria.

Art. 483

Carga de la prueba y medio probatorio en la liquidación de la comunidad.

Art. 492

Carga de la prueba y medio probatorio de la propiedad de los bienes.

Art. 506

Medios de prueba de la unión convivencial.

Art. 512

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DISPOSICIONES PROCESALES EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

Juicio de alimentos, tipo de proceso (el más breve), alimentos provisorios, prueba, legitimados, recursos, efectos de la sentencia, medidas cautelares.

Art. 543 y ss.

Régimen de comunicación: legitimados, oposición, procedimiento y medidas para asegurar su cumplimiento.

Arts. 555 a 557

Declaración judicial de la situación de adoptabilidad: supuestos, partes, procedimiento y sentencia.

Art. 607 y ss.

Guarda con fines de adopción: competencia y sentencia.

Arts. 612 y 614

Juicio de Adopción: competencia, admisibilidad, procedimiento, sentencia.

Arts. 615 a 618

Procesos de familia: principios generales, participación en el proceso de personas con capacidad restringida, niños, niñas y adolescentes, acceso limitado al expediente, principio de oficiosidad, principios de la prueba, testigos.

Arts. 705 a 711

Competencia en los Procesos de Familia

Arts. 716 a 720

Medidas provisionales en los Procesos de Familia.

Arts. 721 a 723

Prueba de la existencia de las obligaciones.

Art. 727

Prioridad del primer embargante.

Art. 745

Gastos de defensa en el juicio por evicción.

Art. 1047

Proceso arbitral.

Art. 1649 y ss.

Prueba de los factores de atribución y de las eximentes.

Art. 1734

Pruebas dinámicas en responsabilidad.

Art. 1735

Prueba de la relación de causalidad.

Art. 1736

Prueba del daño.

Art. 1744

Medidas cautelares en títulos valores.

Art. 1822

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Suárez: DEmandas y contestaciones

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Competencia y procedimiento en las normas sobre deterioro, sustracción, pérdida y destrucción de títulos valores o sus registros.

Art. 1863

Procedimiento (el más breve) para la oposición al rescate.

Art. 1875

Procedimiento y costas en libros de registro.

Art. 1878

Proceso contencioso y sentencia en la prescripción adquisitiva.

Art. 1905

Sentencia y cosa juzgada en las acciones posesorias.

Arts. 2241 y 2242

Prueba, conversión procesal, legitimación y procedimiento en las acciones posesorias.

Arts. 2243 y ss.

Admisibilidad, sentencia en las acciones reales y cosa juzgada.

Arts. 2249 y 2251

Legitimación, prueba y sentencia en la acción de reivindicatoria.

Arts. 2255 y ss.

Prueba, conversión procesal, legitimación y procedimiento en las acciones negativa y confesoria.

Arts. 2262 a 2265

Legitimación activa y pasiva, prueba y sentencia en la acción de deslinde.

Arts. 2267 y 2268

Medidas urgentes en el Proceso Sucesorio.

Art. 2327

Objeto, competencia y conexidad en el Proceso Sucesorio.

Arts. 2335 y 2336

Procedimiento en la sucesión testamentaria e intestada.

Art. 2339 y 2340

Administración judicial de la sucesión.

Art. 2345 y ss.

Disposiciones procesales relativas a la prescripción.

Arts. 2551 a 2553

Jurisdicción internacional.

Arts. 2601 y ss.

DISPOSICIONES PROCESALES EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

a) Deber de los jueces de dictar sentencias razonablemente fundadas (art. 3°) ARTÍCULO 3°.- Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdicción mediante una decisión razonablemente fundada.

b) Legitimación y parte, medidas cautelares y sentencia en restricciones a la capacidad (arts. 33, 34, 35, 36, 37, 38 y 39) ARTÍCULO 33.- Legitimados. Están legitimados para solicitar la declaración de incapacidad y de capacidad restringida: a) el propio interesado; b) el cónyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no haya cesado; c) los parientes dentro del cuarto grado; si fueran por afinidad, dentro del segundo grado; d) el Ministerio Público. ARTÍCULO 34.- Medidas cautelares. Durante el proceso, el juez debe ordenar las medidas necesarias para garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona. En tal caso, la decisión debe determinar qué actos requieren la asistencia de uno o varios apoyos, y cuáles la representación de un curador. También puede designar redes de apoyo y personas que actúen con funciones específicas según el caso. ARTÍCULO 35.- Entrevista personal. El juez debe garantizar la inmediatez con el interesado durante el proceso y entrevistarlo personalmente antes de dictar resolución alguna, asegurando la accesibilidad y los ajustes razonables del procedimiento de acuerdo a la situación de aquél. El Ministerio Público y, al menos, un letrado que preste asistencia al interesado, deben estar presentes en las audiencias. ARTÍCULO 36.- Intervención del interesado en el proceso. Competencia. La persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso es parte y puede aportar todas las pruebas que hacen a su defensa. Interpuesta la solicitud de declaración de incapacidad o de restricción de la capacidad ante el juez correspondiente a su domicilio o del lugar de su internación, si la persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso ha comparecido sin abogado, se le debe nombrar uno para que la represente y le preste asistencia letrada en el juicio. La persona que solicitó la declaración puede aportar toda clase de pruebas para acreditar los hechos invocados.

