Le Fonctionnement De La Société Anonyme A Conseil D'administration ( Droit De Société Marocain)

25/11/2016

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SAMEDI 25 JUILLET 2015

Le fonctionnement de la société anonyme a conseil d'administration ( Droit de société Marocain)

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EL HACHOUMY Mustafa Ajouter

 Une  société est une personne morale dotée d’existence  propre, crée par les associes, pour exercer  une activité économique en son propre nom, et pour son propre compte, et par l’intermédiaire de ses dirigeants, il en résulte des bénéfices acquis, des dettes,  et des biens appartenant à la société et ni à ses dirigeants, ni à ses associées.       Il  y  a  plusieurs  formes  de  sociétés  (SA,  SARL,  SNC…  etc.),  notre  exposé  sera  focalisé  sur  le  fonctionnement  de  la  société anonyme à conseil d’administration.    La loi 17­95 définit en son article 1, alinéa 1 et 2 que la société anonyme est une société commercial à  raison de sa forme et quelque soit son objet, son capital est divisé en action négociable, représentatif d’apport en numéraire ou en nature à l’exclusion de tout apport en industrie ; comportant un nombre d’actionnaires qui ne doit pas être inférieur à cinq.    Historiquement, en France, la société de capitaux a fait son apparition dès le milieu du 17  ème siècle, elle se constituait sous l’impulsion du pouvoir royal et recevait pour mission la navigation, la colonisation ; elle jouait le rôle d’instrument de pénétration politique économique et militaire.    La société anonyme a été réglementée pour la première fois en1807 dans le code de commerce, mais sa constitution ne pouvait être  valide  que  par  l’autorisation  du  conseil  d’Etat,  et  ce  n’est  qu’à  l’édiction  de  la  loi  de  1867,  qu’elle  a  été  libérée  de  cette condition.    Au Maroc la réglementation de la société anonyme a vu le jour par la promulgation du Dahir 11­08­1922 qui a rendu applicable la loi  française du 24­07­1867 et qui a resté pendant trois quart de siècle la charte fondamentale de société par action. Et ce qu’en 1996, que la loi 17­95, relative à la société anonyme, fut  promulguée par le Dahir n° 1­96­124 (30 Aout 1996), inspirée de la loi française en la matière.     La société anonyme peut être administrée soit par une gestion classique, c’est à dire par un conseil d’administration, soit par un duo directoire­ conseil de surveillance.    Nous nous intéressons dans cet exposé, à l’étude de la société anonyme à conseil d’administration. Comment se constitue­t­ elle ? Et comment fonctionne­t­elle ?    Pour aborder ce sujet, il est important d’établir le plan suivant : I­                   LES  ADMINISTRATEURS  DE  LA  S.A A­    la nomination des administrateurs et les conditions d’aptitude a­      la nomination b­      les conditions d’aptitude B­    les incompatibilités et la responsabilité des administrateurs a­      les incompatibilités b­      la responsabilité II­                LE CONSEIL D’ADMINISTATION DE LA S.A A­     La constitution du conseil d’administration a­      Le président du C.A b­      Le directeur général B­    Le fonctionnement et les pouvoirs du C.A a­      Le fonctionnement du conseil d’administration b­      Les pouvoirs du conseil d’administration          CONCLUSION

I­       LES  ADMINISTRATEURS  DE  LA  S.A A­    la nomination des administrateurs et les conditions d’aptitude a­      La nomination

