Recurso De Apelacion En Nicaragua

UNIDAD XLV APELACION (Artos 458 - 502; 2002 - 2045 Pr) a) b) c) d) e) f) g) h) i) j) k) l) m) n) ñ) o) p) q)

Concepto; Clases de resoluciones apelables; Fases del Recurso de Apelación; Término para apelar; Forma de apelar; Interrupción del término para apelar; Apelaciones de trámite especial; Efectos en el recurso de apelación; Reglas sobre la admisión; Facultades del Juez-aquo; Casos de deserción en apelación; Derechos de las partes ante el Tribunal de Apelación; Recurso de hecho: concepto, piezas que debe contener el testimonio, autonomía del recurso de hecho, facultades de la Sala ante el Recurso de Hecho; Apelación de Tercero; Actuaciones de la Sala ante Recursos improcedentes; Tramitación de la Apelación de Sentencias Definitivas en Juicios Ordinarios, Sumarios y algunos especiales; Tramitación de la Apelación en Incidente, Jurisdicción Voluntaria, Juicio Ejecutivo, y algunos especiales; Posibilidades de apertura a pruebas en segunda instancia;

LA APELACION es el primer recurso jerarquico del proceso civil, es vertical, de grado ascendente en jerarquía, de reforma en francia, verdadero medio de gravamen que provoca el reexamen inmediato de la misma controversia, o sea un recurso ordinario. CONCEPTO La apelación es un acto procesal de impugnación de la parte o de un tercero con derecho a apelar que frente a una resolución impugnable y perjudicial (porque no le otorga la tutela jurídica o se la otorga de manera insuficiente) dictada por un Juez o Tribunal de primera instancia, pide la actuación de la ley a su favor, para que tal tutela se le brinde por un Tribunal Superior en grado que conocera de la misma controversia con amplitud jurisdiccional. Al Tribunal o Juez inferior se le llama A-Quo, al Tribunal o Juez superior se le llama Ad-Quem. CLASES DE RESOLUCION SUCEPTIBLES DE APELACION 1º

Las sentencias definitivas, las interlocutorias, ambas de primera instancia y;

2º

Los autos de ordenamiento o mera tramitación excepcionalmente cuando: a

Alteren la sustanciación,

b

Recaen sobre trámites que no están expresamente ordenados por la ley y;

c

Den indebida intervención a una o más personas extrañas al juicio o incidente.

(Artos 458 y 459 Pr) FASES QUE ATRAVIESA LA APELACION (ALZADA) Fases que se dan ANTE EL JUEZ A-QUO, en nuestro sistema de mayor cuantía: JUEZ CIVIL DE DISTRITO:

1

INTERPOSICION

2

ADMISION

Fases que se dan ANTE EL JUEZ AD-QUEM O TRIBUNAL DE ALZADA, en nuestro sistema de mayor cunatía: TRIBUNAL DE APELACIONES (Sala de lo Civil donde están organizados en Salas) 1

SUSTANCIACION

2

RESOLUCION

TERMINO PARA APELAR Al tenor del Arto 459 Pr y su Reforma de 9 de octubre de 1969, visible en Gaceta Nº 273 del jueves 27 de Noviembre de 1969, el Recurso de Apelación debe interponerse o en el MISMO DIA DE LA NOTIFICACION de la resolución impugnada O DENTRO DEL FATAL TERMINO DE TRES DÍAS a contar de la respectiva notificación (plazo no común). FORMA DE APELAR La apelación debe ser pura y simple, no condicionada, basta expresar la inconformidad ad-libitum, sin motivarla, en el papel sellado de ley. INTERRUPCION DEL TERMINO PARA APELAR Se interrumpe el término por la interposición de remedios del Arto 451 Pr y el Arto 455 Pr, sólo para la parte que interpone el remedio y siempre que sea procedente en derecho. Si se rechaza, se puede apelar de ambos fallos, siempre que el del remedio pase de quinientos córdobas. (B.J. 7775; 12.684 y; 15.754) APELACIONES QUE TIENEN TRAMITE ESPECIAL En cuanto al término para apelar existen dos excepciones a la regla del Arto 459 fracción final: 1 2

Arto 457 Pr: En caso de CONSULTA SOBRE EJECUCIÓN DE SENTENCIA; Arto 1538 Pr: En caso de PARTICION DE LA HERENCIA (judicial)

En estas dos excepciones DEBE APELARSE EN EL ACTO MISMO DE LA NOTIFICACION in voce, ante el órgano de notificación. EFECTOS EN EL RECURSO DE APELACION Hay dos clases de efectos en relación con la admisión del recurso: 1 UN SOLO EFECTO o EFECTO DEVOLUTIVO (origen histórico) y; 2

DOBLE EFECTO o AMBOS EFECTOS o ADMISION LIBRE o EFECTO SUSPENSIVO.

Cuando se admite en ambos efectos el Tribunal A-Quo (inferior) no conserva ninguna facultad para continuar conociendo, pierde la competencia en el caso concreto, excepto lo dicho en el Arto 462 Pr. Cuando se admite en un solo efecto se conserva la competencia para seguir conociendo del asunto. (Arto 463 Pr. in principii)

En este caso hay dos formas materiales de actuar: 1

Si la apelación es de sentencia definitiva se remiten los autos originales al superior, dejando testimonio de lo necesario al inferior y;

2

Si es de interlocutoria o auto, se saca testimonio que se remite al superior y se dejan los originales al inferior.