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Suárez: DEmandas y contestaciones

ARTÍCULO 37.- Sentencia. La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos vinculados a la persona en cuyo interés se sigue el proceso: a) diagnóstico y pronóstico; b) época en que la situación se manifestó; c) recursos personales, familiares y sociales existentes; d) régimen para la protección, asistencia y promoción de la mayor autonomía posible. Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario. ARTÍCULO 38.- Alcances de la sentencia. La sentencia debe determinar la extensión y alcance de la restricción y especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectación de la autonomía personal sea la menor posible. Asimismo, debe designar una o más personas de apoyo o curadores de acuerdo a lo establecido en el artículo 32 de este Código y señalar las condiciones de validez de los actos específicos sujetos a la restricción con indicación de la o las personas intervinientes y la modalidad de su actuación. ARTÍCULO 39.- Registración de la sentencia. La sentencia debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas y se debe dejar constancia al margen del acta de nacimiento. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 45, los actos mencionados en este Capítulo producen efectos contra terceros recién a partir de la fecha de inscripción en el registro. Desaparecidas las restricciones, se procede a la inmediata cancelación registral.

c) Tipo de proceso en cuestiones vinculadas al nombre de las personas (arts. 70 y 71) ARTÍCULO 70.- Proceso. Todos los cambios de prenombre o apellido deben tramitar por el proceso más abreviado que prevea la ley local, con intervención del Ministerio Público. El pedido debe publicarse en el diario oficial una vez por mes, en el lapso de dos meses. Puede formularse oposición dentro de los quince días hábiles contados desde la última publicación. Debe requerirse información sobre medidas precautorias existentes respecto del interesado. La sentencia es oponible a terceros desde su inscripción en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Deben rectificarse todas las partidas, títulos y asientos registrales que sean necesarios.

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DISPOSICIONES PROCESALES EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

ARTÍCULO 71.- Acciones de protección del nombre. Puede ejercer acciones en defensa de su nombre: a) aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea reconocido y se prohíba toda futura impugnación por quien lo niega; se debe ordenar la publicación de la sentencia a costa del demandado; b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese uso; c) aquel cuyo nombre es usado para la designación de cosas o personajes de fantasía, si ello le causa perjuicio material o moral, para que cese el uso. En todos los casos puede demandarse la reparación de los daños y el juez puede disponer la publicación de la sentencia. Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha fallecido, por sus descendientes, cónyuge o conviviente, y a falta de éstos, por los ascendientes o hermanos. Domicilio real, legal, especial, efecto respecto de la competencia (Arts. 73 a 78) ARTÍCULO 73.- Domicilio real. La persona humana tiene domicilio real en el lugar de su residencia habitual. Si ejerce actividad profesional o económica lo tiene en el lugar donde la desempeña para el cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad. ARTÍCULO 74.- Domicilio legal. El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. Sólo la ley puede establecerlo, y sin perjuicio de lo dispuesto en normas especiales: a) los funcionarios públicos, tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus funciones, no siendo éstas temporarias, periódicas, o de simple comisión; b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que lo están prestando; c) los transeúntes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual; d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes. ARTÍCULO 75.- Domicilio especial. Las partes de un contrato pueden elegir un domicilio para el ejercicio de los derechos y obligaciones que de él emanan.

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Suárez: DEmandas y contestaciones

ARTÍCULO 76.- Domicilio ignorado. La persona cuyo domicilio no es conocido lo tiene en el lugar donde se encuentra; y si éste también se ignora en el último domicilio conocido. ARTÍCULO 77.- Cambio de domicilio. El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta facultad no puede ser coartada por contrato, ni por disposición de última voluntad. El cambio de domicilio se verifica instantáneamente por el hecho de trasladar la residencia de un lugar a otro con ánimo de permanecer en ella. ARTÍCULO 78.- Efecto. El domicilio determina la competencia de las autoridades en las relaciones jurídicas. La elección de un domicilio produce la prórroga de la competencia.

d) Legitimados, competencia, procedimiento y sentencia en la regulación de ausencia (arts. 87, 88 y 89) ARTÍCULO 87.- Legitimados. Cualquiera que tenga algún derecho subordinado a la muerte de la persona de que se trate, puede pedir la declaración de fallecimiento presunto, justificando los extremos legales y la realización de diligencias tendientes a la averiguación de la existencia del ausente. Es competente el juez del domicilio del ausente. ARTÍCULO 88.- Procedimiento. Curador a los bienes. El juez debe nombrar defensor al ausente o dar intervención al defensor oficial, y citar a aquél por edictos una vez por mes durante seis meses. También debe designar un curador a sus bienes, si no hay mandatario con poderes suficientes, o si por cualquier causa aquél no desempeña correctamente el mandato. La declaración de simple ausencia no constituye presupuesto necesario para la declaración de fallecimiento presunto, ni suple la comprobación de las diligencias realizadas para conocer la existencia del ausente. ARTÍCULO 89.- Declaración del fallecimiento presunto. Pasados los seis meses, recibida la prueba y oído el defensor, el juez debe declarar el fallecimiento presunto si están acreditados los extremos legales, fijar el día presuntivo del fallecimiento y disponer la inscripción de la sentencia.

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DISPOSICIONES PROCESALES EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

e) Competencia del Ministerio Público Tutelar (art. 103) ARTÍCULO 103.- Actuación del Ministerio Público. La actuación del Ministerio Público respecto de personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida, y de aquellas cuyo ejercicio de capacidad requiera de un sistema de apoyos puede ser, en el ámbito judicial, complementaria o principal. a) Es complementaria en todos los procesos en los que se encuentran involucrados intereses de personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida; la falta de intervención causa la nulidad relativa del acto. b) Es principal: i) cuando los derechos de los representados están comprometidos, y existe inacción de los representantes; ii) cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento de los deberes a cargo de los representantes; iii) cuando carecen de representante legal y es necesario proveer la representación. En el ámbito extrajudicial, el Ministerio Público actúa ante la ausencia, carencia o inacción de los representantes legales, cuando están comprometidos los derechos sociales, económicos y culturales.

f) Apreciación y valor probatorio de los instrumentos particulares (arts. 317 y 319) ARTÍCULO 317.- Fecha cierta. La eficacia probatoria de los instrumentos privados reconocidos se extiende a los terceros desde su fecha cierta. Adquieren fecha cierta el día en que acontece un hecho del que resulta como consecuencia ineludible que el documento ya estaba firmado o no pudo ser firmado después. ARTÍCULO 319.- Valor probatorio. El valor probatorio de los instrumentos particulares debe ser apreciado por el juez ponderando, entre otras pautas, la congruencia entre lo sucedido y narrado, la precisión y claridad técnica del texto, los usos y prácticas del tráfico, las relaciones precedentes y la confiabilidad de los soportes utilizados y de los procedimientos técnicos que se apliquen.