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   En vertu de l’article 40, alinéa 1 et 2, les administrateurs sont nommés par l’assemblée générale ordinaire conformément aux dispositions de l’article 20; les premiers administrateurs sont nommés dans les statuts ou dans des actes séparés faisant corps avec  les  dits  statuts,  et  la  durée  de  leurs  fonctions  est  de  3  ans  et  elle  ne  peut  excéder  6  ans  en  cas  de  nomination  par  les assemblées  (article  48,  alinéa  1),  comme  ils  peuvent  être  rééligibles  sauf  stipulation  contraire  des  statuts,  et  révoqués  à  tout moment par l’assemblée générale ordinaire sans que cette révocation soit mise à l’ordre du jour (article 48, alinéa 3).    En vertu de l’article 42, al 1, une personne morale peut être administrateur sauf stipulation contraire des statuts, mais elle est tenue  de  désigner  un  représentant  permanent,  qui  est  soumis  aux  mêmes  conditions  et  obligations,  et  qui  assume  toute  les responsabilités civiles et pénales comme s’il était administrateur à son propre nom.    L’article 43 de la présente loi permet aux salariés de la société d’être nommés au sein de son conseil d’administration à condition que le contrat de travail du salarié doive correspondre à un emploi d’effectif et que le nombre de salariés  ne doit pas dépassé le 1/3 des membres du conseil d’administration.       Les  fonctions  des  administrateurs  prennent  fin  par  dissolution  de  la  société,  la  démission,  le  décès,  la  déchéance  et  la révocation. b­  Les conditions d’aptitude      En vertu de l’article 44, l’administrateur doit être propriétaire d’un nombre d’action de la société, déterminée par les statuts qui ne doit pas être inferieur à celui exigé par ces statuts, et ce, pour donner aux actionnaires, dans le cas échéant, le droit d’assister à l’assemblée générale ordinaire.    Toute fois une personne qui n’est pas actionnaire, peut être administrateur à condition de le devenir dans le délai de 3 mois, à défaut il est réputé démissionnaire de plein droit s’il n’a pas régularisé sa situation (Article 45). B­  Les incompatibilités et la responsabilité des administrateurs a­      Les incompatibilités    Les règlements de certaines professions interdisent leurs professionnels d’être administrateurs de société, notamment le Dahir du 24/02/1958 relatif au statut général de la fonction publique.       En  vertu  de  l’article  41  de  la  loi  17­95,  qui  signale  que  les  administrateurs,  personnes  morale  ou  physique  sont  soumis  aux conditions de capacité et aux règles d’incompatibilité prévues par les lois en vigueur et le cas échéant par les statuts. Le mandat d’administrateurs est incompatible avec les fonctions de commissaire aux comptes de la société dans les conditions prévues par l’article 161. b­      La responsabilité       La  loi  17­95  prévoit  une  responsabilité  civile  et  pénale  des  dirigeants  de  la  société  anonyme  dans  la  constitution  et  le fonctionnement de la société.       Ainsi  l’article  352  al  1  et  2  précise  que  les  administrateurs,  les  membres  du  directoire  ou  du  conseil  de  surveillance  sont responsable,  individuellement  ou  solidairement,  selon  le  cas  envers  la  société  ou  envers  les  tiers,  soit  des  infractions  aux dispositions législatives ou réglementaires applicables aux sociétés anonymes, soit des violations des statuts, soit des fautes dans leurs gestion. Et si  plusieurs administrateurs, membres du directoire ou du conseil de surveillance ont coopéré aux mêmes faits, le tribunal détermine la part  contributive de chacun dans la réparation du dommage.    De même les articles 384 et suivants de la loi 17­95, concernant les infractions relatives à la direction et l’administration de la société anonyme, visent les membres des organes d’administration, de direction ou de gestion. Au cas de règlement judiciaire ou de liquidation judiciaire de la société, l’article 702 de la loi 15­95 formant code de commerce, menace de sanctions prévues au titre V, à l’encontre de tous les dirigeants de droit ou de fait, rémunérés ou non. II­    LE CONSEIL D’ADMINISTATION DE LA  S.A    Le conseil d’administration est un groupe de personnes morales ou  physiques (les administrateurs) chargé d’administrer une institution, comme une association, une entreprise ou un établissement public. Il comprend plusieurs membres dont un président désigné  ou  élu  et  secrétaire.  Si  une  personne  morale  est  membres  d’un  conseil  d’administration,  elle  désigne  une  personne physique pour la représenter.