(Arto 463 Pr) Cuando no se dice por el Juez A-Quo en que efecto se admite el recurso de apelación se entiende que es en ambos. REGLA SOBRE LA ADMISION De manera general la admisión es en ambos efectos, las excepciones están señaladas en el Arto 466 Pr. En la Jurisdicción Voluntaria la apelación se admite en ambos efectos al promotor, en un efecto a los terceros que han venido al expediente; esto es, mientras no haya oposición que transforme el expediente en contencioso. FACULTADES DEL JUEZ A-QUO FRENTE AL RECURSO El Juez de Distrito frente al escrito de apelación de la parte perjudicada, debe hacer el análisis siguiente: 1

Ver si el escrito de impugnación fue PRESENTADO EN TIEMPO;

2

Ver si fue PRSENTADO EN FORMA; los elementos de oportunidad y formalidad ya están explicados;

2

Ver SI EL RECURSO ES ADMISIBLE; esto es, si tiene abierta la puerta de ataque conforme la codificación, en los términos que ya se dejan aclarados.

Reuniendo esos tres supuestos que genericamente se denominan de TEMPORALIDAD, FORMALIDAD Y ADMISIBILIDAD, el Juez A-Quo debe admitir el recurso, lo que implica DECLARARLO PROCEDENTE, en el efecto que corresponda. Si lo admite EN AMBOS EFECTOS, EN LA MISMA PROVIDENCIA DEBE EMPLAZAR A LAS PARTES para que ocurran a usar sus derechos ante el superior respectivo, DENTRO DEL PLAZO DE TRES DÍAS, MÁS EL DE LA DISTANCIA, EN SU CASO. (Arto 1O8 Pr) Si lo admite EN UN SOLO EFECTO, no puede emplazar, sino HASTA QUE ESTE LIBRADO EL TESTIMONIO, ENTONCES DICTARÁ AUTO DE EMPLAZAMIENTO en los términos expresados. Dentro de ese plazo de emplazamiento debe EL APELANTE MEJORAR (carga), y puede el APELADO APERSONARSE (facultad). Este término es común para ambas partes y se cuenta a partir de la última notificación, con el permiso para el apelante de poder mejorar desde que se le notifica el emplazamiento. (Arto 20O6 Pr) Obviamente el apelado puede también llegar desde que a él se notifica el emplazamiento, aunque no empieze a correr el término. (Artos 469 y 476 Pr)

CASOS DE DESERCION DEL RECURSO DE APELACION Nuestra legislación regula cinco casos taxativos de deserción del recurso, figura que constituye una forma anormal de extinguir el proceso o relación procesal en segundo grado (apelatio o alzada), como sanción por incumplimiento a las cargas que impone la impugnación al apelante. Tales casos son: 1

Por FALTA DE ENTREGA DE PAPEL SELLADO para la emisión del testimonio respectivo. Este caso sólo se aplica cuando el recurso se admite en un sólo efecto o efecto devolutivo. El Juez al admitir el recurso previene al apelante deposite dentro de veinticuatro horas en secretaría las hojas de papel sellado que repute necesario para el testimonio, bajo apercebimiento de declarar desierto el recurso. Si no se cumple con la entrega, se declara la deserción a petición de parte o de oficio

(Arto 464 fracción 2ª Pr) 2

Por FALTA DE ENTREGA DEL DINERO PARA PAGAR EL PORTE, (estampillas) de correo, para la remisión del expediente del inferior al superior. Este caso solamente puede funcionar cuando ambos funcionarios se encuentran en localidades diferentes. por ejemplo el recurso admitido por el Juez de Granada para enviar el expediente al Tribunal de Apelaciones de Masaya. En Managua no funciona respecto a los Jueces de Distrito de Managua, porque están en la misma localidad. Este caso regulado por el Arto 471 Pr, sólo funciona a petición de parte.

3

Por FALTA DE MEJORA. Esta hipótesis se puede presentar en tres etapas diferentes así: 3.1

Cuando EL APELANTE NO SE PRESENTA A MEJORAR DENTRO DEL TERMINO DEL EMPLAZAMIENTO, término que le es propio y no se le puede disputar en forma alguna. Entonces al día siguiente antes que llegue dicho apelante, el apelado promueve el incidente de deserción;

3.2

Si el apelado es omiso en pedir la deserción a más tardar dentro de los dos días siguientes al del emplazamiento, renace un nuevo plazo para el apelante. En esta segunda hipótesis, se aplica el aforismo primero en tiempo primero en derecho, es decir el que primero pida, gana; o sea, que si el apelante llega dentro de esos dos días sin que el apelado haya pedido la deserción, ha mejorado y tiene derecho a la tramitación del recurso, caso contrario, opera la deserción pedida por el apelado;

3.3

Transcurrido esos dos días del segundo plazo, surge otro plazo indisputable para el apelante, de CINCO DÍAS. Sólo transcurrido este nuevo plazo sin mejora, se puede incidentar la deserción, o bien el Tribunal declararla de oficio.

