Evaluation D Entreprise

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

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d’entreprise Une base documentaire en ligne Des missions à valeur ajoutée

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Sommaire général 1 L’EVALUATION D’ENTREPRISE : TOUT SAVOIR....................... 8

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1.1 LES ESSENTIELS A CONNAITRE .............................................................................. 8 1.1.1 1.1.2 1.1.3 1.1.4 1.1.5 1.1.6

Une évaluation dépend toujours de trois facteurs .......................................................... 8 Le diagnostic de prise de connaissance est incontournable ........................................ 10 L’évaluateur doit se fonder sur des comptes contrôlés ................................................ 16 L’évaluateur doit intégrer le futur de l’entreprise : prévisions ....................................... 18 Une évaluation débouche sur un intervalle de valeurs et/ou un nuage de points........ 20 Le déroulé d’une évaluation « Méthodologie »............................................................. 21

1.2 Le diagnostic préalable à l’approche chiffrée ........................................................ 23 1.2.1 1.2.2 1.2.3

Prise de connaissance de l’entreprise.......................................................................... 23 Les différents diagnostics à opérer............................................................................... 25 ZOOM ......... ................................................................................................................. 32

1.3 pour Évaluer les PME/TPE : spécificités et méthodes à privilégier ..................... 43 1.3.1 1.3.2 1.3.3 1.3.4

Lien de dépendance et impact du départ du dirigeant ................................................. 43 Adapter les solutions en fonction de la situation dans laquelle est évaluée l’entreprise ...................................................................................................................................... 45 Les méthodes d’évaluation à privilégier ....................................................................... 51 L’approche de l’enveloppe financière globale du projet d’acquisition .......................... 56

1.4 pour Évaluer les entreprises de plus de 9 salariés : specificites et methodes a privilegier ................................................................................................................... 57 1.4.1 1.4.2

La méthode analogique ................................................................................................ 58 La méthode du Discounted Cash Flow (DCF).............................................................. 62

1.5 SYNTHESE DES METHODES D’EVALUATION INTERVALLE DE VALEURS EVALUATION FINALE D’ENTREPRISE ................................................................... 69 1.5.1 1.5.2

Démarche ..................................................................................................................... 69 Méthodes d’évaluation retenues - méthodes d’évaluation écartées - principes généraux devant être revus au cas par cas ................................................................................. 70

1.6 Conclusion................................................................................................................. 73 1.6.1 1.6.2 1.6.3

Qatre points fondamentaux à retenir ............................................................................ 73 Quel sera demain le marché de l’évaluation ? ............................................................. 75 Que font les professionnels pour s’y préparer ?........................................................... 77

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2 APPROCHES GLOBALES D’EVALUATION SELON L’USAGE. 80

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2.1 ACQUISITION D’ENTREPRISE / TRANSMISSION................................................... 80 2.1.1 2.1.2 2.1.3 2.1.4 2.1.5 2.1.6 2.1.7

Choix des modalités de l’opération : Fonds de commerce ou titres............................. 80 Formalisme juridique à observer en amont de l’acquisition ......................................... 99 Opérations préalables à la cession de titres afin d’optimiser la fiscalité attachée à l’opération ................................................................................................................... 129 Clause de garantie d’actif et de passif : pièges à éviter dans les PME dans le cadre des acquisitions de titres ............................................................................................ 135 Méthodes d’évaluation pour l’administration fiscale ................................................... 139 Cession de titres dans le cadre d’un conflit d’associés : spécificités d’une telle évaluation ................................................................................................................... 156 Evaluation dans le cadre d’une donation- partage en préparation d’une succession incluant des titres de sociétés : moyen privilégié de transmission............................. 162

2.2 RESTRUCTURATION - FUSION.............................................................................. 167 2.2.1 2.2.2 2.2.3 2.2.4

Missions de conseil - quelques exemples de restructuration et de fusion à proposer à nos clients : liste non exhaustive ................................................................................ 167 Position de l’administration fiscale : régime fiscal de faveur et branche complète d’activité...................................................................................................................... 168 Accompagnement au traité de fusion : la préparation et les clauses essentielles du traité de fusion ............................................................................................................ 176 Analyse critique par l’Expert–Comptable des évaluations qui lui sont présentées – et notamment celles des banquiers d’affaires ................................................................ 189

2.3 EVALUATION ET IMPOT SUR LA FORTUNE (ISF)EVALUATION ET CESSION DE CLIENTELE .............................................................................................................. 193 2.3.1 2.3.2 2.3.3

Généralités ................................................................................................................. 193 Date de détermination de la valeur des biens ............................................................ 194 Les bases légales d’évaluation des biens au titre de l’ISF......................................... 195

2.4 ENTREPRISES EN DIFFICULTES – CESSION D’ENTREPRISE ENCORE IN BONIS OU EN REDRESSEMENT JUDICIAIRE ...................................................... 199 2.4.1 2.4.2 2.4.3

Cas particulier de l’évaluation d’une entreprise encore in bonis ou en redressement judiciaire - (position acheteur - ................................................................................... 199 Annexe : Principes de base des audits des reprise par l’équipe ExpertComptable/Avocat ...................................................................................................... 201 Cas particulier d’une évaluation dans le cadre d’une entreprise en redressement judiciaire en vue d’un plan de cession....................................................................... 208

2.5 ENTREPRISE LIBERALE ........................................................................................ 210 2.5.1 2.5.2 2.5.3 2.5.4 2.5.5

L’originalité des professions libérales......................................................................... 210 Entreprise libérale à évaluer : Quels actifs ? .............................................................. 211 Valeur et prix des entreprises libérales ...................................................................... 215 Conclusion .................................................................................................................. 217 Cas pratique : évaluation des entreprises libérales par INTERFIMO ........................ 219

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2.6 EVALUATION ET CESSION DE CLIENTELE DANS LA PROFESSION EXEMPLE : UN CABINET D’EXPERTISE COMPTABLE ....................................... 220 2.6.1 2.6.2 2.6.3 2.6.4 2.6.5 2.6.6

Le diagnostic............................................................................................................... 221 La valorisation............................................................................................................. 235 Présentation de clientèle : comment s’y prendre ? .................................................... 239 Cas pratique : exemple d’évaluation d’un cabinet d’expertise comptable.................. 250 Liste à titre indicatif des cabinets spécialisés dans la transmission de clientèle d’experts-comptables.................................................................................................. 251 INTERFIMO : Financement d’acquisition et de reprise de cabinets d’expertise comptable - Société de Cautionnement Mutuel ......................................................... 252

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3 EVALUATION D’ELEMENTS ISOLES....................................... 254 3.1 UNE MARQUE « Z » ................................................................................................ 254

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3.1.1 3.1.2

Eléments à examiner en vue de cette évaluation ) .................................................... 254 Détermination de la valeur de la marque.................................................................... 257

3.2 UN DROIT AU BAIL ................................................................................................. 258 3.2.1 3.2.2

Définition du droit au bail ............................................................................................ 258 Détermination de la valeur du droit au bail ................................................................. 259

3.3 UN FONDS DE COMMERCE ................................................................................... 261 3.3.1 3.3.2 3.3.3 3.3.4

Définition du fonds de commerce .............................................................................. 261 Facteurs de valorisation.............................................................................................. 263 Les méthodes de valorisation..................................................................................... 264 Quelques conseils à l’acquéreur ................................................................................ 283

3.4 ACTIFS IMMOBILIERS ............................................................................................ 284 3.4.1 3.4.2 3.4.3 3.4.4 3.4.5 3.4.6 3.4.7 3.4.8 3.4.9

Présentation générale................................................................................................. 284 Différentes valeurs...................................................................................................... 285 Définition des surfaces ............................................................................................... 290 Méthodes d’évaluations .............................................................................................. 296 Typologie des revenus................................................................................................ 299 Taux de rendement et taux d’actualisation................................................................. 301 Rédaction des évaluations et rapports d’expertise – caractéristiques de l’expertise immobilière ................................................................................................................. 305 Principes d’établissement des rapports d’expertise ................................................... 308 Contenu des rapports d’expertise............................................................................... 309

3.5 FIXATION DE L’INDEMNITE D’EVICTION REFUS DE RENOUVELLEMENT DE BAIL COMMERCIAL AU TRIBUNAL DE GRANDE INSTANCE............................. 312 3.5.1 3.5.2 3.5.3

Qu’est-ce que l’indemnité d’éviction ? ........................................................................ 312 Sur quels critères apprécie-t-on l’indemnité d’éviction ? ............................................ 313 Conclusion : ................................................................................................................ 316

4 REGLES FISCALES APPLICABLES A LA TRANSMISSION D’ENTREPRISES........................................................................ 319 4.1 Coût fiscal de la cession d’entreprise................................................................... 319 4.1.1 4.1.2 4.1.3

Eléments à prendre en compte .................................................................................. 319 Fiscalité applicable au cédant .................................................................................... 321 Fiscalité applicable au repreneur................................................................................ 332

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5 4.2 Exonération des plus-values réalisées par les petites entreprises.................... 336

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4.2.1 4.2.2 4.2.3 4.2.4 4.2.5

Activités concernées................................................................................................... 337 Conditions de mise en œuvre..................................................................................... 339 Prise en compte des moins-values à long terme ....................................................... 352 Cas particulier : la location-gérance ........................................................................... 354 Remarques relatives à l’apport de la loi pour l’initiative économique......................... 356

4.3 Transmission à titre gratuit d’une entreprise individuelle .................................. 357 4.3.1 4.3.2

Champ d’application des dispositions de l’article 41 du CGI...................................... 357 Obligations à la charge des repreneurs...................................................................... 359

4.4 Loi pour l’initiative économique : mesures en faveur de la transmission d’entreprise.............................................................................................................. 361 4.4.1 4.4.2 4.4.3

Présentation de la loi .................................................................................................. 361 Relèvement du seuil d’exonération des plus-values des petites entreprises............. 363 Nouvelle réduction d’impôt en cas de rachat de titres au moyen d’un emprunt......... 365

4.5 Donation d’entreprises aux salariés Exonération des droits de mutation ........ 371 4.5.1 4.5.2

Rappel du dispositif actuel.......................................................................................... 371 Nouvelle exonération issue de la loi pour l’initiative économique .............................. 373

4.6 Donation d’entreprise entre vifs ............................................................................ 378 4.6.1

Rappel du régime applicable jusqu’au 31 décembre 2003 ........................................ 379

4.7 Abattement applicable en cas de cession de parts sociales .............................. 383 4.7.1 4.7.2 4.7.3

Droits applicables en cas de cession d’un fonds de commerce................................. 383 Droits applicables aux cessions d’actions .................................................................. 384 Droits applicables aux cessions de parts sociales de sociétés dont le capital n’est pas divisé en actions ......................................................................................................... 385

4.8 Loi de finances 2004 et loi de finances rectificative 2003 ................................... 386 4.8.1 4.8.2 4.8.3

Présentation................................................................................................................ 386 Loi de finances pour 2004 .......................................................................................... 387 Loi de finances rectificative pour 2003 ....................................................................... 390

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5 CONTENTIEUX SUR EVALUATION D’ENTREPRISE .............. 392

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5.1 CONTENTIEUX ENTRE LES CONTRACTANTS : APPLICATION DE LA CLAUSE COMPROMISSOIRE - ARBITRAGE ........................................................................ 392 5.1.1 5.1.2 5.1.3 5.1.4

Pourquoi une clause compromissoire : ...................................................................... 392 Exemples de clause compromissoire pouvant être incluse dans un acte de garantie d’actif et de passif. ...................................................................................................... 393 Le « déroulé » de la mise en cause de la garantie d’actif et de passif – Exemple concret pour illustrer. .................................................................................................. 396 Voies de recours possibles......................................................................................... 400

5.2 CONTENTIEUX FISCAL .......................................................................................... 402 5.2.1 5.2.2 5.2.3 5.2.4

Introduction ................................................................................................................. 402 Motivation de l’administration fiscale .......................................................................... 403 La saisine de la commission départementale de conciliation..................................... 405 Le contentieux sur l’évaluation de l’entreprise ........................................................... 407

6 LE MARCHE DE L’EVALUATION.............................................. 409 6.1 LES NORMES IFRS ................................................................................................. 409 6.1.1 6.1.2 6.1.3 6.1.4 6.1.5

Contexte : l’Union européenne ................................................................................... 409 Contexte : La France .................................................................................................. 416 Les lAS........................................................................................................................ 421 Quelques questions... de quelques problèmes .......................................................... 422 Les lAS: Historique ..................................................................................................... 426

