El Silencio Administrativo Ahora

EL SILENCIO ADMINISTRATIVO: ORIGEN, CONCEPTO Y CLASES 1.1. Origen del silencio administrativo En Francia, mediante un Decreto expedido el 2 de noviembre de 1864, por primera vez se estableció la figura jurídica del silencio administrativo con la finalidad de subsanar el vacío de respuesta de los ministros respecto de sus autoridades subordinadas. Posteriormente, mediante una Ley publicada el 17 de julio de 1900 (artículo 3º) se generalizó la aplicación del silencio administrativo a una decisión implícita de rechazo. De esta manera, ante la ausencia de pronunciamiento por parte de la administración en un plazo razonable, la ley optó por presumir que la pretensión del particular había sido denegada, con el único propósito de acudir a las vías procesales en demanda de que ésta fuese satisfecha. La finalidad de la Ley francesa de 1900 era impedir que, en determinados casos, el recurso contencioso–administrativo se convirtiese en algo puramente ilusorio. Así, constituyendo el objeto de este recurso una anterior decisión administrativa lesiva para el particular, bastaba con que tal decisión no se produjese (no obstante el planteamiento de la cuestión ante la competente autoridad administrativa) para que el acceso a lo contencioso–administrativo resultase imposible. Como señala Vicenç Aguado i cudolá, citando a diversos autores, la Ley buscaba eliminar estorbos para acceder al Consejo de Estado, disminuir la lentitud de los asuntos, combatir la inercia administrativa y extender el dominio de lo contencioso administrativo, haciéndolo tan amplio como el de la reclamación administrativa. En ese orden de ideas, la institución del silencio administrativo (en su vertiente negativa) nació en Francia como una ficción legal, permitiendo al interesado, frente a la inactividad de la administración pública, considerar desestimada su pretensión, encontrándose habilitado solo para recurrir al recurso contencioso–administrativo, a fin de que su pretensión fuese satisfecha. Su finalidad no era garantizar derechos de los particulares, sino evitar que en determinados ámbitos la inercia administrativa generase perjuicios a la administración y a sus intereses. Clases de silencio administrativo: positivo y negativo El silencio administrativo puede ser positivo o negativo. El silencio administrativo positivo procede únicamente en los supuestos en que la administración no resuelva el fondo de la petición del recurrente en el plazo de ley establecido. Esta modalidad opera de manera excepcional presumiendo a favor del administrado que la administración ha adoptado una respuesta de carácter positivo ante la petición formulada. Esta doctrina ha sido confirmada por el Tribunal Constitucional que, en reiterada jurisprudencia, ha señalado: “…el administrado puede acogerse al silencio administrativo positivo solo si existe mandato expreso que declare dicho mecanismo procesal“. En el silencio administrativo positivo existe una “ganancia” para el interesado y la administración no puede, por acto de “contrario imperio”, privar al particular de esa situación adquirida, cuya causa está en la desidia de aquélla, cuando no en la manifiesta voluntad de no resolver. Por otro lado, el silencio administrativo negativo procede ante la omisión de respuesta por parte de la administración, pero entendiendo que la decisión de la autoridad es negativa, con la finalidad de permitir al interesado acceder a una vía revisora ulterior. De esta manera se evita que la combinación del acto previo con la inactividad formal de la administración volatilice el derecho del ciudadano a una tutela judicial efectiva.