Incluso antes de la declaración, aún vencido el plazo, puede el apelante promover incidente para acreditar justa causa para evitar la deserción. Este tercer caso lo regula el Arto 20O5 Pr. 4

Por NO SACAR EL APELANTE EL TRASLADO PARA EXPRESAR AGRAVIOS Y NO PRESENTAR DENTRO DEL PLAZO DEL TRASLADO LOS AGRAVIOS. Para cumplir con la carga de habilitar al Tribunal Ad-Quem al estudio mediante el señalamiento de los errores in procedendo o in iudicando atribuidos al Juez A-Quo, la ley establece un traslado por seis días para expresar esos agravios, o sea la lesión que el fallo produce al apelante. Si el apelante no se lleva el expediente, y no presenta escrito de agravios dentro de los seis días, se declara la deserción. Este caso sólo opera a petición de parte y está regulado por el Arto 2019 Pr.

5

Finalmente, si el apelante se llevó el expediente en traslado, pero deja pasar los seis días sin devolver, y la parte contraria (el apelado) exige la devolución conforme el Arto 166 Pr hasta llegar al apremio, obligando al apelante a DEVOLVER SIN ESCRITO, se declara la deserción. Es decir este quinto y último caso opera sólo a petición de parte unicamente por apremio y sin escrito de agravios. Si no hay apremio, aunque no haya escrito no hay deserción, cierto que el fallo se confirmará, mas por falta de agravios, pero no por deserción. Asi mismo, si el apelante devuelve después de los seis días, aunque feche fuera del término, no hay deserción, pues no hay aplicación analógica de penas y no cabe aplicar lo dispuesto para la rebeldía en el Arto 1O64 Pr.

(Arto 2020 Pr) FORMA DE ENVIAR EL EXPEDIENTE DEL INFERIOR AL SUPERIOR Y VICEVERSA El expediente contentivo del debate, se debe remitir por el inferior al superior y viceversa, CERRADO, FOLIADO, SELLADO Y CON UN OFICIO QUE EXPRESE EL NUMERO DE FOLIOS DE CADA ETAPA DEL PROCESO, quien lo remite y a quien se remite, pidiendo acuse de recibo. Es deber de ambos órganos acusarse recibo. Tales acuses se hacen por la Secretaría como órgano de vinculación. (Arto 472 Pr) PRIMEROS DERECHOS DE LAS PARTES ANTE EL TRIBUNAL DE APELACIONES Tanto el apelante como el apelado gozan de ciertos derechos reconocidos por la codificación en su comparecencia ante el Tribunal superior, que se explican así: A

PARA EL APELANTE: 1

Tiene derecho a pedir en su escrito de mejora, dentro del término del emplazamiento, a QUE EL RECURSO QUE LE FUE ADMITIDO EN UN SOLO EFECTO, SE LE ADMITA EN AMBOS. La intención es EVITAR UNA EJECUCIÓN PROVISIONAL, eliminando la competencia del Juez A-Quo. Este pedimento se resuelve sin trámite alguno y;

2

PEDIR EN SU ESCRITO DE EXPRESION DE AGRAVIOS QUE SE ABRA A PRUEBAS LA SEGUNDA INSTANCIA.

B

PARA EL APELADO: 1

Pedir QUE EL RECURSO ADMITIDO EN AMBOS EFECTOS, SE DECLARE ADMITIDO EN UNO sólo, a fin de poder dejarle la competencia al Juez A-Quo PARA PODER PROMOVER LA EJECUCIÓN PROVISIONAL DEL FALLO y;

2

Pedir EN SU ESCRITO DE CONTESTACION DE AGRAVIOS APERTURA A PRUEBAS EN SEGUNDA INSTANCIA.

Cuando el Tribunal rechaza los incidentes de cambio de efecto, impone las costas al promotor, pues son de mero derecho. (Arto 473 y 2023 Pr) RECURSO DE HECHO EN APELACION Este recurso es calificado como EXTRAORDINARIO DE PROCEDIMIENTO, pues tiene una tramitación diferente al de derecho, que es el normal, el que hemos venido desarrollando en estas explicaciones, está regulado por los Artos 477 al 486 Pr. Este recurso tiene la especialidad de ser INTERPUESTO ANTE EL SUPERIOR, y su finalidad exclusiva es DEMOSTRAR LA PROCEDENCIA DEL RECURSO DE DERECHO, que fue denegado infundadamente por el Juez de Distrito. La Corte Suprema de Justicia señala en B.J. 12.33O y 19.649 que lo fundamental de parte del apelante de hecho es ATACAR LA NEGATIVA DEL JUEZ INFERIOR Y NO LIMITARSE A REPRODUCIR EL RECURSO DE DERECHO. Se ataca "la providencia denegatoria y sólo tiene por objeto probar la procedencia del recurso." PIEZAS DEL PROCESO QUE DEBE CONTENER EL TESTIMONIO EN EL RECURSO DE HECHO Para la procedencia del recurso de hecho, para la admisibilidad del ataque a la negativa del recurso de derecho, el apelante de hecho debe solicitar al Juez A-Quo un testimonio, dentro de tercero día de notificado de la negativa, de las siguientes piezas mínimas: 1

DEMANDA

2

CONTESTACION

3

SENTENCIA

4 5

ESCRITO DE INTERPOSICION DEL RECURSO AUTO DE NEGATIVA DE ADMISION.