6.2 La juste valeur ......................................................................................................... 430 6.2.1 6.2.2 6.2.3 6.2.4 6.2.5

Définition..................................................................................................................... 430 Les mesures de la juste valeur................................................................................... 431 Les avantages de la juste valeur ................................................................................ 432 Les inconvénients de La juste valeur ......................................................................... 433 Conclusion .................................................................................................................. 434

7 ANNEXES ................................................................................... 436 7.1 MODELES \ IMPRIMES............................................................................................ 436 7.1.1 7.1.2 7.1.3 7.1.4 7.1.5 7.1.6 7.1.7 7.1.8 7.1.9

La lettre de mission..................................................................................................... 436 Les documents à obtenir ............................................................................................ 439 Organisation de mission au sein du cabinet............................................................... 442 Acquisition de la méthodologie................................................................................... 443 Le dossier de travail type............................................................................................ 445 Rôle de l’informatique ................................................................................................. 446 Structure d’un dossier de travail ................................................................................. 448 Questionnaire de fin de mission ................................................................................. 450 Structure du rapport.................................................................................................... 455

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7.2 RAPPELS GENERAUX DES PRINCIPES DE L’EVALUATION SELON L’ENVIRONNEMENT JURIDIQUE ET ECONOMIQUE ........................................... 456 7.2.1 7.2.2 7.2.3 7.2.4 7.2.5 7.2.6 7.2.7

Introduction : évaluation et prix................................................................................... 456 Droit civil et autres droits ............................................................................................ 458 Droit commercial et des affaires ................................................................................. 461 Droit des sociétés & droit comptable .......................................................................... 469 Droit pénal .................................................................................................................. 474 Droit fiscal ................................................................................................................... 475 Droit et environnement économique........................................................................... 479

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1 L’EVALUATION D’ENTREPRISE : TOUT SAVOIR

1.1 LES ESSENTIELS A CONNAITRE

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1.1.1 Une évaluation dépend toujours de trois facteurs 1.1.1.1 1er facteur – Quand évalue-t-on ? Une évaluation d’entreprise intervient à l’occasion : 1. d’une acquisition : position d’acheteur, 2. d’une transmission : position de vendeur, 3. d’une restructuration pour réduire des coûts et optimiser les synergies, 4. d’une fusion pour réévaluation d’actifs et détermination d’un rapport d’échange, 5. d’une succession à travers une donation-partage, qui permet le passage de témoin à un ou plusieurs de ses enfants « compétents dans le métier » sans léser les autres héritiers ne souhaitant pas s’investir professionnellement, 6. d’une évaluation annuelle dans le cadre de l’ISF… 7. à l’occasion d’un bilan patrimonial : gestion patrimoniale ou dissolution de communauté, 8. etc...

1.1.1.2 2ème facteur : À qui l’évaluation est-elle destinée ? Une évaluation répond aux besoins spécifiques de partenaires de l’entreprise : -

l’acquéreur, le vendeur : leurs besoins sont très différents, d’où l’intérêt pour chaque partie d’avoir ses propres conseils, et notamment l’avocat et l’expert comptable fonctionnant en binôme dans l’intérêt premier de l’entreprise,

-

les salariés des comités d’entreprise pour des fusions-restructurations, des cadres pour des bons de souscription d’actions (BSA),

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9

-

dissension entre associés pour une sortie du capital, et notamment lors d’un conflit interne, et/ou d’une augmentation de capital,

-

le notaire qui est en charge de la rédaction d’un acte de donation-partage incluant des titres de sociétés,

-

le donateur,

-

les héritiers,

-

ou les conjoints…

1.1.1.3 3ème facteur : Selon la taille de l’entreprise évaluée, les méthodes d’évaluation doivent être différenciées selon les plus de 9 ou moins de 9 salariés. En effet, s’agissant d’une PME/TPE, le lien de dépendance entre le dirigeant et son entreprise est toujours très fort, et les prévisionnels sont souvent inexistants, d’où la nécessité de recourir à des méthodes adaptées… En revanche, pour les entreprises autres que les PME/TPE très souvent les méthodes utilisées s’appuient : 1. une moindre prise en compte de la personnalité du dirigeant, etc... 2. des plans à moyen terme (5 à 7 ans) par centre de profit et/ou d’activité.

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1.1.2 Le diagnostic de prise de connaissance est incontournable

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1.1.2.1 Diagnostiquer les points forts et les faiblesses de l’entreprise… 1.1.2.1.1 Une entreprise est une structure vivante, ce qui implique qu’un diagnostic de prise de connaissance doit précéder l’évaluation elle-même. Il serait déraisonnable de limiter l’opération d’évaluation au simple examen des comptes annuels. 1.1.2.1.2 Les diagnostics de prise de connaissance, au niveau tant général que commercial, industriel, humain, juridique, comptable et financier permettent d’évaluer et d’apprécier la structure vivante qu’est l’entreprise et de mettre en exergue ses points forts et ses points faibles qui influeront obligatoirement sur l’évaluation. 1.1.2.1.3 Il faut, par ailleurs, noter l’intérêt de ces diagnostics de prise de connaissance de l’entreprise dans le cadre d’acquisitions cessions, restructuration, préparation à la fusion : Ì Exemple : les diagnostics peuvent en effet révéler de nombreuses insuffisances ou inadéquations au projet du repreneur, ou encore des besoins d’un niveau tel que l’acquéreur peut être amené à stopper en l’état son projet d’origine sans perdre trop de temps ou d’argent.

1.1.2.2 en prenant en compte l’aspect humain… Le volet humain est loin d’être négligeable, tant au travers : •

du dirigeant qui est souvent le vrai moteur de l’entreprise, en général à l’origine de la réussite de celle-ci,

•

que de son équipe, par sa compétence, sa formation, sa capacité d’adaptation : une bonne approche doit être effectuée en tenant compte de l’ancienneté des salariés, de leur niveau de rémunération, formation adaptée à leur fonction, capacité d’évolution, etc...

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1.1.2.3 en analysant le champ commercial et industriel… Sont notamment à examiner : 1.1.2.3.1 Le positionnement du produit et/ou du service, à savoir le niveau de technicité, l’appréciation du savoir-faire, l’existence ou non d’un avantage compétitif…, sa durée de vie et son état actuel (en pente ascendante, sur le plateau, ou en pente descendante…), les produits de substitution en vue, etc. ; 1.1.2.3.2 Sa position par rapport à la concurrence, à savoir zone d’influence géographique (proximité, niveau régional, national…), occupation d’une niche, capacité de nuisance de la concurrence… ; 1.1.2.3.3 Sa clientèle, c’est-à-dire le nombre absolu de clients, le niveau de diversification de la clientèle, l’importance de la récurrence du chiffre d’affaires, la possibilité de la développer… ; 1.1.2.3.4 Son lien de dépendance exclusive par rapport à un fournisseur qui peut être remis en cause (risque pour un distributeur exclusif de se retrouver face à de nombreux concurrents) ; 1.1.2.3.5 L’outil de production et/ou de distribution : l’état du matériel, le coût de sa mise à niveau ou de son remplacement (pour les budgets d’investissements nécessaires), les locaux, (nature, superficie, type, coût, baux...).

1.1.2.4 et sans omettre l’importance du domaine juridique, à savoir plus précisément le droit des contrats, les conventions réglementées, les garanties données, etc L’évaluateur doit procéder de la façon suivante. 1.1.2.4.1 Prendre connaissance de tous les contrats qui engagent l’entreprise à long terme et dont l’acquéreur va « hériter », de leur incidence sur la situation nette (capitaux propres) et sur la valorisation de l’entreprise tant sur ses résultats futurs, que sur la « liberté ou non » de restructurer.

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1erExemple

LOCATIONS IMMOBILIERES ET MOBILIERES

•

Les baux – En général, on ne peut les dénoncer qu’à chaque échéance triennale. Or si l’on souhaite regrouper des sites de production et abandonner des baux, on sera tenu, sauf négociation, de payer le loyer jusqu’à la fin de la période triennale en cours.

•

L’activité exercée peut être limitée dans le bail, ce qui peut poser un problème sérieux pour adjoindre une activité nouvelle, sauf à devoir payer une indemnité au bailleur dite « indemnité de déspécialisation ».

•

Si le bail initial conclu pour une période de 9 ans n’a été poursuivi que dans les faits, la propriété commerciale existe bien, mais si le délai de 12 ans a été dépassé, le loyer peut être déplafonné par le bailleur et l’on a malheureusement trop souvent constaté un doublement de loyer à cette occasion.

•

Les loyers doivent être réglés jusqu’à la fin du contrat, même si les matériels deviennent inutiles du fait de la restructuration, acquisition, reprise… Ì Remarque : Du point de vue du crédit-bailleur, rappelons qu’en cas de rupture du contrat, le locataire est redevable de l’intégralité des loyers restant à courir sous déduction du prix de revente du matériel (souvent minime).

2ème Exemples

•

CONTRATS DE PRESTATIONS DE SERVICES A PLUS D’UN AN

Les contrats de prestations de services conclus sur une durée de trois ou cinq ans, tels que : –

maintenance du matériel de production ou du matériel informatique,

–

hébergement du site,

–

protection-alarme... Il faut toujours chiffrer le coût des ruptures éventuelles de tels contrats non nécessaires pour le repreneur.

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3ème exemple

•

CONTRATS DE SOUS-TRAITANCE ET D’APPROVISIONNEMENT

Bien entendu, cette analyse critique des contrats s’applique aussi bien à des contrats de sous-traitance ou d’approvisionnement. Les clauses essentielles à examiner sont toujours :  la durée de l’engagement,  le volume à traiter, ‘ les possibilités de sortie et le prix à payer.

Il faut toujours apprécier l’incidence sur l’évaluation de ses contrats.

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1.1.2.4.2 Il ne faut pas négliger le caractère « intuitu personae » de certains contrats tels que : ƒ

contrats de concession,

ƒ

contrat de commercialisation,

ƒ

certains emprunts bancaires,

ƒ

découverts bancaires.

Car souvent les cocontractants ont signé ces contrats compte tenu de la personne du chef d’entreprise. 1.1.2.4.3 Enfin, certains contrats avec clauses particulières, doivent être examinés : •

Les contrats de distribution avec exclusivité de produit ou de territoire, limitation de l’activité et/ou dans le temps,

•

Les garanties données aux clients…

1.1.2.4.4 Recenser les garanties personnelles données aux créanciers par les dirigeants et/ou le groupe auquel appartient la société, Il faudra prévoir leur substitution : ´ Quels montants, ´ Quelle durée ?… 1.1.2.4.5 Demander que l’avocat de la société fournisse une note sur l’état des litiges en cours ainsi que des procès, Comparer avec les dettes comptabilisées et/ou des mentions portées dans l’annexe… N’oubliez pas de comparer... 1.1.2.4.6 Demander aux services techniques de production les derniers comptes rendus des organismes de contrôle d’hygiène et de sécurité des locaux par exemple : •

Pour les produits, vérifier le respect des normes industrielles, de façon à apprécier l’existence des risques et à les comparer aux provisions constituées.

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Ne pas omettre les normes environnementales telque :

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 Amiante,  Plomb  Zones à risque ...  Établissements classés... 1.1.2.4.7 Prendre connaissance des principales conventions avec le groupe, les associés, les dirigeants : Ì Remarque : lorsque l’entreprise cible est dans un groupe, et par exemple s’agissant des prestations de services assurées par le groupe : quel investissement en hommes et en matériel doit-on prévoir pour reprendre en interne ces prestations ? ¯ En conclusion, l’inventaire exhaustif de ces éléments servira, bien entendu, pour la bonne rédaction des clauses de garantie d’actif et de passif qui devront protéger l’acquéreur sans pour autant « enchaîner » le vendeur (à savoir payer plus au titre de ces garanties que le prix de cession perçu). Toutefois, ne pas omettre que les clauses de garantie de passif peuvent limiter le montant des garanties exemple le prix de cession. (Ainsi, si le dirigeant cède son entreprise 1 million d’euros, il ne doit jamais avoir à payer 1,5 million d’euros de garantie).

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1.1.3 L’évaluateur doit se fonder sur des comptes contrôlés •

Les comptes annuels communiqués pour l’évaluation doivent être contrôlés préalablement, et nécessairement si l’évaluateur est un expert comptable.