g) Eficacia probatoria de la contabilidad comercial (art. 330) ARTÍCULO 330.- Eficacia probatoria. La contabilidad, obligada o voluntaria, llevada en la forma y con los requisitos prescritos, debe

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Suárez: DEmandas y contestaciones

ser admitida en juicio, como medio de prueba. Sus registros prueban contra quien la lleva o sus sucesores, aunque no estuvieran en forma, sin admitírseles prueba en contrario. El adversario no puede aceptar los asientos que le son favorables y desechar los que le perjudican, sino que habiendo adoptado este medio de prueba, debe estarse a las resultas combinadas que presenten todos los registros relativos al punto cuestionado. La contabilidad, obligada o voluntaria, prueba en favor de quien la lleva, cuando en litigio contra otro sujeto que tiene contabilidad, obligada o voluntaria, éste no presenta registros contrarios incorporados en una contabilidad regular. Sin embargo, el juez tiene en tal caso la facultad de apreciar esa prueba, y de exigir, si lo considera necesario, otra supletoria. Cuando resulta prueba contradictoria de los registros de las partes que litigan, y unos y otros se hallan con todas las formalidades necesarias y sin vicio alguno, el juez debe prescindir de este medio de prueba y proceder por los méritos de las demás probanzas que se presentan. Si se trata de litigio contra quien no está obligado a llevar contabilidad, ni la lleva voluntariamente, ésta sólo sirve como principio de prueba de acuerdo con las circunstancias del caso. La prueba que resulta de la contabilidad es indivisible.

h) Prueba pericial contable sobre los registros contables (art. 431) ARTÍCULO 331.- Investigaciones. Excepto los supuestos previstos en leyes especiales, ninguna autoridad, bajo pretexto alguno, puede hacer pesquisas de oficio para inquirir si las personas llevan o no registros arreglados a derecho. La prueba sobre la contabilidad debe realizarse en el lugar previsto en el artículo 325, aun cuando esté fuera de la competencia territorial del juez que la ordena. La exhibición general de registros o libros contables sólo puede decretarse a instancia de parte en los juicios de sucesión, todo tipo de comunión, contrato asociativo o sociedad, administración por cuenta ajena y en caso de liquidación, concurso o quiebra. Fuera de estos casos únicamente puede requerirse la exhibición de registros o libros en cuanto tenga relación con la cuestión controvertida de que se trata, así como para establecer si el sistema contable del obligado cumple con las formas y condiciones establecidas en los artículos 323, 324 y 325.

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DISPOSICIONES PROCESALES EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

i) Proceso de Divorcio (arts. 437 y ss.) ARTÍCULO 437.- Divorcio. Legitimación. El divorcio se decreta judicialmente a petición de ambos o de uno solo de los cónyuges. ARTÍCULO 438.- Requisitos y procedimiento del divorcio. Toda petición de divorcio debe ser acompañada de una propuesta que regule los efectos derivados de éste; la omisión de la propuesta impide dar trámite a la petición. Si el divorcio es peticionado por uno solo de los cónyuges, el otro puede ofrecer una propuesta reguladora distinta. Al momento de formular las propuestas, las partes deben acompañar los elementos en que se fundan; el juez puede ordenar, de oficio o a petición de las partes, que se incorporen otros que se estiman pertinentes. Las propuestas deben ser evaluadas por el juez, debiendo convocar a los cónyuges a una audiencia. En ningún caso el desacuerdo en el convenio suspende el dictado de la sentencia de divorcio. Si existe desacuerdo sobre los efectos del divorcio, o si el convenio regulador perjudica de modo manifiesto los intereses de los integrantes del grupo familiar, las cuestiones pendientes deben ser resueltas por el juez de conformidad con el procedimiento previsto en la ley local.

j) Prueba de presunciones para el carácter de bienes propios o gananciales (art. 466) ARTÍCULO 466.- Prueba del carácter propio o ganancial. Se presume, excepto prueba en contrario, que son gananciales todos los bienes existentes al momento de la extinción de la comunidad. Respecto de terceros, no es suficiente prueba del carácter propio la confesión de los cónyuges. Para que sea oponible a terceros el carácter propio de los bienes registrables adquiridos durante la comunidad por inversión o reinversión de bienes propios, es necesario que en el acto de adquisición se haga constar esa circunstancia, determinándose su origen, con la conformidad del otro cónyuge. En caso de no podérsela obtener, o de negarla éste, el adquirente puede requerir una declaración judicial del carácter propio del bien, de la que se debe tomar nota marginal en el instrumento del cual resulta el título de adquisición. El adquirente también puede pedir esa declaración judicial en caso de haberse omitido la constancia en el acto de adquisición.

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Suárez: DEmandas y contestaciones

k) Carga de la prueba y medio probatorio en el derecho de recompensa por extinción y liquidación de la comunidad (art. 492) ARTÍCULO 492.- Prueba. La prueba del derecho a recompensa incumbe a quien la invoca, y puede ser hecha por cualquier medio probatorio.

l) Medidas cautelares en la acción de separación judicial de bienes (arts. 479 y 483) ARTÍCULO 479.- Medidas cautelares. En la acción de separación judicial de bienes se pueden solicitar las medidas previstas en el artículo 483.

m) Medidas protectorias en la indivisión postcomunitaria (art. 483) ARTÍCULO 483.- Medidas protectorias. En caso de que se vean afectados sus intereses, los partícipes pueden solicitar, además de las medidas que prevean los procedimientos locales, las siguientes: a) la autorización para realizar por sí solo un acto para el que sería necesario el consentimiento del otro, si la negativa es injustificada; b) su designación o la de un tercero como administrador de la masa del otro; su desempeño se rige por las facultades y obligaciones de la administración de la herencia.

n) Carga de la prueba y medio probatorio en la liquidación de la comunidad (art. 492) ARTÍCULO 492.- Prueba. La prueba del derecho a recompensa incumbe a quien la invoca, y puede ser hecha por cualquier medio probatorio.