Además puede el apelante pedir todas las piezas que crea convenirle, de conformidad con la Reforma de 2 de Julio de 1912. Estos tres días no operan en caliente, es decir, que el apelante puede pedir el testimonio desde el momento que le notifican la negativa, no importa que el plazo que es de días no haya comenzado a correr, pues los plazos de días como ya sabemos, cuentan de media noche a media noche, sin contar las horas del día de la notificación. (B.J. 2359)

Cuando los autos originales del proceso se encuentran ante el Tribunal superior no es necesario pedir el testimonio. Esto se entiende solamente cuanto tal presencia del expediente original se debe a recurso de la misma parte. (B.J. 15.424) Es deber del Juez de Distrito al entregar el testimonio librado poner al pie del mismo la razón de entrega señalando día, hora, mes y año. La falta de tal razón produce la improcedencia del recurso. (B.J. 7162) Si el testimonio no comprende por lo menos las cinco piezas necesarias de que hemos hecho hincapié, se reputa diminuto, y como tal produce la improcedencia del recurso. (B.J. 7199; 8999; 1O.5O6; 11.4O7; 12.O68; 18.878; 9O de 197O) FACULTADES QUE TIENE EL TRIBUNAL DE APELACIONES FRENTE AL RECURSO DE HECHO Cuando el Tribunal de Apelaciones se encuentra frente al Recurso de Hecho, tiene las siguientes facultades: 1

Con sólo los datos del testimonio quedar plenamente instruido de la improcedencia del recurso, y dictar resolución declarando dicha improcedencia;

2

Con los mismos datos del testimonio considerar que la negativa no tiene fundamento, que el recurso es procedente, y admitirlo en el efecto que corresponde y;

3

Considerar que los datos del testimonio son insuficientes para ilustrar sobre la procedencia y librar provisión, ordenando el arrastre del expediente original, con una razón suscinta del Juez que explique el porqué de su negativa en la admisión del recurso de derecho.

En relación con tales actividades ha existido discrepancia en el tiempo entre las Cortes de Apelaciones de León y la de Masaya (la anterior). La Corte de León afirma los tres caminos señalados, en tanto la Corte de Masaya negaba que se pudiera declarar la procedencia con la sola presencia del testimonio. Creemos con la simple lectura del Arto 486 fracción 1ª in fine Pr, que la razón la tuvo siempre la Corte de Apelaciones de León. En la actualidad pensamos que esa dualidad ha sido superada primando el primer criterio amplio y fundado. AUTONOMIA DEL RECURSO DE HECHO EN RELACION A LA PERSONERIA DEL RECURRENTE Es importante destacar que el Recurso de Hecho es independiente, autónomo, en relación con el expediente principal, en lo que se relaciona con la personería o legitimación procesal para obrar del abogado o procurador judicial. Esto quiere decir que DEBE ACOMPAÑARSE POR DICHO PROCURADOR JUDICIAL EL PODER ORIGINAL que acredita la representación del dueño del pleito. Si tal documento de apoderamiento no se presenta, se produce la improcedencia del recurso. (B.J. 1O.931; 11.492; 11.916 y; 12.OO2) DERECHOS ALTERNATIVOS DEL RECURRENTE DE HECHO CUANDO SE NIEGA EL TESTIMONIO En principio el Juez de Distrito no tiene facultad alguna para negar el testimonio, excepto cuando el apelante de hecho no le entregue el papel sellado, única carga que debe cumplir. Pero puede suceder que el Juez abuse de autoridad y niegue el testimonio. Para tal rara hipótesis el legislador brinda al apelante de hecho dos caminos alternativos:

1

Presentarse con dos escritos del mismo contenido o tenor (dos tantos) ante un Alcalde Municipal propietario o suplente, o un Regidor Municipal, o bien un Notario, para que tales personajes entreguen un tanto, al Juez, y el otro se entregue al apelante de hecho con razón de la hora, día, hora, mes y año de la entrega al Juez, para que el apelante de hecho pueda concurrir con tal tanto ante el Tribunal de Apelaciones exponiendo todo lo actuado.

2

Si aún tales caminos alternativos fuesen muy difíciles por cualquier causa, puede el apelante de hecho ir directamente al Superior dentro del término del emplazamiento después de la negativa del testimonio, a narrar todo lo acontecido.

En ambos casos el Tribunal ordenará el arrastre por provisión, y se pronunciará sobre el recurso en los términos que ya dejamos explicados. Si el apelante entregó el papel sellado al Juez, se castiga a éste por su actuar indebido imponiéndole las costas, daños y perjuicios. (Arto 484 Pr) EL RECURSO DE HECHO NO SUSPENDE LA EJECUCIÓN En tanto el Tribunal de Apelaciones no ordene el arrastre de los autos originales, el recurso de hecho no produce la suspensión de la ejecución del fallo apelado. Desde que tal arrastre se ordene todo se paraliza ante el Juez de Distrito, y si se admite el recurso, todo lo actuado después de la negativa de admisión, queda automaticamente sin valor ni efecto. (Artos 485 y 486 Pr) APELACION RESTRINGIDA Cuando un fallo contenga varios puntos de decisión, lo cual es típico en los casos de acumulaciones objetivas o de contrademanda, las partes pueden limitar sus impugnaciones a puntos concretos de los varios debatidos. Esto se llama en doctrina APELACION RESTRINGIDA y se regula por el Arto 491 Pr. En tales hipótesis, el Tribunal de Apelaciones sólo puede conocer de esos puntos apelados. Esto es lógico ya que los otros puntos no atacados pasan en autoridad de Cosa Juzgada ante su propia firmeza al tenor de los Artos 437 y 439 Pr. APELACION DE TERCEROS En los Artos 492 y 493 Pr el codificador nacional regula la figura de Apelación de Terceros. Ese recurso está abierto a los litis-consortes, o sea los que están en el mismo plano sustancial que las partes principales del proceso; esto es, aquellos a quienes se les puede hacer valer la Cosa Juzgada del fallo, o quienes pueden derivar ventajas de dicho fallo. El interés para apelar de estos terceros se presume por la ley, siempre que la parte contraria no lo negare. Si dicha parte se opone, se abre un incidente para acreditar la calidad de verdadero tercero con derecho a apelar. Debe dejarse claramente expresado que tales terceros sólo pueden apelar de las sentencias definitivas. Los estatutos legales citados dejan varias inquietudes por lo reducido de su regulación, inquietudes que han tenido que ser llenadas por la Corte Suprema de Justicia en sana interpretación, así:

1

TERMINO PARA APELAR DE LOS TERCEROS: bien dentro de las horas hábiles del día de la última notificación, o bien dentro de tercero día perentorio, preclusivo, falta, de esa última notificación a las partes.

(B.J. 16.835 y 334 de 1966) Anteriormente en B.J. 4.O44 había opinado que el plazo de los tres días se contaban a partir de la notificación a cualquiera de las partes. Nos parece que esta primera opinión es más admisible por amplitud, pues no se obliga al tercero a estar pendiente de la notificación a ambas partes, y podía impugnar desde que tiene conocimiento del fallo por la notificación a una de las partes. Empero, debe tenerse presente que la última opinión es la que prevalece a pesar de la crítica que le hacemos y; 2

EFECTO EN QUE DEBE ADMITIRSE EL RECURSO: En B.J. 2992 expresó la Corte Suprema de Justicia que DEBIA ADMITIRSE EN AMBOS EFECTOS. Posteriormente en B.J. 12.O55 cambió de criterio y expresó que SE DEBE ADMITIR EN EL EFECTO EN QUE SE ADMITE AL DEMANDADO. Pensamos que ambos criterios no son lógicos. El segundo parece acercarse más a la mente del legislador, pero la verdad es que se admite por regla general, todo recurso, según la clase de proceso y la persona que lo interpone (Arto 466 Pr), por manera que sería más lógico expresar: el recurso del tercero debe admitirse en el mismo efecto de su litis-consorte; o sea, de la parte en relación con la cual se halla en el mismo plano jurídico obligacional; así, si está en posición del actor y el actor perdió, se debe admitir en ambos efectos, no importa si el proceso es ordinario o sumario, en tanto si está en la misma posición del demandado, en juicio sumario, pues se le admitirá en un sólo efecto.

ACTUACION DEL TRIBUNAL DE APELACIONES CUANDO LLEGAN A SU CONOCIMIENTO RECURSOS CONTRA SENTENCIAS QUE NO SE HAN NOTIFICADO A UNA DE LAS PARTES Cuando el Tribunal por la simple lectura del expediente de primer grado constate que la sentencia apelada no se notificó a una de las partes, y tampoco se le notificó el auto de emplazamiento, debe ordenar la devolución inmediata para que se llene tales vacíos con la finalidad de dar a la parte apelada la oportunidad de adherir, si el caso lo amerita, eliminado la sesión a tal posibilidad. Si no se notificó la sentencia, pero si el auto de admisión y la parte interesada no reclamó la omisión, se tiene por convalidada la omisión y no hay necesidad de ordenar la devolución. (Artos 125 y 494 Pr) ACTUACION DEL TRIBUNAL DE APELACIONES FRENTE A UN RECURSO IMPROCEDENTE Cuando el Tribunal recibe el proceso llegado por apelación, está en el deber de analizar los elementos de la procedencia, que hemos dicho son: admisibilidad, temporalidad y formalidad. Si uno de esos elementos falla, puede y debe declarar el recurso improcedente. Sin embargo esta oportunidad no es preclusiva, pues al tenor del Arto 20O2 Pr, puede hacer tal declaración en todo tiempo, antes de la sentencia definitiva de segundo grado. La parte apelada puede en su escrito de personamiento, dentro de mejora, promover el INCIDENTE DE IMPROCEDENCIA, en cuyo caso el Tribunal estará obligado a tramitarlo de PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO. (Arto 488 Pr) DERECHOS DE LAS PARTES EN CASO DE NULIDADES SUSTANCIALES