•

L’évaluateur doit ainsi demander les rapports du commissaire aux comptes (général et spécial) et vérifier si les comptes annuels sont certifiés. Il doit également prendre connaissance de tout rapport d’auditeur interne ou externe pouvant exister qui lui permette de réduire d’autant ses propres contrôles. ´ Sinon, il lui faut consacrer suffisamment de temps à ce contrôle des comptes annuels. À défaut, les experts comptables évaluateurs risqueraient, compte tenu de leur qualification, de se voir reprocher par les tribunaux de « ne pas avoir vu », sauf si la lettre de mission acceptée par le client exclut clairement ce contrôle des comptes annuels du champ de leur mission d’évaluateur et encore...

Exemples de contrôles à opérer (liste non exhaustive) Postes concernés

Faits pouvant être relevés

Impact sur le résultat et sur l’évaluation d’entreprise basée sur des méthodes de rentabilité

ACTIF Immobilisations

Immobilisations financières

Stocks PASSIF Créances Provisions risques Dettes

Insuffisance des amortissements Maintien à l’actif de titres cédés sur l’exercice Surévaluation de titres par insuffisance d’enregistrement de provisions Omission ou insuffisance de constitution d’une provision pour dépréciation Majoration

Hausse injustifiée du résultat Hausse injustifiée du résultat Hausse injustifiée du résultat Hausse injustifiée du résultat Hausse injustifiée du résultat

Maintien à l’actif de créances Hausse injustifiée du résultat pour Omission ou insuffisance de Hausse injustifiée du résultat constitution d’une provision Omission ou insuffisance Hausse injustifiée du résultat d’enregistrement d’une dette certaine

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COMPTE DE RESULTAT Enregistrement de factures Ventes correspondant à des prestations « Hausse injustifiée du résultat anticipées » Non-enregistrement de Charges – achats marchandises ou de matériels Hausse injustifiée du résultat (marchandises) achetés et déjà vendus Régularisation sur l’exercice de charges antérieures dont l’enregistrement comptable avait Baisse injustifiée du résultat Frais généraux été différé, et ce, pour les clauses de garanties d’actif et de passif « sécurisées »

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1.1.4 L’évaluateur doit intégrer le futur de l’entreprise : prévisions 1.1.4.1 Prendre en compte les données prévisionnelles… L’évaluateur doit étudier : 1.1.4.1.1 Les projections de l’entreprise en l’état : • • • •

Prévisions d’exploitation, de trésorerie et d’investissement, développement de son chiffre d’affaires (si besoin par mois pour une boutique, par salarié dans le cas de prestations de services, etc)... par centre de profit et/ou d’activité.

1.1.4.1.2 Les besoins financiers permettant le maintien à l’avenir d’un « bon fonctionnement », c’est-à-dire appropriés pour ne pas être toujours sur « la corde raide ».Il faut ainsi prendre en compte, par exemple, la mise à niveau du matériel et du personnel, la mise en conformité avec les normes techniques industrielles et de sécurité, les investissements et les embauches nécessaires au projet de développement… 1.1.4.1.3 Les besoins spécifiques de l’acquéreur, compte tenu de son propre projet d’acquisition qui peut être une intégration verticale, une restructuration… Ce projet doit générer des économies dans le futur de par les synergies souhaitées, mais entraîne souvent au préalable des coûts supplémentaires : licenciements, suppression de sites de production…

1.1.4.2 Déterminer l’enveloppe financière globale du projet L’étude du futur doit permettre de connaître l’enveloppe financière globale du projet d’acquisition, de reprise ou de restructuration, à savoir : Valeur de l’entreprise + Fonds à injecter pour financer les pertes temporaires et/ou un plan de développement nécessaire à la bonne mise à niveau de l’entreprise…

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L’évaluateur doit juger si l’enveloppe financière globale ainsi déterminée est compatible avec les capacités financières de l’acquéreur potentiel. Si ce n’est pas le cas, la mise en œuvre du projet et la nécessité de poursuivre l’évaluation seront remises en cause.

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1.1.5 Une évaluation débouche sur un intervalle de valeurs et/ou un nuage de points 1.1.5.1 Une évaluation n’est pas un « chiffre figé » Une évaluation résulte d’une combinaison de méthodes dites « retenues » par l’évaluateur, car adaptées au cas particulier après mise à l’écart des méthodes inadéquates dites « méthodes écartées ». Cette combinaison de méthodes d’évaluation aboutit à un intervalle de valeurs, et non à une valeur moyenne telle que « l’antique » méthode des praticiens (par exemple, 1/3 d’une valeur patrimoniale + 2/3 d’une valeur de rentabilité).

1.1.5.2 L’évaluation n’est pas le prix de cession

•

Il ne faut pas confondre une évaluation d’entreprise avec un prix sur lequel le vendeur et l’acquéreur finissent par se mettre d’accord dans un délai variable.

•

Selon Gilles Lecointre1, le délai moyen de cession est de 12 mois et le prix de cession a pu être estimé à environ ± 15 % de l’évaluation effectuée dans le cas où le profil de l’entreprise est « bon » bien entendu.

•

L’amplitude entre l’évaluation d’une entreprise et son prix de cession peut être plus ou moins forte selon : -

l’urgence de la transaction,

-

la rareté de l’affaire,

-

la pluralité ou non d’acquéreurs,

-

le montant net minimum que le vendeur entend retirer de sa vente, faute de quoi il préférera ne pas vendre.

1

« La transmission d’entreprise en pratique – 10 leçons pour réussir une cession de PME et 110 cas réels analysés » - Gualino Éditeur.

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1.1.6 Le déroulé d’une évaluation « Méthodologie »

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

Débuter par une prise de connaissance interne ou externe sous forme de diagnostics, fonction par fonction, de la place de l’entreprise sur son marché et de l’évolution prévisible de celui-ci. Un rapport d’étape doit être établi. Nous développons ici cette prise de connaissance dans la mesure où il nous semble qu’elle est trop souvent omise ou insuffisamment développée. Cette situation peut amener, outre des erreurs dans les évaluations, des prises de décisions d’acquisition inopportunes, par ignorance de la situation réelle de l’entreprise, et notamment par méconnaissance du savoirfaire réel de l’entreprise, de son avantage compétitif, de l’évolution prévisible de la demande de produits actuels, de la capacité de l’entreprise à mettre en place des produits de substitution.



Intégrer une connaissance certaine des méthodes d’évaluation. Le lecteur pourra se reporter utilement à la base documentaire évaluation d’entreprise sur les sites suivants : -

‘

http://www.oec-paris.fr http://www.experts-comptables.org http://www.entrepriseevaluation.com http://www.ccef.net

Faire référence aux méthodes à écarter et aux méthodes à retenir. Ce sujet nous a semblé notemment pouvoir être approché en fonction de la taille de l’entreprise à évaluer en raison des spécificités des PME familiales : – lien de dépendance fort entre le dirigeant et son entreprise, – absence de prévisionnels autres que le chiffre d’affaires.

’

Prendre en compte les valeurs de marché et ce, à deux titres : 1. en tant que valeurs de référence avec des transactions récentes comparables, notamment à travers la presse financière et le marché boursier, 2. comme réponse à une contestation éventuelle de l’administration fiscale du prix de cession des PME avec un redressement relatif à un prix considéré comme insuffisant et souvent qualifié de dissimulé.

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“

22 Émettre un rapport d’évaluation. L’évaluateur exprime son opinion sur la valeur de l’entreprise.

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Le rapport d’évaluation doit impérativement rappeler : 1. le contexte dans lequel l’évaluation est opérée, 2. les travaux effectuées, 3. les limites éventuellement apportées aux travaux, soit à la demande du client, soit en raison de l’absence d’un expert technique qui serait seul compétent sur des points très précis (audit d’environnement…), 4. les méthodes écartées dûment motivées et les méthodes retenues, 5. la justification des hypothèses retenues dans la mise en œuvre des méthodes d’évaluation (coefficient multiplicateur appliqué au chiffre d’affaires retenu, prime de risque…), 6. une synthèse des calculs avec renvoi des détails de calcul en annexe, 7. et en conclusion, non pas une valeur figée, mais un intervalle de valeurs et/ou nuage de points (avec les précautions résultant du point 3 ci-dessus, le cas échéant).

Enfin, il ne faut pas oublier que dans un contexte d’acquisition d’entreprise, l’acheteur doit avoir une notion assez précise de l’enveloppe financière globale qu’il devra affecter à ce projet (celle-ci devra inclure, outre le paiement du prix et le remboursement des comptes courants d’associés, la mise à niveau éventuellement nécessaire des investissements et de la structure financière).

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1.2 LE DIAGNOSTIC PREALABLE A L’APPROCHE CHIFFREE

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Nous mettons l’accent sur l’étape fondamentale pour réussir une évaluation, des diagnostics à opérer préalablement aux approches chiffrées de la valeur de l’entreprise.

1.2.1 Prise de connaissance de l’entreprise •

La durée de la phase de prise de connaissance varie d’un dossier à l’autre en fonction de la complexité de l’activité et/ou du secteur d’activité, de la taille de l’entreprise, et enfin de la relation entre l’entreprise à évaluer et l’évaluateur.

•

Si l’évaluateur consulté est l’expert comptable, il a déjà une bonne connaissance de l’entreprise. La prise de connaissance est alors essentiellement axée sur l’externe (marché, concurrence, évolution technologique...) et sur les éléments qualitatifs non valorisés dans la comptabilité, notamment le volet humain et tout élément statistique et/ou de référence dans le secteur économique.

Deux types de prise de connaissance sont à mener de front : l’interne et l’externe.

1.2.1.1 Prise de connaissance interne La première source d’informations pour l’évaluateur est évidemment l’entreprise elle-même. Les trois types de travaux suivants sont à assurer habituellement. 1.2.1.1.1 Procéder à une visite des lieux Bien souvent, l’évaluateur va comprendre certaines situations et détecter certains risques dès la visite des locaux. Attention

Si l’évaluation n’a pas été annoncée au personnel, et pour éviter de créer une psychose car reprise équivaut généralement à restructuration et parfois à licenciements, le chef d’entreprise et l’évaluateur devront se mettre d’accord sur les «explications» données au personnel pour justifier cette visite.

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1.2.1.1.2 Apprécier les capacités de l’entreprise tant à vendre qu’à produire, à administrer et à se développer. ¯ La capacité à vendre: le cadre des ventes, l’organisation des ventes, le tableau de bord commercial, la performance commerciale, la pérennité des ventes… ¯ La capacité à produire: le cadre de production, l’organisation de la production, le tableau de bord de la production, la performance de la production, la pérennité technologique. ¯ La capacité à se développer: l’existence d’une stratégie avec des objectifs réalistes et des moyens adaptés, l’organisation et la coordination des ressources, le contrôle et le suivi du développement, la veille stratégique. ¯ La capacité à administrer: le cadre administratif, l’organisation administrative et comptable, la fiabilisation des informations comptables, le tableau de bord de gestion, la pérennité financière. 1.2.1.1.3 Et, bien sûr, constituer un dossier de base, avec un ensemble de documents dits «classiques» et, pour d’autres, adaptés à la situation particulière de l’entreprise.

1.2.1.2 Prise de connaissance externe •

La prise de connaissance externe est plus compliquée. L’information est en effet souvent plus délicate à trouver, car elle n’est pas rassemblée au sein de l’entreprise. -

Il faut donc analyser le marché, ses évolutions et sa répartition, S’intéresser aux concurrents, apprécier la part réelle du marché de l’entreprise, rechercher les éventuels produits de substitution qui pourraient faire leur entrée, étudier l’environnement de proximité, régional ou national, et enfin international, et les risques liés non seulement à l’activité mais aussi aux normes industrielles et réglementaires.

Les meilleurs moyens pour accéder aux informations sectorielles consistent à consulter des études qui présentent l’évolution du marché concerné, prendre contact avec les syndicats professionnels de la branche d’activité, et ne pas hésiter à appeler des compétences spécifiques dans la mesure où l’expert comptable ne les détient pas toujours.

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1.2.2 Les différents diagnostics à opérer

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1.2.2.1 Objectifs des diagnostics dans le cadre de l’évaluation 1.2.2.1.1 Le diagnostic général résulte : –

de l’analyse de l’entreprise, fonction par fonction, qui mettra en évidence les forces et les faiblesses de chacune d’entre elles,

–

et de l’analyse de l’entreprise dans son environnement. Elle permettra de faire ressortir les menaces ou opportunités provenant de la situation économique, du secteur d’activité et de ses contraintes liées au métier (innovation) mais également réglementaires (sont-elles connues et maîtrisées ?), du positionnement de l’entreprise et/ou de sa dépendance et, enfin, de l’état de celle-ci par rapport à tous ces facteurs.