A­    La constitution du conseil d’administration       Le  conseil  d’administration  de  la  société  anonyme  est  un  organe  collégial  :  l’article  39  de  la  loi  17­95  prévoit  que  la  société anonyme  est  administrée  par  un  conseil  d’administration  composée  de  3  membres  au  moins  et  de  12  membres  au  plus.  Sauf clause contraire des statuts, un administrateur peut donner mandat à un autre administrateur de le représenter à une séance du conseil, et chaque administrateur ne peut disposer au cours d’une même séance qu’une seule procuration (Article 50 al 2). a­      Le président du C.A et ses pouvoirs       C’est  une  personne  physique  élue  par  le  conseil  d’administration  aux  conditions  de  quorum  (nombre  minimum  de  membres présents  pour  qu’une    assemblée  puisse  valablement    délibérer)  et  de  majorité  prévue  par  l’article  50  (le  C.A  ne  délibère valablement que si la moitié au moins de ses membres sont effectivement présents) pour une durée qui ne peut excéder celle de son mandat d’administration et il est rééligible.       Le  conseil  d’administration  peut  le  révoquer  à  tout  moment.  Toute  disposition  contraire  est  réputée  non  écrite  (article  63).  Il bénéficie  d’une  rémunération  déterminée  par  le  C.A  qui  vient  s’ajouter  aux  jetons  de  présence  qu’il  reçoit  en  qualité d’administrateur.

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      Le  président  du  C.A  a  un  pouvoir  étendu  attribué  par  la  loi  17­95  selon  l’article  74  al  1  et  2  en  vertu  duquel,  ce  président, assume sous sa responsabilité, la direction générale de la société, qui la représente dans ses rapports avec les tiers, sous réserve des pouvoirs que la loi attribue expressément aux assemblées d’actionnaires.    La société est dirigée pour l’essentiel par le président du C.A, et qui peut être assisté par un directeur général ou administrateur délégué et un comité de direction et d’étude lorsque la taille de l’entreprise l’exige. Lorsque le président cumule à la fois la fonction du président du C.A et la fonction du directeur général, il est appelé président, directeur général (PDG).    En plus des pouvoirs qu’il réserve de façon spéciale au conseil d’administration et dans la limite de l’objet social, le président est investi des pouvoirs les plus étendus pour agir en toutes circonstances au nom de la société.

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   Dans les rapports avec des tiers, la société est engagée même par les actes du PCA qui ne relèvent pas de l’objet social, à moins qu’elle ne prouve que le tiers savait que les dits actes dépassaient cet objet et qu’il ne pouvait l’ignorer, compte tenu des circonstances étant exclu que la seule publication des statuts suffise à constituer cette preuve (article 74 al 3). b­ Le Directeur Général    Le directeur général reste le subordonné du président du conseil d’administration, et il l’assiste, c’est une personne physique nommée par le conseil d’administration sur proposition du président du conseil d’administration. Sa rémunération et la durée de ses fonctions sont fixées par le conseil d’administration en accord avec le président. Il est révocable à tout moment par le conseil sur proposition du président du conseil d’administration, lorsque un directeur est administrateur, la durée de ses fonctions ne peut excéder  celle  de  son  mandat  article  67  alinéa  3,  et  sa  rémunération  s’ajoute  aux  jetons  de  présence  qui  peuvent  lui  être attribués ;un salaire peut aussi lui être alloué, le cas échéant, si le directeur général est salarié.    En vertu de l’article 67 alinéa 2 : En cas de décès, de démission ou de révocation du président du conseil d’administration, le directeur général conserve ses fonction et ses attributions, jusqu’à la nomination du nouveau président, sauf  décision contraire du conseil.       En  vertu  de  l’article  75  :  A  l’égard  de  la  société,  le  directeur  général  est  investi  des  pouvoirs  dont  le  conseil  d’administration détermine, sur proposition du président, l’étendu et la durée.  A l’égard des tiers, il dispose des mêmes pouvoirs que le président Article 75.  