Cuando en la tramitación del proceso se cometen nulidades sustanciales; esto es, se violentan normas imperativas o marginan presupuestos procesales, la parte perjudicada debe reclamar tan pronto, promoviendo el respectivo INCIDENTE DE NULIDAD. Si no se acepta el incidente, y no es apelable la resolución conforme la Ley de 19 de marzo de 1923, el lesionado DEBE REPRODUCIR SU RECLAMO ante el Tribunal de Apelaciones, en su respectivo escrito de expresión o contestación de agravios. Si el Tribunal recoge la petición de nulidad, se imponen las costas, daños y perjuicios al Juez A-Quo. Dicho judicial tiene derecho a pedir reposición de tal condena para ante la Corte Suprema. Si el Tribunal rechaza la nulidad, se ha preparado el recurso de CASACIÓN en la Forma. Si no se hacen tales reclamaciones no habrá procedencia de la CASACIÓN en la Forma. (Artos 495; 496; 2.O22 Pr; B.J. 14.741; 16.799; 17.381; 252 de 1968) CASOS EN QUE NO ES ADMISIBLE EL RECURSO DE APELACION La legislación señala en el Arto 497 Pr seis casos específicos en que se niega el recurso de apelación, y uno genérico de apertura para cuando normas especiales lo prohiban. En este último caso se encuentran la hipótesis que regulan los Artos 1587; 1672; 1871; 2113 Pr y; Arto. 4 de la Ley de 19 de marzo de 1923) Es conveniente saber en relación con el inciso 2º y 4º del Arto 497 Pr que no es la simple renuncia unilateral lo que constituye el impedimento para la admisión, sino el pacto, como convención bilateral, obligatoria para ambas partes, actor y demandado, pues repugna a la conciencia jurídica la desigualdad en el proceso. Recordemos que el principio de igualdad y bilateralidad de la audiencia es connatural al proceso, y el permiso de la ley es a un convenio de doble sentido, que ponga a las partes en plano igual ante el Juzgador. DE LA VISTA DE LOS PROCESOS Este trámite ya fue objeto de estudio en el tratado de las Resoluciones Judiciales, al referirnos a la Vista, Votacion y Fallo en los organismos colegiados. Baste recordar que es una concesión a la oralidad y tal trámite es potestativo en el Juzgado de Distrito y en algunos casos ante los Tribunales colegiados, e IMPERATIVO EN LOS CASOS CONCRETOS regulados por el Arto. 1º de la Ley de 19 de marzo de 1923, a saber: CUANDO EXCEDEN DE LA CUANTÍA que señale la Corte Suprema de Justicia, CUANDO SE REFIERAN A NULIDAD DE TESTAMENTO O AL ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS, O CUANDO LO PIDAN EXPRESAMENTE LAS PARTES. (Artos 498 - 5O2 y; 2034 Pr) TRATAMIENTO PROCESAL AL RECURSO DE APELACION La codificación nacional brinda dos categorías procedimentales a la tercera etapa del Recurso: la TRAMITACION, atendiendo la naturaleza de la resolución apelada. La primera categoría se aplica a las SENTENCIAS DEFINITIVAS dictadas EN LOS PROCESOS SUMARIOS, ORDINARIOS Y ALGUNOS ESPECIALES, haciendo extensiva la forma a las SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS CON FUERZA DE DEFINITIVAS. (Artos 2017 - 2034 Pr y; B.J. 18.O65; 191 de 1967; 188 y 336 de 1968 y; 194 de 1971) La segunda categoría se aplica a las SENTENCIAS DICTADAS EN LOS INCIDENTES O SEAN LAS SIMPLEMENTE INTERLOCUTORIAS, EN MATERIA DE JURISDICCION VOLUNTARIA, EN PROCESOS CAUTELARES Y ESPECIALMENTE EN EL JUICIO EJECUTIVO. (Artos 2035 - 2045 Pr)

En la primera categoría procedimental, los pasos a seguir son los siguientes: 1

En presencia de los ESCRITOS DE MEJORA DEL APELANTE, actividad que constituye una carga cuyo no desembarazo produce la deserción del recurso, según ya queda explicado, Y EL DE PERSONAMIENTO DEL APELADO, que es una actividad facultativa, un derecho a estar presente, EL TRIBUNAL DE APELACIONES DICTA PROVIDENCIA CUYA NATURALEZA ES SIMPLEMENTE INTERLOCUTORIA, rebasando la calidad de auto de mero ordenamiento o trámite, en el que se pronuncia a priori sobre los elementos de la procedencia ya señalados: admisibilidad, temporalidad y formalidad, y si los encuentra presentes ORDENA QUE EL PROCESO PASE A LA OFICINA; es decir, asume la competencia del caso; TIENE POR PERSONADOS AL APELANTE Y AL APELADO, en los respectivos caracteres con que se hayan personado (personalmente o por medio de sus procuradores), ORDENA EL TRASLADO POR SEIS DÍAS AL APELANTE para que exprese agravios, y si dicho apelante no presentó el papel sellado necesario para la tramitación del recurso, ordena la entrega del número de horas necesarias para dicho trámite. La falta de entrega de papel no produce la deserción, pero sí puede originar las actuaciones señaladas en el Arto 2045 que incluye hasta declarar PASADA EN COSA JUZGADA la sentencia apelada por el incumplimiento a esa carga fiscal.

2

El apelante tiene derecho a llevarse el expediente para expresar agravios y retenerlo en su poder hasta ser obligado a restituirlo conforme lo ordena el Arto 166 Pr. En ese escrito debe expresar los errores de hecho o de derecho, de procedimiento o de fondo (in procedendo o in iudicando) que atribuye al Juez A-Quo. Recordemos que la apelación hace nacer el proceso IMPUGNATIVO, que tiene por objeto resolver las críticas de los resultados procesales producidos por el Juez de Distrito (A-Quo). Si el apelante no brinda al Tribunal la base para estudiar esas críticas, ese ataque a la actuación del inferior, no podrá brindarle la tutela jurídica, y se verá compelido a CONFIRMAR LA SENTENCIA APELADA ANTE LA FALTA DE AGRAVIOS. El Tribunal no puede suplir la queja o agravios del apelante.