1.2.2.1.2 Ces différents éléments seront susceptibles de majorer ou de minorer la valeur brute de l’entreprise par le biais de retraitements chiffrés tels que notamment : •

Pour le bilan : -

État du matériel et état des locaux: comparaison de leur dépréciation réelle avec les amortissements pratiqués (amortissements comptables et/ou fiscaux, nous ne rentrerons pas dans ce vaste débat…),

-

matériel mis gracieusement à disposition de l’entreprise,

-

provision pour restructuration: mise à niveau du matériel et du personnel,

-

stocks concernant une activité qui ne serait pas poursuivie par le repreneur, et qui sont de ce fait à exclure pour nonvaleur.

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26 •

Pour le compte de résultat : -

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•

les postes de frais généraux et de personnel doivent être retraités, notamment en cas de frais insuffisamment pris en compte ou trop importants du fait de raisons historiques et culturelles: faible ou forte rémunération du dirigeant, personnes faisant partie de la famille non ou «trop» rémunérées, loyers versés à des SCI familiales faibles ou importants…

Enfin sont tout aussi importants, même si non chiffrés, les retraitements résultant des volets non comptables et non financiers du diagnostic général, qui sont détaillés ci-après.

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1.2.2.2 Le diagnostic commercial

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1.2.2.2.1 Le marché L’objectif est de savoir quelle est la position de l’entreprise sur son secteur d’activité, en fait son marché. C’est ainsi qu’une appréciation différente sera portée à un marché segmenté ou non, concentré ou atomisé. Par ailleurs, si l’entreprise dispose d’un nombre restreint de gros clients, elle en est fortement dépendante. Elle présente donc un risque élevé. L’évaluateur doit le noter et l’intégrer dans son évaluation finale en appliquant si besoin une décote forfaitaire. 1.2.2.2.2 Les produits Si les produits de l’entreprise connaissent un certain succès aujourd’hui, comment la demande va-t-elle évoluer? C’est une question que doit se poser l’évaluateur. Pour ce faire, il convient d’étudier (ou de faire étudier) le portefeuille de produits de l’entreprise et de situer chaque produit dans sa courbe de vie. Si les produits sont en phase de maturité, voire de déclin, il faut non seulement en tirer des conclusions sur les résultats futurs, mais aussi s’assurer que l’entreprise a prévu le renouvellement de ces produits. Sinon, le risque élevé de non-pérennité imposera d’opérer une forte décote. 1.2.2.2.3 Les conditions de vente L’évaluateur doit également étudier si une réglementation particulière régit la commercialisation d’un produit, notamment si le produit peut souffrir d’une réglementation nouvelle (par exemple, une nouvelle directive européenne). La loi sur la sécurité financière est un bon exemple pour le marché de la distribution des produits financiers, avec la mise en place de contraintes nouvelles et de restrictions.

1.2.2.3 Le diagnostic industriel ou de production L’évaluateur ne doit pas hésiter à faire appel à un expert technique pour examiner certains points tels que: la production est-elle spéciale, standard, en série, saisonnière… ? Existe-t-il des procédés meilleurs ou moins coûteux ? Utilise-t-on les outils de production au maximum de leurs capacités ? L’entreprise est-elle en mesure de mettre en œuvre de nouvelles technologies avec son personnel actuel ? Là encore, en fonction des réponses, des décotes ou des provisions pour restructuration pourront être justifiées.

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1.2.2.4 Le diagnostic des ressources humaines

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L’évaluateur va chercher à déceler les risques sociaux qui pourraient se présenter dans l’entreprise. 1.2.2.4.1 La première étape consiste à se renseigner sur les éventuels conflits passés et présents, et à en expliquer les causes. Cependant, l’analyse des conflits ne suffit pas, car d’autres problèmes sous-jacents peuvent exister et fragiliser la situation de l’entreprise s’ils se révèlent par la suite. C’est ainsi qu’il faut analyser autant que faire se peut la situation de chaque individu: sa place dans l’organigramme (sur le papier et dans les faits), le profil de son poste (tâches, niveau de compétence, degré de responsabilité), c’est-à-dire apprécier le travail de chaque individu, son adéquation à sa fonction, aux objectifs et aux besoins de l’entreprise. 1.2.2.4.2 L’évaluateur pourra également se procurer la pyramide des âges de l’entreprise pour apprécier les risques de passif social latent (départ à la retraite…). Il existe suffisamment de logiciels sur le marché pour chiffrer les engagements de retraites, encore peu comptabilisés à ce jour en l’absence d’obligation générale. Ce chiffrage peut entraîner une décote de la valeur. 1.2.2.4.3 Enfin, des comparaisons pourront être opérées avec les entreprises du même secteur d’activité pour les points suivants pour autant que l’évaluateur obtienne une telle information : politique de rémunération, niveau de qualification, taux d’absentéisme… C’est ainsi qu’une décote pourrait être effectuée si des réajustements de rémunération devaient être effectués (temps de travail, qualification). 1.2.2.4.4 Il faut également prendre connaissance ou faire prendre connaissance par les professionnels du chiffre et/ou du droit, des contrats de travail particuliers, pouvant générer des coûts à venir à prendre en compte dans l’évaluation (durée de préavis et indemnités de licenciement supérieures aux obligations légales), et de l’absence de clauses spécifiques telles que la mobilité des salariés permettant à l’acquéreur de transférer le personnel. 1.2.2.4.5 Au terme de son audit des ressources humaines, l’évaluateur devra être capable de mesurer le climat social de l’entreprise, son incidence sur la pérennité possible, ses capacités d’adaptation aux mutations à venir et les risques pour l’entreprise.

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S’agissant des dirigeants, la préoccupation de l’évaluateur sera, compte tenu de leur importance sur la vie de la PME, de mesurer l’impact du départ éventuel des dirigeants tant en interne qu’en externe. Ils sont souvent la clé d’une fonction majeure de l’entreprise et/ou le seul interlocuteur des tiers.

1.2.2.5 Le diagnostic juridique 1.2.2.5.1 Il faut étudier le dossier juridique sous l’éclairage du droit des sociétés à travers un ensemble de documents tels que statuts, K bis, procès-verbaux d’assemblée générale, de conseil d’administration, rapports de gestion, rapports de commissaires aux comptes généraux et spéciaux, inscription de privilèges de l’entreprise pour identifier les risques éventuels tels que pactes d’actionnaires, dilution du capital, pour apprécier l’intérêt d’exiger d’avoir un seul interlocuteur qui se porte fort des autres actionnaires. 1.2.2.5.2 L’évaluateur doit prendre connaissance du niveau du capital et de ses évolutions le cas échéant, si sa répartition a été sensiblement modifiée, de son montant actuel, rechercher les transactions intervenues, les cessions d’actions aussi bien entre actionnaires préexistants ou nouveaux entrants, ou les augmentations de capital, les primes d’émission les accompagnant permettant de connaître la valeur donnée alors à l’entreprise. 1.2.2.5.3 Il est indispensable de s’interroger sur la continuité des contrats Il faut pour cela prendre connaissance des contrats importants avec les tiers, à savoir les contrats qui engagent l’entreprise à long terme et les contrats avec clauses particulières telles que clause d’exclusivité, caution ou nantissement, ainsi que les contrats conclus avec des clauses liées à la personne du dirigeant. Le cas échéant, il devra être fait appel à un avocat spécialisé en droit des contrats. Il faut également s’assurer que les risques professionnels sont couverts par les différentes polices d’assurance souscrites par l’entreprise, sinon il faudra mesurer le risque encouru. 1.2.2.5.4 Enfin, en présence d’un groupe, il convient d’appréhender l’environnement groupe à travers les sociétés filiales, pour leur valeur réelle, d’une part, et de connaître leurs relations pour apprécier les incidences possibles sur les charges ou les produits de la société à évaluer, d’autre part, ainsi qu’à travers les sociétés apparentées (dirigeants communs). En règle générale, il est demandé une situation financière récente de ces sociétés et les éléments essentiels de leur exploitation (CA, MBA, frais financiers).

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1.2.2.6 Le diagnostic comptable et financier 1.2.2.6.1 Le diagnostic comptable a pour vocation de s’assurer que les informations dont l’évaluateur dispose sont dignes de confiance. En d’autres termes, il convient d’effectuer un examen critique des comptes annuels de l’entreprise à évaluer, des budgets, d’une situation comptable récente, du ou des prévisionnels. Si l’évaluateur est également l’expert comptable de l’entreprise, cette tâche est considérablement facilitée. Dans le cas contraire, l’expert comptable pourra s’appuyer sur les travaux de son confrère expert comptable, voire sur ceux du commissaire aux comptes, sans oublier qu’il ne peut se dispenser d’un examen minimum de cohérence compte tenu de sa qualification. 1.2.2.6.2 Le diagnostic financier permet de porter une appréciation quant à la santé financière d’une entreprise par l’étude de sa situation patrimoniale et de son équilibre financier, par l’analyse des résultats et de la rentabilité, et enfin par l’analyse de la capacité d’autofinancement par rapport à l’enveloppe globale du projet. L’analyse de cette situation peut faire ressortir la nécessité pour l’acquéreur potentiel d’injecter des fonds dans l’entreprise pour retrouver un équilibre financier «normal». Ces fonds viendraient s’ajouter à ceux dont les besoins auraient été mis en évidence au travers des autres diagnostics de l’entreprise, décrits ci-dessus, et ce, dans le contexte propre de l’entreprise sans empiéter sur les besoins liés à un développement du fait de l’acquéreur.

1.2.2.7 Les premières conclusions L’évaluateur, à l’issue de ces diagnostics et de leur impact ou non sur les comptes annuels, récapitulera l’ensemble des points significatifs en distinguant les points forts et les points faibles. Les conclusions sont généralement plutôt qualitatives, à savoir forte dépendance vis-à-vis d’un fournisseur exclusif, climat social peu favorable, bail en fin de période, outil de production moderne qui fonctionne actuellement en sous-capacité… À partir de toutes ces informations et des éléments techniques des diagnostics, l’évaluateur doit, avant de procéder à l’évaluation proprement dite, établir un rapport d’étape.

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Ce document doit permettre à la personne destinataire de l’évaluation de décider ou non la poursuite du travail de l’évaluateur (bien entendu, cette pré-étude doit dans tous les cas être rémunérée et cela doit être précisé dès avant le démarrage des travaux). L’évaluateur aura, à la fin de cette étape, une idée assez précise de l’organisation de l’entreprise et il pourra alors préparer une lettre de mission détaillée qu’il soumettra à son client. En la présentant à ce dernier, il pourra vérifier s’il a bien compris le besoin: nature de l’opération, degré d’urgence…

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1.2.3 ZOOM ......... Le marché pour éléments de comparaison 1. Les références marché : deux raisons •

La recherche de références de valeurs au travers de transactions réalisées dans le même secteur, anciennes ou récentes de préférence, dites « méthodes analogiques ou de comparaison », est une démarche relativement nouvelle dans le contexte des évaluations, alors que dans la vie courante, un acquéreur se préoccupe toujours de connaître les conditions de transactions comparables.

•

L’évaluateur ne restera pas «collé» à ces valeurs, mais il est important qu’il les connaisse, pour exemple : acquisition d’un bien immobilier, prix moyen au m2 connu au travers de divers sites (notaires…), il est souhaitable de connaître les transactions comparables, ne serait-ce que pour répondre à l’administration fiscale qui pourrait contester la valeur à laquelle la transaction a été effectuée.

2. Ces données ne sont pas recensées de façon systématique : deux initiatives prises en 2003/2004 •

Malgré l’importance de ces données pour l’acquisition d’une entreprise, aucun site n’est réellement organisé pour recenser les transactions qui restent souvent discrètes, atomisées pour les PME, soit 90 % du tissu économique.

•

Deux initiatives sont à signaler :

•

‚

Les Chambres de Commerce et d’Industrie ont fait émerger une bourse d’opportunité en 2003 en partenariat avec le Conseil Supérieur de l’Ordre des experts comptables.

‚

L’administration fiscale, bien que passage obligé au travers des droits de mutation pour les fonds de commerce et les parts de SARL, n’a pas souhaité divulguer ses informations à ce jour. Elle réfléchit toutefois à la possibilité de les exploiter.