ñ) Carga de la prueba y medio probatorio de la propiedad de los bienes (art. 506) ARTÍCULO 506.- Prueba de la propiedad. Tanto respecto del

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otro cónyuge como de terceros, cada uno de los cónyuges puede demostrar la propiedad exclusiva de un bien por todos los medios de prueba. Los bienes cuya propiedad exclusiva no se pueda demostrar, se presume que pertenecen a ambos cónyuges por mitades. Demandada por uno de los cónyuges la división de un condominio entre ellos, el juez puede negarla si afecta el interés familiar.

o) Medios de prueba de la unión convivencial (art. 512) ARTÍCULO 512.- Prueba de la unión convivencial. La unión convivencial puede acreditarse por cualquier medio de prueba; la inscripción en el Registro de uniones convivenciales es prueba suficiente de su existencia.

p) Juicio de alimentos, tipo de proceso (el más breve), alimentos provisorios, prueba, legitimados, recursos, efectos de la sentencia, medidas cautelares (art. 543 y ss.) ARTÍCULO 543.- Proceso. La petición de alimentos tramita por el proceso más breve que establezca la ley local, y no se acumula a otra pretensión. ARTÍCULO 544.- Alimentos provisorios. Desde el principio de la causa o en el transcurso de ella, el juez puede decretar la prestación de alimentos provisionales, y también las expensas del pleito, si se justifica la falta de medios. ARTÍCULO 545.- Prueba. El pariente que pide alimentos debe probar que le faltan los medios económicos suficientes y la imposibilidad de adquirirlos con su trabajo, cualquiera que sea la causa que haya generado tal estado. ARTÍCULO 546.- Existencia de otros obligados. Incumbe al demandado la carga de probar que existe otro pariente de grado más próximo o de igual grado en condición de prestarlos, a fin de ser desplazado o concurrir con él en la prestación. Si se reclama a varios obligados, el demandado puede citar a juicio a todos o parte de los restantes, a fin de que la condena los alcance. ARTÍCULO 547.- Recursos. El recurso contra la sentencia que decreta la prestación de alimentos no tiene efecto suspensivo, ni el

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Suárez: DEmandas y contestaciones

que recibe los alimentos puede ser obligado a prestar fianza o caución alguna de devolver lo recibido si la sentencia es revocada. ARTÍCULO 548.- Retroactividad de la sentencia. Los alimentos se deben desde el día de la interposición de la demanda o desde la interpelación al obligado por medio fehaciente, siempre que la demanda se presente dentro de los seis meses de la interpelación. ARTÍCULO 549.- Repetición. En caso de haber más de un obligado al pago de los alimentos, quien los haya prestado puede repetir de los otros obligados, en proporción a lo que a cada uno le corresponde. ARTÍCULO 550.- Medidas cautelares. Puede disponerse la traba de medidas cautelares para asegurar el pago de alimentos futuros, provisionales, definitivos o convenidos. El obligado puede ofrecer en sustitución otras garantías suficientes. ARTÍCULO 551.- Incumplimiento de órdenes judiciales. Es solidariamente responsable del pago de la deuda alimentaria quien no cumple la orden judicial de depositar la suma que debió descontar a su dependiente o a cualquier otro acreedor. ARTÍCULO 552.- Intereses. Las sumas debidas por alimentos por el incumplimiento en el plazo previsto devengan una tasa de interés equivalente a la más alta que cobran los bancos a sus clientes, según las reglamentaciones del Banco Central, a la que se adiciona la que el juez fije según las circunstancias del caso. ARTÍCULO 553.- Otras medidas para asegurar el cumplimiento. El juez puede imponer al responsable del incumplimiento reiterado de la obligación alimentaria medidas razonables para asegurar la eficacia de la sentencia. ARTÍCULO 554.- Cese de la obligación alimentaria. Cesa la obligación alimentaria: a) si el alimentado incurre en alguna causal de indignidad; b) por la muerte del obligado o del alimentado; c) cuando desaparecen los presupuestos de la obligación. La pretensión de cese, aumento o reducción de los alimentos tramita por el procedimiento más breve que prevea la ley local.

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q) Régimen de comunicación: legitimados, oposición, procedimiento y medidas para asegurar su cumplimiento (arts. 555 a 557) ARTÍCULO 555.- Legitimados. Oposición. Los que tienen a su cargo el cuidado de personas menores de edad, con capacidad restringida, o enfermas o imposibilitadas, deben permitir la comunicación de estos con sus ascendientes, descendientes, hermanos bilaterales o unilaterales y parientes por afinidad en primer grado. Si se deduce oposición fundada en posibles perjuicios a la salud mental o f ísica de los interesados, el juez debe resolver lo que corresponda por el procedimiento más breve que prevea la ley local y establecer, en su caso, el régimen de comunicación más conveniente de acuerdo a las circunstancias. ARTÍCULO 556.- Otros beneficiarios. Las disposiciones del artículo 555 se aplican en favor de quienes justifiquen un interés afectivo legítimo. ARTÍCULO 557.- Medidas para asegurar el cumplimiento. El juez puede imponer al responsable del incumplimiento reiterado del régimen de comunicación establecido por sentencia o convenio homologado medidas razonables para asegurar su eficacia.