3

Devuelto el expediente, con el escrito de contestación de agravios, el Tribunal ORDENA TRASLADO POR SEIS DÍAS AL APELADO PARA QUE CONTESTE LOS AGRAVIOS. Es decir, que articule las alegaciones que considere oportunas frente a la queja o agravios. CON LOS ESCRITOS DE EXPRESION Y CONTESTACION DE AGRAVIOS, que son equivalentes a la demanda y contestación, en primera instancia, QUEDA DEFINIDO EL DEBATE EN SEGUNDO GRADO. El Tribunal sólo podrá resolver sobre los puntos allí definidos, excepto el caso de NULIDADES SUSTANCIALES QUE PUEDEN DECLARARSE DE OFICIO. EN EL ESCRITO DE CONTESTACION DE AGRAVIOS, PUEDE EL APELADO ADHERIR AL RECURSO. Surge así el llamado recurso de apelación por ADHESION, o recurso DE ADHESION, ADHESIVO, INCIDENTAL o ACCESORIO, que tiene una naturaleza jurídica compleja. Para su procedencia requiere la existencia del recurso principal de la parte contraria, y por su esencia recae sobre puntos accesorios. Esta es la sana aplicación que se hace en Italia lugar de origen de la Institución. En nuestro medio siempre se ha entendido tal accesoridad como elemento fundamental de procedencia; sin embargo, existe un precedente negativo de la Corte Suprema de Justicia visible en B.J. 175 de 1970 en que erradamente afirmó que como la ley no distingue sobre que puntos puede recaer la adhesión, debe entenderse que comprende incluso puntos principales. Tal tesis desnaturaliza totalmente la idea del recurso, cuya finalidad es simplemente obtener la in integrun restitutio a través de una condena total,

tanto sobre lo principal que se había obtenido, como sobre los puntos accesorios, que no habíamos combatido pensando en que el vencido principal cumpliría el fallo, pero que al obligarse a continuar en el proceso en apelación, nos obliga a tratar de ser plenamente vencedores. Este recurso no puede nunca llegar a perecer por deserción, pues como hemos señalado no es autónomo, sino accesorio al recurso principal. Si PUEDE PERECER POR LA CADUCIDAD, pues la perención del recurso principal acarrea la del accesorio. Es PRESUPUESTO NECESARIO PARA LA ADMISIBILIDAD DE LA ADHESIÓN QUE EL ADHERENTE SEÑALE CON PRECISIÓN Y CLARIDAD LOS PUNTOS QUE LE SON GRAVOSOS. Este recurso también se puede ejercitar en CASACIÓN, pero sólo en el escrito de contestación de agravios, de conformidad con el Arto 2066 Pr y su reforma del Arto 7º de la Ley de 2 de Julio de 1912. En apelación EXISTEN DOS OPORTUNIDADES DE ADHERIR: A

ANTE EL JUEZ DE DISTRITO, sea al enterarnos en Secretaría de la existencia del recurso principal; o sea, cuando se nos notifique la admisión y emplazamiento y;

B

Como queda explicado EN EL ESCRITO DE CONTESTACION DE AGRAVIOS, ante el Tribunal de Apelaciones.

Debe advertirse que el Juez de Distrito no puede ni debe pronunciarse sobre la adhesión, limitándose a agregar el escrito a los antecedentes para remitirlo todo al Tribunal de Apelaciones. EL DESISTIMIENTO DEL APELANTE PRINCIPAL, ANTES DE LA ADHESION, MATA EL RECURSO ADHESIVO, más si antes del desistimiento ya había adhesión, el recurso accesorio que SOLO PRECISA MOMENTANEAMENTE DEL PRINCIPAL PARA TENER EXISTENCIA LEGAL, cobra autonomía automática, y no se perjudica por el desistimiento del principal. (Arto 395; 2012; 2.O13 y; 2015 Pr) PARA LOS FINES DE ADHESION ES IRRELEVANTE QUE EL ESCRITO SE DEVUELVA PASADO EL TERMINO DEL TRASLADO Y FECHADO DESPUES DEL MISMO. (B.J. 13.518; 13.61O y; 18.216) 4

DEVUELTO EL ESCRITO DE CONTESTACION DE AGRAVIOS, SI NO HAY ADHESION, NI PETICION DE APERTURA A PRUEBAS por ninguna de las partes, EL TRIBUNAL DICTARA AUTO CITANDO PARA SENTENCIA, en su caso SEÑALANDO LA VISTA O ALEGATO ORAL, y fallará después dentro del término de ley.

5

SI HAY ADHESION, SE CONFIERE UN TERCER TRASLADO POR TRES DÍAS AL PRIMER APELANTE o apelante principal, PARA QUE CONTESTE LOS AGRAVIOS DEL ADHERENTE, pues el ADHERENTE además de contestar los agravios en el traslado a él concedido, debe expresar sus propios agravios

(Arto 2018 fracción final Pr) 6

Cuando las DOS PARTES APELAN, existen TRES TRASLADOS TODOS POR SEIS DÍAS, así: A

El primer traslado al primer apelante para que exprese agravios;

B

El segundo traslado al apelado del primer apelante para que conteste agravios y exprese los suyos y;

C

El último traslado para el primer apelante para que conteste los agravios del segundo.