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B­ Le fonctionnement et les pouvoirs du conseil d’administration    Le conseil d’administration est un groupe collégial, l’administrateur tire son pouvoir de la seule participation au conseil, en dehors duquel l’administrateur ne détient aucun pouvoir. a­  Le fonctionnement du conseil d’administration                     1 – La convocation :

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    En vertu de l’article 73 : le conseil d’administration est convoqué par le président, aussi souvent que la présente loi l’a  prévu et que la  bonne marche des affaires le nécessite .En cas d’urgence, ou s’il y a défaillance de sa part, la convocation peut être faite par le ou les commissaires aux compte, ou par les administrateurs représentant le 1/3 de son effectif s’il n’est pas réuni depuis 3 mois.         La loi n’impose la convocation des commissaires aux compte, que dans le cas ou le conseil doit arrêter les comptes de l’exercice écoulé Article 170 al 1; et ils sont convoqués aux séances par lettre recommandée avec accusée da réception Article170 al 2.    En vertu de l’article 72 al 1 : Le conseil d’administration convoque les assemblées d’actionnaires, fixe leur ordre du jour, arrête les termes des résolutions à leur soumettre et ceux des rapports à leur présenter sur ces résolutions.    La loi n’a pas fixé une forme particulière de convocation, qui en vertu de l’article 73 al 3 : Elle peut être faite par tous les moyens, en cas d’absence de toute disposition statutaire contraire, mais elle doit tenir compte de la fixation de la date de la réunion, le lieu de  résidence  des  membres,  et  qu’elle  doit  être  accompagnée  d’un  ordre  du  jour,  et  de  l’information  nécessaire  aux administrateurs, pour leur permettre de se préparer aux délibérations 2­La réunion :             En vertu de l’article 50 alinéa 1, le conseil d’administration ne délibère valablement, que si la moitié au moins de ses membres sont effectivement présents. De même, il est tenu un registre des présences, qui est signé par tous les administrateurs participant à la réunion, et les autres personnes qu’y assistent (article 50 alinéa 3),    Ainsi les décisions sont prises à la majorité des membres présents ou représentés, et les statuts ne peuvent déroger à cette disposition, qu’en prévoyant une majorité  plus forte, en outre la voix du président est prépondérante en cas de partage égal des voix, mais cette disposition peut être écartée par une stipulation contraire des statuts(article50alinéa4), et les membres présents à ladite réunion ,sont tenus à la discrétion à l’égard des informations présentant un caractère confidentiel, et données comme telles par le président(article 50 alinéa 5).    Un procès­verbal doit être constaté à partir des délibérations du conseil d’administration, établi par le secrétaire sous l’autorité du  président,  et  signé  par  ce  dernier,  et  par  au  moins  un  administrateur,  ou  par  au    moins  deux  administrateurs  en  cas d’empêchement; ces procès­verbaux indiquent le nom des administrateurs présents, représentés ,ou absents, et de toute autre personne  ayant  assisté  à  la  réunion,  et  ces  procès  sont  communiqués  aux  membres  du  conseil  d’administration  dés  leur établissement  (article  52).On  peut  noter  aussi  ,que  ces  procès­verbaux  des  réunions  du  conseil  sont  consignés  sur  un  registre spécial tenu au siège social, coté et paraphé par le greffier du tribunal du lieu , siège de la société, de même ce registre sera placé

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25/11/2016

EL HACHOUMY: Le fonctionnement de la société anonyme a conseil d'administration ( Droit de société Marocain)