Así, como señala el Tribunal Constitucional Español, el silencio administrativo negativo constituye “…una ficción legal que responde a la finalidad de que el administrado pueda, previos los recursos pertinentes, llegar a la vía judicial superando los efectos de inactividad de la Administración”. El silencio administrativo negativo surge por disposición de la ley, pero no se aplica de manera automática pues dependerá de la voluntad del administrado recurrir alproceso contencioso– administrativo vencido el plazo establecido en la ley, o seguir esperando a que la administración responda algún día su petición o el recurso interpuesto en sede administrativa. Este carácter optativo de acogimiento al silencio administrativo negativo ha sido reconocido por el Tribunal Constitucional que, a través de su doctrina jurisprudencial, ha puntualizado que: “…el administrado (…) transcurrido el plazo para que la Administración resuelva el recurso impugnativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al silencio administrativo y así acudir a la vía jurisdiccional, o de esperar el pronunciamiento expreso de la Administración. La no resolución del recurso impugnatorio dentro del plazo de 30 días no puede considerarse como causal de exclusión de la potestad del administrado de esperar el pronunciamiento expreso de la Administración”.a la falta de respuesta de una solicitud del demandante, el Tribunal Constitucional ha reiterado su doctrina al señalar:“…habiendo transcurrido el plazo en exceso sin que la administración se haya pronunciado por la solicitud del demandante ha operado el silencio administrativo negativo, por lo que el recurrente de acuerdo al artículo 188º, numeral 188.3, de la Ley Nº 27444 se encuentra habilitado para interponer los recursos impugnativos y las acciones judiciales pertinentes (…)”. En este orden de ideas, cabe afirmar que si bien esta figura tiene dos importantes clasificaciones, una negativa y otra positiva, su naturaleza en uno y otro caso es idéntica, independientemente del efecto que se le atribuya a la ausencia de la debida declaración expresa (estimatorio o desestimatorio). En otra resolución más reciente, pero esta vez refiriéndose La Ley del Silencio Administrativo, la cual posibilitará que un trámite sea considerado aceptado y procedente si, al cabo de 30 días de haberse iniciado, la entidad pública correspondiente no ha dado una respuesta, entrará en vigencia a partir de mañana, viernes, anunció la Presidencia del Consejo de Ministros (PCM). Con fecha 07 de Julio del 2007, el Diario Oficial "El Peruano", publica la Ley 29060, que bien puede ser denominada: LEY DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO; que busca dentro de un proceso de Reforma del Estado, poner fin, a la inacción procedimental de la administración pública, resolviendo a favor de los ciudadanos administrados. Esta norma, entrará en vigencia el 04 de Enero del 2008, en aplicación de la Décima Disposiciones Transitorias, Complementarias y Finales, y en concordancia con el Art. 109 de la Constitución del 93. . MARCO NORMATIVO. Para comprender la Ley Nº 29060, se requiere tener presente que existe una normatividad general y una específica: 2.1 NORMATIVIDAD GENERAL: LEY Nº 27658: LEY MARCO DE MODERNIZACIÓN DE LA GESTIÒN DEL ESTADO LEY Nº 27444: LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, que promueve la simplificación, eficiencia y transparencia de la actividad administrativa, mediante el rechazo del formalismo procedimental, del paradigma del secreto, y de la evasión de responsabilidades.

Ley Nº 28976: LEY MARCO DE LICENCIAS DE FUNCIONAMIENTO Ley Nº 28996: LEY DE ELIMINACIÓN DE SOBRECOSTOS, TRABAS Y RESTRICCIONES A LA INVERSIÓN PRIVADA. 2.2 NORMATIVIDAD ESPECÍFICA: LEY Nº 29060. D.S. 079-2007-PCM: "Aprueban Lineamientos para Elaboración y Aprobación de TUPAS y establecen disposiciones para el cumplimiento de la Ley del Silencio Administrativo" D.S. 096-2007-PCM: "Regula la Fiscalización administrativos por parte del Estado"

Posterior

Aleatoria

de

los

procedimientos

SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO EN LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA PERUANA Desde el 03 de enero del año 2008, entro en vigencia la Ley Nº 29060 denominada "Ley del Silencio Administrativo", basicamente dicha norma regula la tramitación de la aprobación de las solicitudes y o peticiones que presentan los administrados mediante los procedimientos administrativos de calificación previa y automática que se siguen ante las entidades públicas, la citada Ley hace sustanciales modificaciones a algunas disposiciones los procedimientos de calificación previa y automatica contenidas en la Ley Nº 27444 "Ley del Procedimiento Administrativo General". Procedimientos de Calificación Previa: Son aquellos trámites que señalan dentro de sus procedimientos plazos para el pronunciamiento expreso (escrito) de la autoridad administrativa concediendo o denegando lo requerido o solicitado. Procedimiento de Aprobación Automática: Son aquellos tramites en los cuales con la sola presentación de la solicitud por mesa de partes, adjuntando todos los requisitos establecidos en el TUPA (Texto Único de Procedimientos Administrativos) de la entidad respectiva, se tendrá por aprobada la solicitud, bastando la copia del cargo de la solicitud presentada como documento suficiente para acreditar la aprobación ficta (ó tacita) de lo solicitado. TEXTO UNICO DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS: En este punto se hace necesario señalar que el Texto Unico Procedimientos Administrativos "TUPA", es el documento de gestion institucional creado para brindar al público en general la información sobre todos los procedimientos administrativos que se tramitan ante las entidades publicas; asimismo se precisa que cada entidad del estado cuenta con su propio TUPA.