La CCEF (Compagnie des Conseils & Experts Financiers) en partenariat avec le Conseil Régional Paris/Ile-de-France de l’Ordre des expertscomptables développent actuellement un Obeservatoire sur les transactions des sociétés non côtées.

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33 L’accès aux fiches d’évaluation se fait directement sur le site www.ccef.net et tous les professionnels qui enrichissent cette base ont accès aux résultats qui concernent le secteur d’activité.

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

•

Une communication disponible à ce jour provient de la presse financière spécialisée qui recense ces transactions sur des sites généralement accessibles par abonnement.

3. Des limites existent toutefois quant à la «représentativité» des chiffres communiqués: –

dans les PME, par nature «peu liquides» du fait de l’absence de marché ou de marché très restreint, il est tout à fait concevable que deux transactions sur le capital assez proches n’aient pas été effectuées aux mêmes valeurs,

–

que vaut une entreprise qui ne dégage pas de résultat et/ou de rendement ? Cet écueil est souvent contourné par une évaluation correspondant à un pourcentage forfaitaire du chiffre d’affaires,

–

la valorisation doit également être appréciée au vu du périmètre transmis: titres en toute propriété, titres démembrés (usufruit, nuepropriété…), organisation du groupe auquel peut appartenir la société avec les décotes de holding,

–

une évaluation d’entreprise peut ne pas constituer une référence marché lorsqu’elle est effectuée à l’occasion de situations particulières telles que donation-partage, ISF, donation entre vifs, transmission par décès…,

–

enfin, il faut disposer de cessions en nombre suffisant et de biens intrinsèquement similaires en fait et en droit pour être tout à fait conforté.

4. En ce qui concerne le marché boursier.. •

Les valeurs boursières ont pour particularité d’être théoriquement un coefficient appliqué à un rendement (par exemple : capitalisation du résultat net ou PER),

•

Les autres critères souvent utilisés sont : ‚

le ratio de chiffre d’affaires (Price Sales Ratio ou PSR) égal au rapport capitalisation boursière/chiffre d’affaires,

‚

et le ratio capitalisation boursière/actif net comptable (Price Book Ratio ou PBR).

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‚

‚

Bien entendu, les modèles utilisés par les analystes boursiers sont autrement sophistiqués et prennent en compte notamment : o

la prime de risques sectoriels,

o

le taux de croissance des profits supposés.

La question se pose de savoir si ce type de modèle est transposable à l’univers des sociétés non cotées. Les Price Earning Ratios (PER) de ces sociétés non cotées sont généralement égaux aux résultats de l’exercice multipliés par un coefficient souvent compris entre 5 et 10 (voir le site « www.ccef.net »). Il demeure que bien des entreprises non cotées : o

Soit disposant d’un avantage concurrentiel durable,

o

Soit des entreprises importantes,

o

Soit méritant une appréciation spécifique qui intègre, au moins sur une durée limitée un taux de croissance espéré des résultats et un taux de rendement des fonds propres réinvestis.

présentant

des

plus-values

latentes

1.2.3.1 Observatoire sur les transactions des sociétés non côtées. 1.2.3.1.1 Notice explicative COMMISSION "EVALUATION, FUSION, ACQUISITION, CESSION, TRANSMISSION DES ENTREPRISES" La CCEF a lancé un Observatoire des transactions d’entreprise non cotées afin d’offrir aux professionnels un aperçu des taux d’actualisation réellement retenus par le marché à un moment donné. Les statistiques pourront ainsi permettre de faire ressortir des résultats : ª Par secteur d’activité, ª Par taille d’entreprise : -

Effectif CA

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ª Par région géographique. Ces statistiques permettront accessoirement de nourrir une discussion motivée avec l’administration fiscale, notamment pour la transmission à titre gratuit. Toute personne qui aura participé à une transaction (aussi bien majoritaire que minoritaire) et qui aura adressé un exemplaire du questionnaire joint dûment rempli à la CCEF recevra en retour la fiche figurant page suivante. 1.2.3.1.2 Fiche de dépouillement du questionnaire COMMISSION "EVALUATION, FUSION, ACQUISITION, CESSION, TRANSMISSION DES ENTREPRISES"

FICHE DE DEPOUILLEMENT DU QUESTIONNAIRE Secteur d’activité dans lequel évolue l’entreprise objet du questionnaire que vous avez retourné le …......................………….. à la CCEF. Code NAF : .................................… et plus précisément : ………………....……

Votre dossier

Cette activité dans votre région

Cette activité dans toute la France

Toutes activités et toutes régions confondues

Données : -

Effectif moyen CA EBIT Résultat net

Prix constaté : -

Taux d’actualisation constaté

-

Multiplicateur d’EBIT constaté

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1.2.3.1.3 Questionnaire : Observatoire CCEF sur la transmission d’entreprises non côtées QUESTIONNAIRE

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

OBSERVATOIRE CCEF SUR LA TRANSMISSION D’ENTREPRISES NON COTEES (à retourner à la CCEF, à l’attention de Sylvie Latté, 20, rue de l'Arcade, 75008 Paris)

1.Informations relatives à la nature de l'entreprise transmise

ƒ

Secteur d'activité : « Code NAF : ……………………………………………………..……….. « Activité principale effectivement exercée : ………………..………….

ƒ

Région : ………………………………………………………………………

ƒ

Effectif : …………………………………………………………….………...

ƒ

Forme juridique : …………………………………………………..……….

ƒ

Régime fiscal : « IS « Autre

ƒ

S S

Nature de la transaction : « « « «

Cession Fusion Transmission à titre gratuit Autre (à préciser)

S S S S

ƒ

Date de la création de l’entreprise : …………………………………….

ƒ

Date de l'opération de transmission : ………………………………...

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ƒ

Montant de la transaction (pour 100 %) : ………………………………

ƒ

Quotité de la transaction : ……………………..…………………………

ƒ

Contexte de la transaction : ………………….………………………….. « « « «

Familial Entre associés A des collaborateurs Totalement externe

S S S S

ƒ

Existence d'un crédit vendeur ? Oui S Non S

De combien : …............

ƒ

Existence d'un complément de prix ? Oui. S Modalités :….......… Non S

ƒ

Prise en compte de Biens Hors Exploitation ? Oui S Lesquels : ... ....................... Valeur retenue : …………....................… Incluse dans le prix : Oui

S

Non

S

2. Informations relatives aux comptes de l'entreprise transmise Le plus simple est de joindre copie (rendue anonyme) des trois derniers bilans et comptes de résultat ; passer alors directement à la question 3. Si cela n'est pas possible, merci de répondre à toutes les questions suivantes.

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1) Compte d'exploitation (montants arrondis en K€) ANNEE N - 2

ANNEE N - 1

ANNEE N

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- CA HT………………………………………. - Marge brute…………………………………. - Détails poste "Autres achats – charges externes" : • • • •

Sous-traitance……………………….. Transports……………………………... Personnels intérimaires………………. Leasing et location financière……….

- EBE (EBITDA)……………………………... - Dotations aux amortissements…………. - Montant des charges financières………. - Résultat d'exploitation (EBIT)……………. - Résultat courant avant IS………………. - Résultat net………………………………..

2) Concernant le dernier bilan ¾ Situation nette : …………………………………………………………… ¾ Dette financière nette (indiquer les concours financiers non inscrits au bilan : escompte, factor,…) ou trésorerie nette : …….....…………. ¾ Valeur nette comptable des immobilisations corporelles : …………............................................................................................... ¾ Valeur nette comptable des éléments incorporels non amortissables, et nature (droit au bail, fonds de commerce, …) (mais pas les logiciels, etc…) : .................................................................................. ¾ Montant des engagements restant en crédit bail et location financière ou alors (à préciser) du capital restant dû : ………………………………………….............................................……

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3) Concernant la transaction

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¾ Une plus-value (et de combien) a-t-elle été retenue par rapport à la VNC de l'immobilier : ............................................................................... ¾ Une plus-value (et de combien) a-t-elle été retenue par rapport à la VNC des autres immobilisations corporelles : …………………………. ¾ Une plus-value (et de combien) a-t-elle été retenue par rapport à la VNC des titres de participation ? : …………………………………….. ¾ Quel a été le résultat net (ou l'EBIT, ou … à préciser) retenu comme base de la transaction, et quel multiplicateur lui a été appliqué ? : ……………………………………………………………………………... Merci d'avoir pris le temps de répondre à ce questionnaire, afin de vous tenir au courant des résultats des travaux de l'Observatoire CCEF, veuillez indiquer vos coordonnées : Mme M . .....................................Prénom ............................................. Cabinet ................................................................................................. Adresse ................................................................................................ Code postal ............................... Ville .................................................. Téléphone .................................Fax .................................................... Email

..........................................................................................................

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1.2.3.2 Transmission d'entreprise : la bourse d'opportunités des ExpertsComptables (www.experts-comptables.fr/Transmission)

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1.2.3.2.1 La bourse d'opportunités vous permet : • • • •

de consulter les offres de cession ou de reprise d'entreprises déposées par vos confrères Experts-Comptables, de déposer les offres de cession ou de reprise d'entreprises de vos clients pour une période de 6 mois, renouvelable, d'effectuer des demandes de mise en contact lorsque une ou plusieurs annonces ont retenu votre attention. Chaque demande est facturée 20 euros HT. de vous abonner au service d'alerte de la bourse d'opportunités pour recevoir, par e-mail, des offres correspondant aux critères de recherche que vous aurez préalablement enregistrés. L'abonnement à ce service, pour une durée de 6 mois, est facturé 48 euros HT et comprend 5 demandes de mise en contact.

Important : Il est expressément rappelé qu'à travers cette bourse d'opportunités, vous offrirez vos services en dehors de tous actes d'intermédiation, lesquels sont proscrits par l'article 22 de l'ordonnance du 19 septembre 1945. 1.2.3.2.2 La consultation des offres de cession ou de reprise : La consultation des offres est accessible gratuitement à toute personne physique ou morale, et ce sans limitation de durée. Elle s'opère via la page d'accueil du site Internet du Conseil Supérieur pour les visiteurs ou via l'espace sécurisé « Experland » pour les Experts-Comptables. Vous disposez d'un moteur de recherche pour réaliser une ou plusieurs sélections selon des critères de chiffre d'affaires, de zone géographique et de secteur d'activité. Vous pouvez sélectionner des offres au gré de votre consultation en les ajoutant à votre panier. 1.2.3.2.3 Le dépôt et la diffusion d'offres de cession ou de reprise : Le dépôt et la diffusion des offres de vos clients sur la bourse d'opportunités ne peuvent être effectués que par l'intermédiaire de l'espace sécurisé « Experland ». Les offres de cession et de reprise sont diffusées sous 48 heures, après saisie du texte de l'annonce par l'Expert-Comptable et sa validation par notre service, sur le site Internet www.expertscomptables.fr et sur les sites Internet de la société SID PRESSE

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41 www.croissanceaffaires.com et www.tpe-pme.com Sur ces deux sites Internet, les offres déposées par les Experts-Comptables sont clairement identifiées par le logo « Expert-Comptable ». Vous recevrez une confirmation, par e-mail, du dépôt effectif de votre annonce. La durée de diffusion de votre annonce est de six mois à compter de la mise en ligne. A l'issue du délai de six mois, SID PRESSE vous sollicitera par e-mail pour soit modifier, supprimer ou renouveler pour 6 mois votre annonce.

1.2.3.2.4 Les demandes de mise en contact : Vos demandes de mise en contact sont traitées dans un délai de 48 heures à compter de la réception, par la société SID PRESSE, du paiement de la totalité du prix de la demande de mise en contact (soit 20 euros HT) et d'un exemplaire du bon de commande que vous éditez à partir du service Internet. 1.2.3.2.5 Demande de mise en contact sur une offre de cession : Vous acceptez que votre identité et vos coordonnées soient transmises par e-mail au Cabinet d'expertise comptable annonceur. Celui-ci conserve l'anonymat et reçoit par l'intermédiaire de la société SID PRESSE, par e-mail, vos coordonnées et il s'engage expressément à vous contacter sous 48 heures. Vous êtes informé par e-mail que vos coordonnées ont été communiquées à l'annonceur. Le Cabinet annonceur s'engage expressément à informer la société SID PRESSE par e-mail, dans le délai de 48 heures, que la mise en contact a été effective. 1.2.3.2.6 Demande de mise en contact sur une offre de reprise : Le Cabinet annonceur autorise la société SID PRESSE à vous transmettre par e-mail son identité et ses coordonnées. Vous recevez, par l'intermédiaire de la société SID PRESSE, les coordonnées du Cabinet annonceur que vous vous engagez expressément à contacter sous 48 heures. Le Cabinet annonceur est, quant à lui, informé par e-mail que ses coordonnées ont été communiquées par mail à un demandeur de mise en contact. Par ailleurs, vous vous engagez expressément à informer la société SID PRESSE par e-mail, dans le délai de 48 heures, que la mise en contact a été effective.