NO HAY MAS TRASLADOS. 7

Si las PARTES PIDIEREN APERTURA A PRUEBAS, lo cual ya queda explicado al hablar de los primeros derechos de las partes ante el Tribunal, el TRIBUNAL ACEPTARA LA PETICION SI LAS DOS PARTES ESTAN DE ACUERDO. Si no hay acuerdo el Tribunal resuelve. La Suprema expresa que es potestativo del Tribunal abrir a pruebas. (Arto 2027 Pr B.J. 6162) Contra la providencia que otorgue el plazo probatorio NO HAY RECURSO. CONTRA LA QUE DENIEGUE EXISTE EL REMEDIO DE REPOSICION y con ello SE PREPARA LA CASACIÓN EN LA FORMA.

(Arto 2028 Pr) La APERTURA A PRUEBAS SOLO PROCEDE EN LOS CUATRO CASOS TAXATIVOS que regula el Arto 2024 Pr con sus excepciones y especialidades. Hay que recordar que dentro de nuestro sistema de preclusión la primera instancia cierra las etapas de alegaciones y probanzas sobre que se limitará el Recurso de Apelación, y que por ello la apertura a pruebas en segunda instancia es una excepción. En los casos en que el Tribunal acuerda la apertura a pruebas, los medios probatorios se reciben por el Presidente del Tribunal o cualquiera de los Magistrados delegado por el Presidente, asistido del Secretario, observando lo establecido para cada medio en la primera instancia. (Arto 2029 Pr) Siempre que abra a pruebas en apelación, se deben conferir a las partes un traslado por seis días a cada uno, que reciben los nombres de réplica y dúplica, para que aleguen sobre las pruebas. Esos trámites son sustanciales para los fines de la Casación. (Artos 203O y 2061 Pr) 8

No habiendo adhesión, ni apertura a pruebas, o habiéndose tramitado estas PRETENSIÓNes, SE CITA PARA SENTENCIA, en su caso se señalan los alegatos orales o en Estrado, y se falla dentro del término legal. Puede también el Tribunal usar EN ESTA ETAPA, CERRADO EL DEBATE, LAS DILIGENCIAS PARA MEJOR PROVEER de que ya se ha hablado.

(Artos 213; 2025 y; 2032 Pr) En la segunda categoría SENTENCIAS DICTADAS EN LOS INCIDENTES o sean las simplemente interlocutorias; EN MATERIA DE JURISDICCION VOLUNTARIA, EN PROCESOS CAUTELARES Y ESPECIALMENTE EN EL JUICIO EJECUTIVO, los pasos procedimentales son:

1

Escrito de MEJORA DEL APELANTE EN EL QUE NECESARIAMENTE DEBEN EXPRESARSE LOS AGRAVIOS. Si no se cumple con esta carga no habrá base para que el Tribunal conozca la impugnación y se verá precisado a confirmar el fallo apelado. No hay deserción, sino simplemente confirmación por inexistencia de agravios.

EN ESTE ESCRITO PUEDE PEDIR APERTURA A PRUEBAS. 2

Probable ESCRITO DE PERSONAMIENTO DEL APELADO, que no tiene carga de comparecencia, sino derecho a continuar defendiendo su posición de victorioso.

3

AUTO DEL TRIBUNAL PRONUNCIANDOSE SOBRE LA PROCEDENCIA DEL RECURSO, teniendo por personados al apelante y al apelado, y confiriendo VISTA POR TRES DÍAS AL APELADO PARA QUE CONTESTE LOS AGRAVIOS.

4

ESCRITO DEL APELADO CONTESTANDO LOS AGRAVIOS. En este escrito PUEDE PEDIR APERTURA A PRUEBAS O PUEDE ADHERIR. En esta categoría procesal de apelaciones sólo se puede adherir en esta oportunidad, no hay ante el Juez A-Quo.

5

La apertura a pruebas sólo cabe cuando tal trámite no se brindó en la primera instancia, y bajo los alcances ya explicados para la otra categoría procesal en apelación. En CASO DE HABERSE ABIERTO A PRUEBAS, se dicta auto ordenando que el EXPEDIENTE PERMANEZCA EN SECRETARÍA DENTRO DE TERCERO DÍA COMUNES A LAS PARTES PARA QUE ALEGUEN SOBRE LAS PRUEBAS.

6

Si no hubo apertura a pruebas o vencida la estación probatoria, se citará para sentencia y se fallará dentro del plazo legal.

(Artos 2035 al 2044 Pr) En las dos categorías procesales, LA CUARTA FASE DEL RECURSO, QUE ES LA RESOLUCION O FALLO brinda al Tribunal la posibilidad de resolver en uno de los siguientes cuatro sentidos: A

ANULANDO LO ACTUADO POR EL JUEZ A-QUO, cuando existen vicios procesales relevantes, sustanciales que impiden continuar con la marcha del proceso;

B

REFORMANDO LA SENTENCIA APELADA, cuando el fondo no está ajustado al contenido del debate;

C

CONFIRMANDO EL FALLO, cuando el Tribunal encuentra plenamente ajustada a derecho la actuación del Juez A-Quo y;

D

REVOCANDO EL FALLO DE FONDO, cuando por el contrario hay vicios in iudicando que demuestran lo infundado del fallo en el fondo.