r) Declaración judicial de la situación de adoptabilidad: supuestos, partes, procedimiento y sentencia (art. 607 y ss.) ARTÍCULO 607.- Supuestos. La declaración judicial de la situación de adoptabilidad se dicta si: a) un niño, niña o adolescente no tiene filiación establecida o sus padres han fallecido, y se ha agotado la búsqueda de familiares de origen por parte del organismo administrativo competente en un plazo máximo de treinta días, prorrogables por un plazo igual sólo por razón fundada; b) los padres tomaron la decisión libre e informada de que el niño o niña sea adoptado. Esta manifestación es válida sólo si se produce después de los cuarenta y cinco días de producido el nacimiento; c) las medidas excepcionales tendientes a que el niño, niña o adolescente permanezca en su familia de origen o ampliada, no han dado resultado en un plazo máximo de ciento ochenta días. Vencido el plazo máximo sin revertirse las causas que motivaron la medida, el organismo administrativo de protección de derechos del niño, niña o adolescente que tomó la decisión debe dictaminar inmediatamente sobre la situación de adoptabilidad. Dicho dictamen

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Suárez: DEmandas y contestaciones

se debe comunicar al juez interviniente dentro del plazo de veinticuatro horas. La declaración judicial de la situación de adoptabilidad no puede ser dictada si algún familiar o referente afectivo del niño, niña o adolescente ofrece asumir su guarda o tutela y tal pedido es considerado adecuado al interés de éste. El juez debe resolver sobre la situación de adoptabilidad en el plazo máximo de noventa días. ARTÍCULO 608.- Sujetos del procedimiento. El procedimiento que concluye con la declaración judicial de la situación de adoptabilidad requiere la intervención: a) con carácter de parte, del niño, niña o adolescente, si tiene edad y grado de madurez suficiente, quien comparece con asistencia letrada; b) con carácter de parte, de los padres u otros representantes legales del niño, niña o adolescentes; c) del organismo administrativo que participó en la etapa extrajudicial; d) del Ministerio Público. El juez también puede escuchar a los parientes y otros referentes afectivos. ARTÍCULO 609.- Reglas del procedimiento. Se aplican al procedimiento para obtener la declaración judicial de la situación de adoptabilidad, las siguientes reglas: a) tramita ante el juez que ejerció el control de legalidad de las medidas excepcionales; b) es obligatoria la entrevista personal del juez con los padres, si existen, y con el niño, niña o adolescente cuya situación de adoptabilidad se tramita; c) la sentencia debe disponer que se remitan al juez interviniente en un plazo no mayor a los diez días el o los legajos seleccionados por el registro de adoptantes y el organismo administrativo que corresponda, a los fines de proceder a dar inicio en forma inmediata al proceso de guarda con fines de adopción. ARTÍCULO 610.- Equivalencia. La sentencia de privación de la responsabilidad parental equivale a la declaración judicial en situación de adoptabilidad.

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1. ABUSO DE DERECHO A) EJERCICIO DE LOS DERECHOS. ABUSO DE DERECHO. ARTS. 10, 14, 263 Y 979 DEL CCC. Demanda por abuso del derecho. Acción colectiva. Señor Juez: (…), abogado, inscripto en la matrícula respectiva al folio (…) del tomo (…), con fianza vigente para el ejercicio de la procuración, constituyendo domicilio ad litem en la calle (…) Nº (…) de esta ciudad de (…), ante V.S. comparezco y digo: I. PERSONERÍA Que tal como lo acredito con Poder Especial que acompaño, soy apoderado del Centro de Defensa del Consumidor Santa Clara, personería jurídica (…) con sede y domiciliado en calle Nº (…) de la ciudad de (…) y cuyos demás datos obran en el referido instrumento y se dan aquí por reproducidos en honor a la brevedad. II. Objeto Siguiendo expresas instrucciones de mi mandante, vengo a promover Acción Colectiva contra Telefónica de Argentina SA domiciliada y con sede en calle (…) Nº (…) de la ciudad de (…), Provincia de (…), tendiente a impugnar el cobro del servicio de Abono SVA TB (Servicios de Valor Agregado de Telefonía Básica) por contraponerse a lo dispuesto en el artículo 35 de la Ley N° 24.240 (texto según Ley N° 26.631). Ordeno así a la demandada que publicite la existencia del juicio en el diario de mayor difusión y venta en orden nacional, así como en su sitio web oficial y en las facturas dirigidas a los usuarios, sin perjuicio de la inscripción de la resolución dictada en el Registro Públi51

Suárez: DEmandas y contestaciones

co de Procesos Colectivos, en virtud de lo dispuesto por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en su Acordada N° 32/2014. Todo ello teniendo en cuenta que la empresa demandada ha estado cobrando el cargo SVA TB sin haber prestado servicios adicionales a sus clientes, de manera que tal vulnerabilidad del consumidor justifica la aplicación del principio protectorio constitucional. Baso el mismo en las cuestiones de hecho y consideraciones de derecho que a continuación de la solicitud de medida cautelar innovativa expongo. Medida Cautelar Innovativa Mi mandante –en representación del colectivo de usuarios de Telefónica de Argentina– solicita que Telefónica de Argentina SA se abstenga de cobrar el cargo SVA TB a todos los consumidores a los que se les estuviera facturando hasta ese momento y que con anterioridad a la generación del cargo no tuvieran ningún servicio activo que justifique la percepción de dicho abono, o que lo tuvieran pero en forma gratuita, en tanto no demuestre la demandada de manera fehaciente que ha obtenido válidamente el consentimiento, en forma individual, expresa y previa al inicio del cobro; todo ello bajo caución juratoria. III. Hechos (...) IV. Prueba Documental Las fuentes documentales que se acompañan son las siguientes: - Facturas de los Usuarios (…) - (…) y/o según el caso las que se hallan en poder del demandado o indicar dónde se encuentran. V. Derecho Fundo la presente demanda en las normas de los arts. 10; 14; 263 y 979 del CCC, en la Ley 24.240 y en la Constitución Nacional en cuanto regula indirectamente el concepto de derechos de incidencia colectiva en su art. 43, parr. 2°, cuando reconoce al afectado, y también al defensor del pueblo y a las asociaciones que protejan colectivamente esos bienes y que se encuentren registradas conforme a la ley, el derecho a promover amparo por violación al medio ambiente, discriminación, violación a la competencia y al derecho del consumidor. La consagración de derechos de incidencia colectiva ha sido reconocida por la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación a través del caso “Halabi” (del 24/2/09). Además en los 52