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1.2.3.2.7 Le service d'alerte :

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Vous pouvez souscrire un abonnement payant (soit 48 euros HT) au service d'alerte des annonces de cession et de reprise d'entreprises. Le service d'alerte vous permet, pendant une durée de 6 mois, d'être alerté directement par e-mail dès qu'une annonce de cession ou de reprise correspondant à vos critères de recherche, sélectionnés au préalable (offres de cession ou de reprise, région, département, secteur d'activité, chiffre d'affaires), est diffusée sur la bourse d'opportunités. Il vous permet également, pendant cette même durée de 6 mois, de bénéficier jusqu'à 5 demandes de mise en contact. Ces 5 demandes de mise en contact sont exclusivement utilisables durant la période d'abonnement au service d'alerte. Vous pouvez aussi contacter Anne Debois-Frogé, votre interlocutrice : par téléphone, au n° Indigo 0821 025 008 (0,12 euro TTC par minute) par e-mail : [email protected] : Exemple de questionnaire

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1.3 POUR ÉVALUER LES PME/TPE : SPECIFICITES ET METHODES A PRIVILEGIER Deux points sont fondamentaux pour les entreprises de 1 à 9 salariés :

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1. mesurer leur degré de dépendance par rapport à leur dirigeant, 2. choisir en fonction des enjeux juridiques, fiscaux et financiers le type de transaction le mieux adapté. Par ailleurs, seules certaines méthodes sont adaptées à leur évaluation.

1.3.1 Lien de dépendance et impact du départ du dirigeant Les entreprises de moins de 10 salariés, désignées entreprises patrimoniales, sont souvent dépendantes de leur dirigeant, détenteur direct ou indirect d’une part très significative du capital. Lorsque ce dirigeant cède ses titres de participation, il quitte en général également ses fonctions opérationnelles après une période intérimaire de quelques mois à un an.

1.3.1.1 L’absence du dirigeant lui-même Se pose alors la question du futur de l’entreprise sans lui Il faut : –

apprécier l’étendue des travaux qu’il assurait afin de les réaffecter,

–

mesurer l’impact de son départ sur les relations avec les tiers.Comment vont réagir les salariés après le départ de l’animateur de l’entreprise qui, selon les cas, pouvait soit les «terroriser», soit les mobiliser? N’y a-t-il pas un risque de perdre des clients suite à la disparition d’une relation intuitu personae ? Par ailleurs, l’intérêt de certains choix d’investissements qui sont liés à des passions du dirigeant peut ne pas paraître évident à l’acquéreur potentiel : bien immobilier, filiales (élevages de bovins suite à vacances pastorales avec propriété opportune…). Ces biens pourront donc être exclus du périmètre de l’évaluation, s’agissant de biens non indispensables à l’exploitation.

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1.3.1.2 Impact via les liens familiaux

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•

Des membres de la famille du dirigeant sont souvent salariés de l’entreprise. Plusieurs questions se posent alors :

•

–

resteront-ils ou non dans l’entreprise après la cession ?

–

s’ils souhaitent être maintenus dans leur poste, ce souhait est-il compatible avec la réorganisation souhaitée par le repreneur ? Saurontils respecter leur future subordination?

–

y a-t-il adaptation entre l’utilité réelle de leur présence pour l’entreprise et leur coût ? Un dirigeant peut en effet ne pas avoir le même discernement en ce qui concerne un membre de sa famille que pour un autre salarié, et ce, dans un sens ou dans un autre (conjoint collaborateur…).

Les liens familiaux peuvent avoir une incidence à d’autres niveaux : –

avec des fournisseurs, SCI propriétaire des murs, sous-traitance ou achats de marchandises réalisés auprès de sociétés apparentées,

–

avec des clients, chiffre d’affaires avec des sociétés apparentées qui peut disparaître après la cession…

En conséquence, il faudra procéder aux retraitements comptables nécessaires (rémunération jugée excessive ou insuffisante…) ou formuler les hypothèses relatives à la nouvelle organisation à mettre en place afin d’établir les prévisionnels d’exploitation et de trésorerie indispensables au dossier, et ainsi mieux appréhender l’enveloppe financière globale nécessaire pour mener à bien la reprise.

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1.3.2 Adapter les solutions en fonction de la situation dans laquelle est évaluée l’entreprise 1.3.2.1 Transmission: quelle forme de transaction retenir? Fonds de commerce ou titres? La transaction peut prendre la forme : -

soit d’une vente de fonds de commerce, soit d’une cession de titres.

Or, le choix pour l’une ou l’autre de ces formules dépend des conséquences juridiques, fiscales et financières qui y sont attachées. La clause de garantie d’actif et de passif prend, dans le cadre d’une cession de titres, une place prépondérante. Le choix « fonds de commerce ou titres » passe par l’étude des intérêts, souvent divergents, de l’acheteur et du vendeur. 1.3.2.1.1 Le choix pour le fonds de commerce ¯ Position vendeur Avantages La cession de ses actifs présente l’intérêt principal de le dégager définitivement de son entreprise dès que la cession est achevée. Certes, il doit régler son passif et ses impôts et laisser son acquéreur jouir paisiblement du fonds, mais il n’a pas d’obligations importantes (on peut toutefois noter l’obligation de non-concurrence) à l’égard de ce dernier (qui peuvent durer plusieurs années comme la garantie d’actif et de passif dans les cessions de titres). Inconvénients Le prix du fonds de commerce ne peut être versé au vendeur tant que durent les oppositions. Généralement, il est séquestré auprès d’un séquestre répartiteur, ce qui allonge les délais d’encaissement dans des proportions souvent importantes. Le coût fiscal peut être important pour le vendeur, notamment quand la cession entraîne la constatation de plus-values importantes amputant sérieusement le prix de vente. Ce coût

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46 fiscal peut être majoré si la cession est suivie de la dissolution et de la liquidation de la société entraînant la taxation des bénéfices distribués.

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Remarque : La fiscalité afférente à la dissolution d’une société diffère en fonction du régime fiscal de cette dernière. •

En présence d’une société passible de l’IS, la dissolutionliquidation entrainera la taxation des bénéfices au titre des revenus distribués.

•

En présence d’une société passible de l’IR (Article 8 du CGI), la liquidation de la société et la répartition du boni n’entrainera aucune charge pour les associés.

¯ Position acheteur Avantages L’acheteur devient propriétaire des actifs de l’entreprise. Le droit du propriétaire est beaucoup plus important et plus fort que le droit de celui qui contrôle la société. Il acquiert également des actifs nets de tout passif. En effet, à part quelques contrats qui sont transmis avec le fonds de commerce (contrats de travail, bail, assurances), l’acquéreur ne prend en charge aucune des obligations ni aucune des dettes du vendeur. Inconvénients En l’absence de passif, le montant à financer est généralement plus important qu’en cas de rachat de titres, avec pour corollaire la majoration des droits de mutation. L’acquéreur ne bénéficie pas de l’antériorité de l’entreprise en achetant un fonds de commerce. Il doit construire sa position et sa crédibilité financière.

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1.3.2.1.2 Le choix pour les titres

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¯ Position vendeur Avantage En cas de cession de titres, la plus-value est taxable au taux de 26 % (CSG et CRDS incluses), alors qu’en cas de cession du fonds de commerce par la société, la plus-value supporte l’impôt sur les sociétés au taux de 33,33 % (15 % dans la limite du seuil de 38 120 Euros). Inconvénients L’acheteur reprenant la société souhaitera se garantir contre les risques de mise en jeu de la responsabilité de celle-ci, aussi demandera-t-il au vendeur une garantie d’actif et de passif couvrant toute la période de prescription en matière fiscale et sociale, et souvent bien plus peut lui être demandé. Le cédant n’est pas complètement dégagé de l’opération tant que dure cette garantie. De plus, pour rendre plus efficace cette garantie, l’acheteur désirera ne payer qu’à terme une partie du prix pour la compenser, le cas échéant, avec les indemnités que le vendeur pourrait lui devoir au titre de la garantie. ¯ Position acheteur Avantages La fiscalité sur l’acquisition des titres est généralement moins lourde, notamment en présence d’un rachat d’actions (voir la base documentaire « www.oec-paris.fr, www.entrepriseevaluation. com et www.ccef.net. L’acheteur bénéficie d’un avantage du fait de l’antériorité du crédit de l’entreprise et donc souvent de délais de paiement des fournisseurs. Inconvénients En cas de rachat des droits sociaux, l’acquéreur n’acquiert que la propriété des titres, il n’a personnellement aucun droit de propriété sur les actifs puisque c’est la personne morale qui

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48 les détient. Cette situation peut notamment constituer un handicap lorsqu’il faut fournir des garanties pour financer l’opération de rachat.

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Aujourd’hui, pour déduire les intérêts de l’emprunt nécessaire au financement des titres, il faut créer un holding (car, à titre personnel, les intérêts ne sont pas déductibles). L’article 42 de la loi « Agir pour l’initiative économique » du 1er août 2003 a institué une nouvelle réduction d’impôt codifiée à l’article 199 terdiecies-0-B du Code Général des Impôts qui prévoit une réduction d’impôt égale à 25 % du montant des intérêts d’emprunt contracté pour acquérir les titres d’une société non cotée répondant à certaines conditions2. 1.3.2.1.3 La clause de garantie d’actif et de passif, spécifique à la cession de titres En matière de rachat de titres, ou de cession de contrôle, le cessionnaire exige de plus en plus souvent une garantie conventionnelle dite «garantie de passif». Aux termes de cette garantie, le cédant supporte le passif survenu après la cession et dont l’origine est antérieure à celle-ci, c’est-à-dire le passif que le cessionnaire ne pouvait maîtriser. La garantie demandée couvre souvent également des éléments d’actif (et donc les pertes qui pourraient survenir du fait d’une valeur réelle de ces actifs inférieure à leur valeur comptable); elle est alors dénommée garantie d’actif et de passif. Ces clauses doivent préciser le ou les bénéficiaires et le cédant s’engage : –

à rembourser à la société le montant des dettes, ou des pertes relatives à des actifs fictifs, révélées après la cession afin que la société apure le passif,

–

à désintéresser l’acquéreur à titre personnel,

–

à désintéresser les créanciers révélés postérieurement.

Le contenu de la garantie d’actif et de passif est développé dans la base «www.oec-paris.fr, www.entrepriseevaluation.com et www.ccef.net .

2

Le montant des intérêts est retenu dans la limite annuelle de 10 000 € pour les contribuables célibataires, veufs ou divorcés et de 20 000 € pour les contribuables faisant l’objet d’une imposition commune).

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A savoir

49 5. En présence d’une clause de garantie d’actif et de passif assimilable à une clause de révision de prix, le cessionnaire acquéreur des parts ne peut réclamer au cédant des sommes supérieures au prix payé, quel que soit le montant des passifs non comptabilisés au moment de la cession. 6. Ces clauses sont de rédaction délicate et peuvent, en cas de mauvaise rédaction, être source de nombreux litiges. La clause compromissoire, dite d’« arbitrage », est toujours conseillée dans le cadre de la confidentialité généralement souhaitée dans les affaires. Mais il est vrai qu’elle peut parfois être onéreuse. 7. L’acte de garantie d’actif et de passif doit préciser la date d’arrêté des comptes annuels et/ou de la situation comptable qui servira de base au déclenchement de cette garantie. Il est vivement conseillé d’y joindre une annexe reprenant les méthodes d’évaluation qui devront être utilisées lors de cet arrêté de comptes afin d’éliminer les litiges pouvant être liés à des divergences d’appréciation quant à ces méthodes d’arrêtés. 8. Le régime fiscal de la garantie d’actif et de passif a été modifié en 2000. Il faut distinguer : 1.

le cas où le cédant et le cessionnaire sont des particuliers (instruction fiscale du 13 juin 2001),

2. de celui où ce sont des entreprises (CGI art. 39 duodecies 9).