sous  la  surveillance  du  président  et  du  secrétaire  du  conseil,  et  doit  être  communiqué  aux  administrateurs  et  au  ou  aux commissaires aux comptes sur leur demande(article 53).    En vertu de l’article 136 de la présente loi : les délibérations des assemblées  sont constatées par un procès­ verbal  signé par les membres du bureau, établi sur un registre, ou sur des feuilles mobiles dans les conditions prévues à l’article 53 ; Le procès­verbal mentionne, les dates, le lieu de la réunion, le mode de convocation, l’ordre du jour, la composition du bureau, le nombre d’actions  participant au vote et le quorum atteint, les documents et rapports soumis à l’assemblée, un résumé des débats, le texte des résolutions mises aux voix et le résultat des votes.       On  peut  signaler  que  l’article  385,  prévoit  des  sanctions  de  6000  à  30000  dh,  à  l’égard    du  président  ou  l’administrateur président, qui n’aura pas fait constater les délibérations du conseil d’administration par des procès­verbaux, conformément aux dispositions des articles 53 et136. b­  Les pouvoirs du conseil d’administration    Le conseil d’administration a un pouvoir de gestion et de contrôle, et il faut de ce point de vue distinguer, selon la nature interne ou externe de ses relations : 1­  A l’ égard des actionnaires :    Le conseil d’administration, d’après l’article 69, est investi des pouvoirs  les plus étendus pour prendre en toute circonstance, toutes décisions à la réalisation de l’objet social au nom de la société, et sous réserve des pouvoirs attribués aux assemblées, par la présente loi, le conseil d’administration exerce les attributions suivantes : ­ Convoque les assemblées d’actionnaires; ­ Fixe leur ordre du jour; ­ Arrête les termes des résolutions à leur soumettre, et ceux du rapport à leur présenter sur ces résolutions; ­ Dresse à la clôture de l’exercice, un inventaire des différents éléments de l’actif et du passif existant à cette date, et établit les états de synthèse annuels (art72a2);   ­ Autorise les conventions prévues à l’article 56 de la présente loi; ­ Nomme et révoque le président du conseil (art63al3); ­ Fixe le montant de la rémunération du président et du secrétaire du conseil (art65); ­ Décide le transfert du siège social, dans la même préfecture et province, mais cette  décision            doit être ratifiée par la plus prochaine assemblée extraordinaire (Art71); ­ Répartit entre ses membres les jetons de présence détermines par l’assemblée générale ordinaire (art 55 alinéa1). 2­  A l’ égard des tiers    La  société est engagée même par les actes du conseil d’administration, qui ne relèvent pas de l’objet social, à moins qu’elle ne prouve que le tiers savait que lesdits actes dépassaient cet objet, ou qu’il ne pouvait l’ignorer compte tenu des circonstances, étant exclu que la seule publication des statuts suffise à constituer cette preuve (article 69 alinéa 2).

CONCLUSION :    Contrairement à d'autres formes de sociétés (comme celle par actions simplifiée par exemple), le fonctionnement d'une société anonyme  (SA)  fait  l'objet  de  nombreuses  dispositions  légales.  Moins  de  libertés  statutaires  sont  donc  offertes  aux  actionnaires souhaitant organiser au sein des statuts la direction de leur société.    Aux termes de la loi, les règles concernant la nomination ou la cessation des fonctions d'un dirigeant de SA découle initialement de la forme d'organisation adoptée par les actionnaires. En effet, le Code de commerce prévoit deux formules en vue d'organiser la gestion et la direction d'une société anonyme : l'une dite « moniste », avec la mise en place d'un conseil d'administration ; l'autre dite « dualiste », avec l'institution d'un conseil de surveillance et d'un directoire.    Ces deux types d'organisation du pouvoir ne peuvent pas être combinés. Les actionnaires doivent donc nécessairement choisir entre l'une et l'autre de ces formes. Les nominations et les révocations de dirigeants dépendent alors des rapports de pouvoir entre les différents organes de la société

BIBLIOGRAPHIE : ­    Code  du  commerce  marocain,  publication  de  la  revue  Marocaine  de  Droit  des  affaires  et  des Entreprises 2èmeéditions. ­Mohamed SOUAIDI, 2008 ; droit des affaires, collection i. Management 3,1ére édition, Casablanca ­ la  loi 17­95 relative aux sociétés anonymes                                                                         ­ C. Jamin & L. Lacour, 1995 ; Droit commercial, Techniplus, 5ème éditions, paris. ­    H. cherkaoui2003, Droit commercial, 2ème éditions.  ­Dictionnaire juridique. Publié par EL HACHOUMY Mustafa à 18:32 

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