1. ABUSO DE DERECHO

arts. (…) del Código de Procedimientos de la Provincia de (…). VI. Cuestiones y consideraciones especiales Además de todo lo expuesto, corresponde referirse en primer lugar a lo prescripto por el artículo 35 de la Ley de Defensa del Consumidor N° 24.240. Dicha norma prohíbe la realización de propuesta al consumidor, por cualquier tipo de medio, sobre una cosa o servicio que no haya sido requerido previamente y que genere un cargo automático en cualquier sistema de débito, que obligue al consumidor a manifestarse por la negativa para que dicho cargo no se efectivice. Con relación a ello se ha dicho que no se prohíbe al proveedor realizar propuestas sobre cosas o servicios no solicitados, sino que lo vedado es tener por generados los efectos vinculantes allí descriptos; es decir que tal propuesta genere automáticamente una obligación a cargo del destinatario por la voluntad unilateral del empresario emisor de la proposición. Tal sería, entre otros, el caso de que se prometa un servicio no requerido por el usuario o colocar al receptor en la condición de deudor por dicho bien o servicio no solicitado (conf. Juan M. Farina, Defensa del consumidor y del usuario, 4° edición actualizada y ampliada, Buenos Aires, Astrea, 2011, pp. 375-376). De esta manera, la mentada norma resuelve de modo explícito y en favor del consumidor el principio general que surgía del artículo 919 del Código Civil, receptado por el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación a través de los artículos 263 y 979. Al igual que lo que ocurría con el Código Civil, el actual también contiene excepciones por las cuales se atribuye al silencio un valor. Se trata de supuestos en los cuales se entiende que, más allá del ejercicio de un derecho o facultad, se incurre en reticencia en la medida en que se esquiva una respuesta que puede entorpecer o perjudicar a los demás –lo que no aparecería configurado en el presente caso–; los efectos del silencio ante la comunicación de una oferta son una cuestión de notoria importancia para la limitación o eliminación de prácticas abusivas por las que una parte pueda querer conferir al silencio de la otra el sentido de una aceptación de la oferta, imponiéndole vínculos no deseados (conf. Marisa Herrera – Gustavo Caramelo – Sebastián Picasso (dirs.), Código Civil y Comercial de la Nación Comentado, Buenos Aires, Infojus, 2015, t. I, p. 441 y t. III, p. 370). VII. Petición Por lo expuesto de V.S. solicito: a) Me tenga por presentado, domiciliado y, en el carácter que invoco, se me acuerde la participación que por derecho corresponda. b) Tenga S.S. iniciada la presente Acción Colectiva contra Telefónica de Argentina SA a quien se citará y emplazará para que en término y bajo 53

Suárez: DEmandas y contestaciones

apercibimientos de ley comparezca a estar a derecho (o se corra traslado de la demanda bajo apercibimientos de ley), mediante las notificaciones por ley que correspondan –oficina de notificaciones– o según sea el domicilio del demandado, quedando autorizado para el diligenciamiento el Dr. (…). c) Se agregue la documental acompañada, reservándose en Secretaría los originales respectivos. d) Oportunamente se dicte sentencia, condenado a la demandada a (…) con más sus intereses y expresa imposición de costas. Proveer de conformidad. SERÁ JUSTICIA.

Contesta demanda por abuso de derecho. Rechaza acción colectiva. Señor Juez: (…), abogado, inscripto en la matrícula respectiva al folio (…) del tomo (…), con fianza vigente para el ejercicio de la procuración, constituyendo domicilio ad litem en la calle (…) Nº (…) de esta ciudad de (…), en los autos caratulados: Centro de Defensa del Consumidor Santa Clara c/ Telefónica de Argentina S.A s/ Acción Colectiva por abuso de derecho de incidencia colectiva. (Expte. Nº…) que tramita ante juzgado de primera instancia de (…); ante V.S. comparezco y digo: I. Personería Que tal como lo acredito con Poder Especial que acompaño, soy apoderado de Telefónica de Argentina SA domiciliada en calle Nº (…) de la ciudad de (…) y cuyos demás datos obran en el referido instrumento y se dan aquí por reproducidos en honor a la brevedad. II. Objeto En tiempo y forma, vengo a contestar la Acción Colectiva instaurada por el actor, solicitando que la misma sea rechazada en todas sus partes. III. Hechos Conforme el art. (…) del Código de Procedimientos de la Provincia de (…), formula las siguientes manifestaciones respecto de los hechos de la demanda: 54