1.3.2.2 Autres situations d’évaluation Des évaluations peuvent être assurées dans d’autres situations de l’entreprise. 1.3.2.2.1 Options dynamiques : Croissance externe, fusion-absorption avec attribution d’actions et non-paiement en cash de la cible, avec officialisation des plus-values latentes (fonds de commerce, constructions…), et/ou en vue d’une cession ultérieure, et/ou pour une meilleure crédibilité envers les tiers, notamment le monde bancaire, les agences de cotation…

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1.3.2.2.2 Options patrimoniales :

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Restructuration du patrimoine professionnel avec, par exemple : – l’optimisation de l’impôt de solidarité sur la fortune avec un seul outil professionnel par des fusions-absorptions, – et la donation-partage pour préparer la succession de son vivant. 1.3.2.2.3 Procédures collectives pour assurer :

Remarque

–

une fusion-absorption avec réévaluation, afin de permettre la reconstitution des fonds propres demandée dans le cadre d’un plan de continuation,

–

ou une fusion-absorption pour mettre la situation en conformité avec la confusion de patrimoines prononcée par le tribunal de commerce.

Les méthodes d’évaluation dans le cadre d’une fusion ou d’une scission (c. com. art. 236-1) obéissent à des règles strictes :

–

l’évaluation doit porter sur les sociétés dans leur ensemble et non sur les éléments individuels constituant leur actif et leur passif ;

–

des méthodes d’évaluation alternatives doivent être mises en place ;

–

il faut distinguer les valeurs qui peuvent être prises en compte pour déterminer le montant des apports (valeurs réelles ou valeurs nettes comptables) de celles utilisées pour la parité ou la rémunération et qui doivent obligatoirement être les valeurs réelles.

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1.3.3 Les méthodes d’évaluation à privilégier Dans le cadre des cessions ou acquisitions d’entreprises de moins de 10 salariés, compte tenu des spécificités de ce type d’entreprises, les méthodes basées sur les prévisionnels et notamment celle des Discounted Cash Flow sont généralement à écarter. Les méthodes à privilégier sont : –

les valeurs comparables telles que les transactions récentes et les pourcentages à appliquer sur du chiffre d’affaires…,

–

les valeurs patrimoniales à partir des capitaux propres comptables,

–

l’actif net réévalué,

–

les valeurs de rentabilité sur les résultats réalisés et retraités si nécessaire.

1.3.3.1 La méthode des valeurs comparables La méthode des valeurs comparables rencontre des limites dans les entreprises de moins de 10 salariés dans la mesure où il existe rarement de «vrais» comparables. Il est toutefois intéressant de communiquer au moins à titre d’information les comparables identifiés.

1.3.3.2 La méthode des valeurs patrimoniales •

Intérêt La méthode des valeurs patrimoniales est intéressante dans la mesure où elle est souvent considérée comme une valeur plancher. En effet, l’entreprise est alors évaluée comme un bien statique sans tenir compte de sa capacité à dégager des résultats. Elle vaut au moins ses capitaux propres. De ce fait, les méthodes patrimoniales sont les moins contestables et les plus simples à mettre en œuvre. Elles trouvent tout leur intérêt quand la rentabilité de l’entreprise est faible.

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•

52 Calcul Pour déterminer la valeur de l’entreprise, on retient l’actif net comptable «corrigé» ou retraité, c’est-à-dire la valeur des capitaux propres (et/ou actif net) majorée et minorée des retraitements à opérer tels que l’élimination de non-valeurs (frais d’établissement, frais de recherche et développement, charges à répartir sur plusieurs exercices)…

1.3.3.3 L’évaluation de l’actif net réévalué L’actif net est réévalué afin de tenir compte de la valeur réelle des actifs: immobilier, fonds de commerce, titres de participations… La valeur du fonds de commerce est souvent approchée avec la méthode du goodwill, qui permet de chiffrer la survaleur liée à la rentabilité attendue de l’exploitation de ce fonds de commerce. Les principales méthodes de calcul du goodwill sont les suivantes.

1.3.3.3.1 La méthode de la rente abrégée du goodwill Le goodwill est égal à la capitalisation à intérêts composés d’un superprofit. Ce superprofit est l’excédent de rendement procuré par l’entreprise sur le placement non risqué au taux i de capitaux égaux à l’actif corporel engagé dans l’exploitation. Rappelons que l’actif corporel est l’ensemble des moyens techniques engagés par l’entreprise dans son activité pour sécréter sa rentabilité. La formule de calcul est la suivante : Goodwill = an (B – iV) Avec: an =

valeur actuelle, au taux t, de la somme de n annuités de 1 ¤,

B=

capacité bénéficiaire calculée nette d’impôts mais avant frais financiers,

V=

valeur substantielle brute: ensemble des éléments de l’actif immobilisé hors éléments incorporels comptables, augmenté de tous les moyens dont dispose l’entreprise sans nécessairement qu’elle en soit propriétaire,

i=

taux de rémunération de la valeur substantielle brute.

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53 Le taux d’actualisation i retenu est le taux de base qui se situe dans la moyenne des taux suivants : – taux moyen des obligations du secteur public déflaté,

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– taux moyen des obligations du secteur privé, – moyenne annuelle des taux de l’argent au jour le jour déflatés. La durée de capitalisation peut aller de 3 à 8 ans. Le taux i de rémunération de la valeur substantielle est un taux déflaté qui peut être le taux de rendement des obligations ou le taux de rendement des actions. 1.3.3.3.2 À partir des capitaux permanents nécessaires à l’exploitation (CPNE), la rente capitalisée des superprofits est donnée par la formule suivante : Goodwill = an (BE – i CPNE) Avec : BE =

bénéfice économique,

CPNE = capitaux nécessaires à l’exploitation, an =

valeur actuelle, au taux t, de la somme de n annuités de 1 ¤,

i=

taux de rémunération des CPNE.

Le taux de rémunération i des CPNE résulte d’une moyenne du taux de rémunération des capitaux propres et du taux d’intérêt: – le taux de rémunération des capitaux propres retenu est généralement l’inverse du PER moyen de valeurs comparables à la bourse ; – le taux d’intérêt retenu est le coût moyen des emprunts à long et moyen terme en tenant compte de leur déductibilité fiscale. Le taux d’actualisation t à retenir est défini ci-dessus. La durée d’actualisation retenue est en général de 3 à 8 ans.

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1.3.3.4 Les valeurs de rentabilité et de rendement

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•

Principe Dans cette conception, tout actif est un droit de percevoir des revenus dans le futur. La valeur de ce bien est égale à la valeur de ces revenus ramenés (actualisés) à aujourd’hui. Les valeurs financières sont toutes fondées sur l’actualisation d’un revenu futur. En pratique, on anticipe les revenus des périodes à venir et on actualise ces revenus à la date de l’opération.

•

Intérêt ¯ Pour la valeur de rentabilité, l’actionnaire opérationnel ne s’intéresse plus seulement aux dividendes, mais à l’ensemble des revenus dégagés par l’entreprise. Il actualisera donc les résultats économiques et non plus seulement le dividende. ¯ Pour la valeur de rendement, l’actionnaire minoritaire ou financier actualise les dividendes et compare avec son investissement initial. Pour lui, la valeur du titre est donc égale à la valeur actualisée des dividendes augmentée du prix de revente (si l’horizon retenu n’est pas l’infini).

•

Inconvénients Ces méthodes, qui paraissent simples de prime abord, présentent deux difficultés majeures : – le choix de l’élément à actualiser, à savoir le bénéfice moyen, le bénéfice net d’impôt sur les sociétés, un bénéfice retraité, un EBITA, un cash flow, des bénéfices distribués ou tout autre selon le cas particulier à traiter; – le choix du taux d’actualisation (voir la base documentaire « http://www. oec-paris.fr, http://entrepriseevaluation.com et www.ccef.net . En pratique, le taux d’actualisation est l’addition : – du taux de base généralement adossé à des taux moyens d’obligations du secteur privé, moyenne annuelle des taux de l’argent au jour le jour, etc. En général, on retient aujourd’hui un taux de 5 %;

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– d’une prime de risque qui varie en fonction de plusieurs facteurs tels que la capitalisation de dividendes actuels sur une durée infinie, l’actualisation de dividendes futurs sur l’infini ou dividende croissant au taux g, ou l’actualisation des dividendes et de la valeur résiduelle sur une durée finie. En général, on retient aujourd’hui un taux de prime de risque de 5 %.

En conclusion Privilégier ou écarter des méthodes selon l’entreprise et le type d’acquéreur Il faut également tenir compte, pour le choix des méthodes, de l’activité de l’entreprise et de la qualité de l’acquéreur potentiel. •

Les valeurs patrimoniales à travers l’actif net comptable ou l’actif net réévalué ou le goodwill sont à privilégier dans les activités suivantes: – activités de commerce et de distribution, – activités industrielles de façon générale, – sociétés holdings, – activités financières (banques, établissements de crédit), – sociétés foncières.

•

Les valeurs de rentabilité sont à privilégier pour tout actionnaire opérationnel.

•

Les valeurs de rendement sont à privilégier pour tout actionnaire financier ou minoritaire, pour les sociétés cotées. CAS PARTICULIERS DES START UP : Très difficile à évaluer, car souvent situation négative, pas de chiffre d’affaires, que des charges fixes, résultat négatif, et seulement des espoirs de rendements futurs et encore pas immédiats. Si elles doivent néanmoins être valorisées on privilègiera la méthode des DCF avec une grande prudence à partir de plans à moyen terme par centre de profit et par secteur d’activité.

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1.3.4 L’approche de l’enveloppe financière globale du projet d’acquisition L’enveloppe financière du projet d’acquisition dépasse souvent largement le seul prix d’acquisition des titres. Or, cette démarche n’est malheureusement pas utilisée dans les petites entreprises, alors que ce type d’approche pourrait éviter de nombreux dépôts de bilan «postacquisition». L’enveloppe financière globale du projet d’acquisition se détermine ainsi:

Valeur de l’entreprise à laquelle l’évaluateur est arrivé par les méthodes retenues + Fonds à injecter pour : – améliorer la structure financière, – financer le plan de développement, – financer les pertes éventuelles jusqu’à l’équilibre retrouvé, – rembourser les comptes courants des dirigeants cédants, – rembourser par anticipation les prêts «intuitu personae» très souvent avec les cautions des dirigeants.

Cette approche nous paraît devoir être intégrée dans le rapport de l’évaluateur et ce, à deux titres : – tout d’abord, car elle fournit une bonne information de l’engagement financier réel de l’acquéreur, – et ensuite car elle mesure l’incidence éventuelle de cet apport sur la valeur même de l’entreprise, les besoins d’injection de fonds financiers supplémentaires dans l’entreprise pouvant impacter à la baisse son évaluation finale.

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1.4 POUR ÉVALUER LES ENTREPRISES DE PLUS DE 9 SALARIES : SPECIFICITES ET METHODES A PRIVILEGIER Dès lors que l’entreprise possède une autonomie patrimoniale par rapport à son dirigeant (en général à partir de 10 salariés), la méthode analogique et la méthode du Discounted Cash Flow sont applicables. Nous partirons d’un constat: plus la taille de l’entreprise s’accroît, plus son autonomie patrimoniale se renforce. En d’autres termes, si la très petite entreprise se confond le plus souvent avec la personne du chef d’entreprise, le poids relatif de celui-ci dans la valeur patrimoniale de l’entreprise est cependant inversement proportionnel à la taille de celle-ci. En prolongeant ce raisonnement, nous pouvons considérer que, lorsqu’une entreprise parvient à une certaine taille, sa pérennité transcende celle du chef d’entreprise. Dès lors, de nouvelles approches peuvent être envisagées en matière d’évaluation d’entreprise : –

d’une part, la méthode analogique qui s’appuie sur la comparaison avec d’autres entreprises;

–

d’autre part, la méthode du Discounted Cash Flow (DCF) qui se fonde sur ses propres perspectives de développement.

Le seuil retenu dans cette étude – plus de 9 salariés – est nécessairement arbitraire, mais il constitue, sans doute, la limite basse à partir de laquelle l’entreprise acquiert une certaine autonomie par rapport à la personne du chef d’entreprise.

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1.4.1 La méthode analogique

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Cette méthode procède d’une approche globale de la valeur de l’entreprise par comparaison avec des entreprises analogues.