PRINCIPALES INNOVACIONES DE LA LEY DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO 1.- APROBACIÓN FICTA POSITIVA EN LOS PROCEDIMIENTOS O TRÁMITES DE CALIFICACIÓN PREVIA: La Ley Nº 29060, dispone que a partir de la fecha de su entrada en vigencia, aquellas solicitudes en los que las autoridades administrativas respectivas no emitan su pronunciamiento expreso dentro de los plazos máximos señalados en los respectivos TUPA, se consideraran aprobadas a partir del día siguiente de transcurrido el plazo establecido para que la autoridad administrativa se pronuncie denegando o concediendo lo peticionado. Esto es, ahora el administrado no esperara más tiempo que los señalados para cada procedimiento en los TUPA de las entidades de la administración pública, operando de esta forma la aprobación ficta de la solicitud, en consecuencia el administrado deberá considerar aprobada su solicitud una vez transcurrido el plazo sin el pronunciamiento expreso de la autoridad administrativa respectiva.

En este aspecto se hace necesario precisar que el funcionario o autoridad administrativa a cargo del procedimiento no podría pronunciarse después de transcurrido el plazo para que emita su decisión expresa (escrita), ya que conforme lo señala la Ley Nº 29060, el "silencio" de la administración pública en los trámites o procedimientos operara a favor de los administrados aprobando sus solicitudes, bastando para acreditar la aprobación ficta el cargo de recepción del formato de “Declaración Jurada de Silencio Positivo” presentado ante la entidad respectiva. De igual forma, es necesario precisar que cualquier procedimiento no contenido en los TUPA de las distintas entidades de la administración Pública, serán tramitados como de calificación previa, salvo aquellos que por mandato legal se le atribuya la calificación automática. 2.- APROBACIÓN AUTOMÁTICA DE LOS TRAMITES O PROCEDIMIENTOS: En los trámites o procedimientos de calificación automática se tienen por aprobados todas las solicitudes que contengan todos los requisitos establecidos en el TUPA de la entidad. Aquí es necesario resaltar que solamente tienen calificación de aprobación automática aquellos trámites o procedimientos así establecidos en los TUPA de las distintas entidades públicas. Una de las principales modificaciones a la Ley de Procedimientos Administrativo General es que, en los trámites o procedimientos de aprobación automática ya ni siquiera es necesario para el administrado, ni obligatorio para la autoridad administrativa, que éste último emita la constancia de aprobación automática, toda vez que por disposición del segundo párrafo del artículo 3º de la Ley Nº 29060, los trámites o procedimientos de aprobación automática también les es aplicable la presentación de la "Declaración Jurada" para que el administrado pueda acreditar ante la misma autoridad u otras autoridades de la administración pública la aprobación de su solicitud, siendo el cargo de recepción de la Declaración Jurada, prueba suficiente que demuestre la existencia de la resolución aprobatoria ficta de la solicitud o trámite iniciado. 3.- FORMATO DE DECLARACIÓN JURADA DE SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO : La formalidad para la presentación de la declaración jurada es que está debe ser elaborado conforme al formato aprobado por la Presidencia del Concejo de Ministros, el cual deberá contener toda la información señalada en el formato, información que debe proporcionar el administrado de forma obligatoria, particularmente considero que de existir alguna omisión a la información señalada en el formato, la Declaración Jurada llenado de forma incompleta puede ser observado por el servidor o funcionario encargado de mesa de partes de la entidad, quien con arreglo a las disposiciones contenidas en la Ley del Procedimiento Administrativo General deberá consignar en el cargo de la declaración jurada la descripción de la omisión a la información no contenida dentro del formato, con lo que dicho cargo no sería de utilidad para que el administrado pueda probar ante las autoridades respectivas la resolución aprobatoria ficta de su solicitud o trámite iniciado. 4.- OPORTUNIDAD DE PRESENTACIÓN DE LAS DECLARACIONES JURADAS DE SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO: La oportunidad de presentación de la Declaración Jurada de Silencio Administrativo Positivo es distinto, según corresponda a un trámite o procedimiento de calificación previa u automática. En los procedimientos de calificación previa, la presentación de la Declaración Jurada podrá realizarse a partir del día siguiente de transcurrido el plazo máximo establecidos en los TUPA sin que la autoridad administrativa respectiva se haya pronunciado. En los procedimientos de aprobación automática, la presentación de la Declaración Jurada podrá realizarse de forma posterior e inmediata a partir de la presentación de la solicitud sin observación alguna por mesa de partes de la entidad, esto es, una vez recepcionado la solicitud, el administrado o recurrente podrá de manera simultánea presentar la "Declaración Jurada de Silencio Administrativo Positivo".

Esto es todo por el momento, esperando que la información proporcionada sea de utilidad, hasta pronto.