1. ABUSO DE DERECHO

a) Reconozco los siguientes hechos: (…) b) Niego los siguientes hechos: (…) Además de todo lo dicho, en especial destaco que se debe valorar las características propias de los contratos de prestación de servicio por tiempo indeterminado, en los cuales las condiciones de su prestación pueden ser objeto de variaciones durante el desenvolvimiento de la relación contractual, siempre que se anoticien con suficiente antelación al usuario y éste decida su conveniencia. Por ello, ante la numerosa cantidad de usuarios que posee Telefónica de Argentina SA, quienes en su gran mayoría cuentan con servicios adicionales proveídos por la empresa, resulta inviable solicitar a cada uno de ellos la conformidad previa y por escrito a variantes específicas que puedan incluirse en las facturaciones y condiciones. Por ello, se opta por anoticiar con bastante antelación a los usuarios en las facturas que llegan a sus domicilios o que descargan desde el sitio web de la empresa sobre aquellos cambios en la tarifa o en la prestación de servicios específicos. Respecto de la cautelar trabada por la accionante, debo decir que la misma obstaculiza y/o entorpece la actuación en trámite por la misma causa ante la Autoridad Federal de Tecnologías de la Información y las Comunicaciones (AFTIC), quien resulta el organismo de control del servicio que presta la recurrente y, por ende, competente para evaluar su actuación con relación al tema en debate, por ser esa la vía idónea para la canalización y solución de los presentes reclamos de los usuarios (conf. Ley N° 27.708, Dec. Regl. N° 677/2015, Dec. N° 1185/90, Resol. de la Secretaría de Comunicaciones de la Nación N° 10.059/99). De lo contrario se estaría resolviendo sobre una cuestión ya resuelta en esa instancia, en franca violación del principio non bis in idem. Por otra parte, carece de fundamentación adecuada la decisión de imponer exclusivamente sobre Telefónica de Argentina la onerosa carga económica de solventar los gastos que demanden las publicaciones ordenadas, convirtiéndose en una condena anticipada. Sobre todo, cuando a pesar de haber solicitado la ONG accionante el beneficio de gratuidad, particularmente no parece que se encuentre impedida de aportar con dichas erogaciones, siendo ella la principal interesada. Téngase presente en este punto que los medios utilizados para concretar las diligencias publicitarias no se encuentran contemplados en el Código de procedimiento nacional, por lo que se arrogan facultades legislativas que éste no posee. Además hay una falta de precisión respecto de la publicación en diario papel, lo que obsta a su cumplimiento. Y sin perjuicio de todo lo anterior, solicito a S.S. considerar que otorgar difusión al presente pleito produce un daño injustificado a la imagen públi55

Suárez: DEmandas y contestaciones

ca de Telefónica de Argentina SA. IV. Documental de la actora Respecto de los documentos de la demanda: a) Niego expresamente la autenticidad de los documentos (…) b) Reconozco expresamente los documentos (…) c) No me constan y niego los documentos (…) d) En cuanto a las facturaciones de usuarios acompañadas por la demandante, se trata de usuarios que gozan de servicios con valor agregado que ameritan la percepción del abono cuestionado, con lo cual no se configuraría la infracción prevista en el artículo 35 de la Ley N° 24.240. V. Derecho Fundo la presente contestación de la demanda en las normas de los arts. 10 y 14 del CCC, en la Ley 24.240 y en los arts. (…) del Código de Procedimientos de la Provincia de (…). VI. Ofrecimiento de la prueba documental (…) VII. Petición Por lo expuesto de V.S. solicito: a) Me tenga por presentado, domiciliado y, en el carácter que invoco, se me acuerde la participación que por derecho corresponda. b) Tenga S.S. por Contestada la Demanda. c) Se agregue la documental acompañada, reservándose en Secretaría los originales respectivos. Y por ofrecida la restante. d) Oportunamente se haga lugar a las oposiciones formuladas y se rechace la demanda con expresa imposición de costas. Proveer de conformidad. SERÁ JUSTICIA

Demanda de daños por abuso del derecho y abuso de posición dominante Señor Juez: (…), abogado, inscripto en la matrícula respectiva al folio (…) del tomo 56

1. ABUSO DE DERECHO

(…), con fianza vigente para el ejercicio de la procuración, constituyendo domicilio ad litem en la calle (…) Nº (…) de esta ciudad de (…), ante V.S. comparezco y digo: I. Personería Que tal como lo acredito con Poder Especial que acompaño, soy apoderado del Sr. (…), domiciliado en calle Nº (…) de la ciudad de (…) y cuyos demás datos obran en el referido instrumento y se dan aquí por reproducidos en honor a la brevedad, en su carácter de representante legal de “Moderna Comunicaciones SA” con sede en calle Nº (…) y cuyos demás datos obran en el Acta Constitutiva de la Sociedad que se acompaña y a la que se remite. II. Objeto Siguiendo expresas instrucciones de mi mandante, vengo a promover Demanda de Daños por Abuso del Derecho y Abuso de Posición Dominante contra Telecom Personal SA con domicilio en calle (…) Nº (…) de la ciudad de (…), Provincia de (…), tendiente a que se lo condene a responder por daños y perjuicios –daño emergente y lucro cesante– por la suma de Pesos (…), $ (…), con más sus correspondientes intereses y costas. O en lo que en más o en menos considere S.S. de acuerdo a las resultas del juicio. Baso el mismo en las cuestiones de hecho y consideraciones de derecho que a continuación expongo: III. Mediación obligatoria Intentada la Mediación, esta fracasó por inconcurrencia del demandado. O bien: Que se ha cumplido la instancia de mediación previa obligatoria, con resultado negativo según informa el formulario que se acompaña firmado por el mediador Dr. (…). IV. Hechos Mi mandante persigue el resarcimiento de los daños y perjuicios derivados de la dominante, arbitraria y abusiva conducta desarrollada por la demandada durante la vigencia del contrato de agencia que las vinculó. Cabe aclarar que mi representado era una pyme dedicada a la gestión de venta de conexiones e insumos de telefonía celular y que comenzó a desempeñarse como agente de ventas de Compañía de Comunicaciones Personales del Interior (“Cía. de Comunicaciones”) a partir del día 17/5/96. Posteriormente hubo una serie de renovaciones contractuales que se hicieron en forma directa con la demandada y que, ante permanentes presiones de “Telecom”, su parte tuvo que expandir su red de locales y cantidad de empleados. 57

Suárez: DEmandas y contestaciones

De esta forma, se vinculó con la accionada mediante un contrato de adhesión con cláusulas abusivas y las renovaciones contractuales resultaron ventajosas para ella, quien abusó de su posición dominante. Fue comercialmente forzada a continuar adherida al contrato, individualizándose las siguientes cláusulas claramente abusivas: (…). Estas cláusulas fueron utilizadas por la demandada para asfixiar económica y financieramente a su parte. “Telecom” eliminó en febrero de 2001 el sistema de “comodato” que era el más vendido y redujo las comisiones que eran el único ingreso del agente. Imputó a la demandada la modificación unilateral de condiciones básicas del contrato que eran notificadas por correo electrónico sin aviso previo. Además con sólo dos o tres meses de precedencia a la reducción de las comisiones, la demandada le dio instrucciones de expandirse. Sostuvo que su parte se negó a suscribir un convenio propuesto por “Telecom” mediante el que se sometería a su voluntad y conveniencia comercial y dijo que frente a ello, en julio de 2001, la accionada efectuó una nueva y final disminución de las comisiones por medio de la modificación del Anexo “G” del contrato. A su vez, la demandada llevó a cabo un plan para reemplazar su red de agentes por ventas directas. Por todo ello, el día 24/9/01 procedió mediante carta documento a dar por rescindido el contrato por culpa de la demandada. De lo expuesto se deduce que medió vicio de lesión y violencia moral de la demandada y por consiguiente se reclama la suma de pesos (…), ($...) en concepto de lucro cesante, y pesos (…), ($...) por daño emergente. V. Prueba Documental Las fuentes documentales que se acompañan son las siguientes (…) o en su caso se hallan en poder del demandado o indicar dónde se encuentran. Entre otras se indicará: Acta de Mediación con constancia del fracaso de la misma y constancia de gastos. VI. Derecho Fundo la presente demanda en las normas de los arts. 11 y 10 del CCC y en los arts. (…) del Código de Procedimientos de la Provincia de (…). VII. Cuestiones y consideraciones especiales (Cuestiones de competencia, tipo de proceso, inflación, reserva del caso federal)

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1. ABUSO DE DERECHO

VIII. Petición Por lo expuesto de V.S. solicito: a) Me tenga por presentado, domiciliado y, en el carácter que invoco, se me acuerde la participación que por derecho corresponda. b) Tenga S.S. iniciada la presente Demanda de Daños por Abuso del Derecho y Abuso de Posición Dominante contra Telecom Personal S.A a quien se citará y emplazará para que en término y bajo apercibimientos de ley comparezca a estar a derecho (o se corra traslado de la demanda bajo apercibimientos de ley), mediante las notificaciones por ley que correspondan –oficina de notificaciones– o según sea el domicilio del demandado, quedando autorizado para el diligenciamiento el Dr. (…). c) Se agregue la documental acompañada, reservándose en Secretaría los originales respectivos. d) Oportunamente se dicte sentencia, condenando a la demandada a (…) con más sus intereses y expresa imposición de costas. Proveer de conformidad. SERÁ JUSTICIA.

Contesta demanda de daños por abuso de derecho y abuso de posición dominante. Señor Juez: (…), abogado, inscripto en la matrícula respectiva al folio (…) del tomo (…), con fianza vigente para el ejercicio de la procuración, constituyendo domicilio ad litem en la calle (…) Nº (…) de esta ciudad de (…), en los autos caratulados: (…) c/ (…) s/ (…) (Expte. Nº…) que tramita ante juzgado de primera instancia de (…); ante V.S. comparezco y digo: I. Personería Que tal como lo acredito con Poder Especial que acompaño, soy apoderado de Telecom Personal SA con domicilio en calle (…) Nº (…) de la ciudad de (…), Provincia de (…) y cuyos demás datos obran en el referido instrumento y se dan aquí por reproducidos en honor a la brevedad. II. Objeto En tiempo y forma, vengo a contestar la Demanda instaurada por el actor, solicitando que la misma sea rechazada en todas sus partes.

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Suárez: DEmandas y contestaciones

III. Hechos Conforme el art. (…) del Código de Procedimientos de la Provincia de (…), formula las siguientes manifestaciones respecto de los hechos de la demanda: Por empezar, mi representada era continuadora de Miniphone SA (“Miniphone”) y cuando la misma se escindió nadie obligó a la accionante a suscribir el contrato con su parte. La demandada entre enero de 1998 y septiembre de 2001 cobró de Personal –“Telecom”– en concepto de comisiones un total de pesos (…), ($ …). Mi mandante, reconoce, por un lado, que existía desigualdad de poderío económico y empresarial entre su parte y los agentes, pero niega expresamente haber abusado de esa circunstancia y, por otro, que se vinculó con la accionante mediante un contrato con cláusulas predispuestas, mas señaló que las mismas no resultaron abusivas y que fueron aceptadas por “Moderna Comunicaciones” libre y voluntariamente. No hubo abuso de su parte sino que tomó precauciones lógicas en la contratación. Lo relativo al cobro de comisiones era un sistema de claras ventajas en favor del agente, quien además tenía acceso al sistema para comprobar las causas de los descuentos que se le efectuaban. A su vez, efectuó compensaciones entre las futuras acreencias y las deudas vencidas que sus agentes mantenían con su parte. La accionante no fue forzada a firmar ningún acuerdo y su decisión de rescindir el vínculo contractual comunicado mediante carta documento el día 26/9/01 se dio frente a reiterados incumplimientos y transgresiones a las obligaciones contractuales de “Moderna Comunicaciones”, quien cerró locales sin aviso, no pagó el canon locativo e incurrió también en falta de pago de comisiones a los subagentes. Cabe destacar que durante cinco años la accionante remitió facturas y cobró las liquidaciones que su parte efectuó sin cuestionarlas. Por otra parte, pongo en conocimiento de S.S. que la accionante no le devolvió a mi representada cuatrocientos sesenta y nueve terminales móviles que le entregó en consignación para la operatoria que totalizan dólares estadounidenses (…) (u$s…) más I.V.A. y una impresora cuyo valor era de pesos (…) ($ …). Por lo tanto mi representada rechaza los rubros y montos indemnizatorios reclamados. IV. Documental de la actora Respecto de los documentos de la demanda: a) Niego expresamente la autenticidad de los documentos (…) b) Reconozco expresamente los documentos (…) 60

FIN DE LA PREVISUALIZACIÓN

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