1.4.1.1 Une approche globale L’approche retenue est une approche globale en ce qu’elle se rapporte, non pas à la valeur de chacun des différents éléments constitutifs du patrimoine de l’entreprise considérée (fonds de commerce, terrains et constructions, matériel et outillage, participations financières, valeurs d’exploitation...), mais à la rentabilité globale générée par la mise sous tension de ces différents éléments considérés comme un tout, c’est-à-dire à l’exploitation. En d’autres termes, cette approche se fonde sur la rentabilité d’ensemble du patrimoine de l’entreprise, appréciée à travers la capitalisation des paramètres jugés pertinents pour mesurer sa capacité bénéficiaire: chiffre d’affaires, excédent brut d’exploitation, résultat d’exploitation, résultat net... 1.4.1.1.1 La mesure de la capacité bénéficiaire de l’entreprise D’une façon générale, on retiendra que deux grandes catégories de paramètres coexistent : –

ceux qui conduisent à la détermination d’une valeur d’actif économique (ou valeur d’entrerpise VE) ;

–

ceux qui conduisent à la détermination de la valeur des capitaux propres ( ou valeur des fonds propores Vfp)

La première catégorie, celle relevant de la mesure de la valeur d’actif économique, correspond à la prise en compte de paramètres avant frais financiers: chiffre d’affaires, excédent brut d’exploitation, résultat d’exploitation. La seconde catégorie, celle relevant de la mesure de la valeur des capitaux propres, ressort de la prise en compte de paramètres après frais financiers: capacité d’autofinancement, résultat courant, résultat net. En raison des différences notables pouvant exister dans la structure financière de deux entreprises du même secteur d’activité et de taille comparable, l’analyse financière privilégie le plus souvent l’emploi des multiples de valeur d’actif économique.

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59 En tout état de cause, la liaison entre les deux approches suppose une analyse précise de la mesure de l’endettement de l’entreprise.

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1.4.1.1.2 La mesure de l’endettement Quelle que soit la taille de l’entreprise concernée, la mesure de son endettement se révèle toujours un exercice délicat, car elle se situe dans un contexte dynamique (et non pas statique) et nécessite le plus souvent des retraitements comptables (effets escomptés non échus, crédit-bail...). On apportera une attention toute particulière aux entreprises faisant partie d’un groupe de sociétés, car l’arbitrage capital/compte courant pour le financement des besoins permanents de l’entreprise relève essentiellement d’une politique de groupe. De même, il conviendra d’être tout particulièrement attentif à la variabilité du besoin en fonds de roulement, soit que l’entreprise développe une activité fortement marquée par le phénomène de saisonnalité, soit qu’elle anticipe des perspectives de croissance particulièrement élevées.

1.4.1.2 Une approche par comparaison 1.4.1.2.1 Démarche Les approches analogiques supposent que soit préalablement constitué un échantillon de sociétés comparables. Cette comparabilité portera bien évidemment sur le secteur d’activité de l’entreprise évaluée mais il conviendra, au-delà, de s’assurer du caractère pertinent de cette comparabilité. Ainsi, et à titre d’exemple : –

deux entreprises du secteur textile ne sont pas nécessairement comparables si l’une a pour activité la production et l’autre la distribution ;

–

deux entreprises de production dans le secteur textile ne sont pas nécessairement comparables si l’une, titulaire de sa marque, produit pour son propre compte et l’autre, non titulaire de sa marque, ne travaille qu’en sous-traitance.

Par ailleurs, la comparabilité de deux entreprises suppose également que les caractéristiques d’exploitation de chacune d’elles soient comparables: structure d’exploitation, taille de marché, typologie de la clientèle, taux de croissance...

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L’approche analogique ayant pour objet de mesurer la valeur d’une entreprise donnée par rapport à la valeur du marché sur lequel cette entreprise se situe, on cherchera à identifier les composantes de ce marché : –

soit par référence à des sociétés cotées,

–

soit par référence à des transactions significatives, portant ou non sur des sociétés cotées.

1.4.1.2.2 Sociétés cotées Par référence, d’une part, à la taille de l’entreprise à évaluer et, d’autre part, à la localisation géographique des marchés sur lesquels elle intervient, on étendra plus ou moins la sélection des marchés boursiers sur lesquels s’engagera la recherche de sociétés comparables. De ce point de vue, si, d’une manière générale, la bourse de Paris représente un marché naturel pour la recherche d’un « comparable » à une société cible française, on doit souligner: –

que sur certains secteurs pointus, ou certaines niches d’activité, l’échantillonnage est trop restreint, voire impossible. Dès lors, il peut être utile d’élargir la recherche à des marchés beaucoup plus vastes, notamment les marchés nord-américains (NYSE, NASDAQ...) ;

–

que le marché de la bourse de Paris est lui-même segmenté entre Premier marché, Second marché, Nouveau marché, et qu’il existe également un Marché libre, la taille des entreprises et surtout la liquidité de leurs titres sur ces différents marchés pouvant être très différentes.

En règle générale, on s’assurera, pour les sociétés composant l’échantillon: –

que le niveau d’information financière nécessaire à leur analyse est suffisant;

–

que le degré de liquidité de leurs titres sur le marché est consistant.

Enfin, on soulignera que, si la société à évaluer n’est elle-même pas cotée, il est d’usage, pour déterminer sa valeur, d’appliquer une décote pour illiquidité du titre.

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1.4.1.2.3 Transactions comparables Les transactions comparables peuvent porter sur les titres d’une société cotée comme sur ceux d’une société non cotée: –

dans le premier cas, on retiendra une approche en ligne avec celle retenue au paragraphe précédent et l’on s’efforcera de mettre en évidence, le cas échéant, la «prime» dégagée sur la transaction par rapport au cours de bourse;

–

dans le second cas, il convient de souligner que l’information financière sur la société retenue comme comparable peut être extrêmement ténue. Cette difficulté est telle qu’elle peut parfois empêcher de retenir cette société dans l’échantillon.

En outre, s’agissant des conditions de la transaction, si les sociétés concernées (la société cible et la société retenue pour l’échantillon) ne sont pas cotées, il est parfois difficile d’en connaître toutes les modalités financières (maintien et modification des contrats de travail du cédant, clauses d’ajustement du prix et échelonnement du règlement du prix...).

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1.4.2 La méthode du Discounted Cash Flow (DCF)

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1.4.2.1 Principes généraux La méthode des flux futurs de trésorerie, également désignée sous le terme de Discounted Cash Flow (DCF), est très largement admise en matière d’évaluation d’actif et traduit financièrement qu’un actif «vaut ce qu’il rapporte». Cette méthode consiste à calculer, par actualisation, la valeur actuelle nette des flux de trésorerie futurs attendus d’une activité. Dans le cadre d’une transaction, le montant ainsi déterminé correspond au prix qu’un acquéreur devrait accepter de payer pour un investissement donné, puisque cet investissement lui permettra de couvrir le coût des capitaux (dette et fonds propres) qu’il engage. Un des principaux attraits de cette méthode est de mettre en lumière l’ensemble des hypothèses sous-jacentes à une valorisation (croissance, rentabilité, investissements) et ce, sur une longue période : les flux de trésorerie sont en effet modélisés, puis projetés sur le long terme. Dans cette approche, la valeur d’entreprise (VE) correspond à la somme de ses cash flows disponibles prévisionnels actualisés au coût moyen pondéré du capital engagé (CMPC) : n VE = Σ i=1

CFi (1 + CMPC)i

VT +

(1 + CMPC)n

et n VFP = Σ i=1

CFi (1 + CMPC)i

VT +

(1 + CMPC)n

– VD

avec : VE : VFP : CF : CMPC : VT : VD :

la valeur d’entreprise la valeur des fonds propres le flux de trésorerie (free cash flow) généré par l’exploitation le coût moyen pondéré du capital la valeur terminale la valeur de l’endettement financier net.

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1.4.2.2 Les quatre étapes du DCF On peut décomposer la mise en œuvre d’une évaluation par la méthode du DCF en quatre phases qui, sans être totalement indépendantes, correspondent aux éléments les plus importants du modèle. Ces étapes sont les suivantes : – modéliser les flux de trésorerie attendus; – estimer le flux normatif; – calculer le coût moyen pondéré du capital; – déterminer la valeur d’entreprise. 1.4.2.2.1 Modéliser les flux de trésorerie attendus Les éléments réunis lors du diagnostic stratégique et financier constituent, avec le business plan (prévisions d’activité) établi par la société, le point de départ d’une évaluation selon la méthode du DCF. Lorsqu’elles sont disponibles, ces prévisions sont souvent établies sur un horizon relativement court (de 3 à 5 ans). Le rôle de l’évaluateur est d’examiner ces prévisions, afin de les critiquer ou de les prolonger si nécessaire. Dans certains cas, il pourra même être amené à établir ou à assister les dirigeants dans l’établissement de ces prévisions. L’objectif recherché, dans cette première étape, est de disposer d’un modèle exempt d’erreurs matérielles et reflétant des hypothèses d’activité réalistes, cohérentes et pertinentes. 1.4.2.2.2 Estimer le flux normatif Après avoir examiné les prévisions établies à 3 ou 5 ans, l’évaluateur doit estimer la performance financière que la cible est en mesure de maintenir à long terme. ¯ Ce flux de trésorerie «normatif» va en effet permettre le calcul de la valeur terminale, qui correspond à la valeur de l’actif économique de la cible à la fin de l’horizon de prévision explicite. Il est important de souligner que la valeur terminale représente très souvent une part prépondérante (plus des 2/3) de la valeur d’entreprise. Cette proportion élevée s’explique par le fait que les prévisions sont établies sur un horizon relativement court par rapport à la durée de vie des actifs et que les prévisions intègrent leur renouvellement via les investissements.

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¯ Le calcul du flux normatif se base en général sur le dernier cash flow des prévisions, corrigé, dans le cas d’une société industrielle, des éléments suivants : –

la croissance du chiffre d’affaires doit être égale à la croissance qu’il est possible de maintenir à long terme. Souvent, on retiendra le même rythme que l’économie, soit environ 2 à 3 % selon le secteur;

–

le taux de marge doit tenir compte des éléments du diagnostic stratégique (arrivée éventuelle d’un concurrent, dérégulation...) ;

–

la variation de BFR doit être calculée en tenant compte du taux de croissance à long terme;

–

les investissements doivent être calculés afin de maintenir le ratio d’intensité capitalistique (actif immobilisé/chiffre d’affaires) à un niveau cohérent avec celui constaté lors du diagnostic financier ou sur les principaux concurrents;

–

les amortissements sont fixés comme étant égaux aux investissements, afin de permettre le calcul de l’impôt sur les sociétés normatif;

–

les différents retraitements peuvent conduire à un cash flow normatif sensiblement différent du dernier cash flow, notamment lorsque le dernier cash flow a été déterminé en tenant compte d’une croissance forte et d’investissements importants.

1.4.2.2.3 Calculer le coût moyen pondéré du capital ¯ Le coût du capital représente la rentabilité exigée par l’ensemble des investisseurs pour un actif. Ces «investisseurs» apportent principalement deux types de financement: –

les capitaux propres sont rémunérés via des dividendes et donnent accès à la propriété de tous les éléments composant le patrimoine de l’entreprise;

–

la dette financière est la partie des dettes de l’entreprise qui porte intérêt: emprunts, comptes courants, etc.

S’ajoutent parfois à ces deux catégories de financement des moyens de financement «intermédiaires» dénommés dettes

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mezzanines, à travers notamment des emprunts obligataires (convertibles en actions ou non). Le coût moyen pondéré du capital, ou CMPC, représente le coût qui résulte de la possibilité, pour les investisseurs, d’arbitrer entre plusieurs actifs et de baser leur choix sur le risque que présentent les revenus futurs de cet actif. Ainsi, plus un actif produira des revenus volatils, plus il sera «risqué» et plus la rentabilité exigée sera élevée (les investisseurs qui recherchent un placement plus sûr ont la possibilité de choisir, sur le marché, un actif présentant un risque moindre). Cet équilibre entre risque et rentabilité constitue le socle de cette méthode. En résumé, les flux de trésorerie générés par l’entreprise peuvent se décomposer comme suit : L’évaluation par les flux de trésorerie Flux de trésorerie avant intérêts et remboursement de dette

Flux de trésorerie après intérêts et remboursement de dette

Actionnaires et créanciers

Actionnaires

Taux

Coût moyen pondéré du capital (CMPC)

Coût des fonds propres (Kcp)

Valorisation

Valeur d’entreprise (VE) = Valeur des fonds propres (VFP) + Valeur de l’endettement financier (VD)

Valeur des fonds propres (VFP)

Cash flows Rémunération

¯ Calcul du CMPC. Le CMPC correspond à la moyenne pondérée des ressources utilisées par la société: VD VFP CMPC = KCP + KD x (1 – IS) x VFP + VD VFP + VD Avec : VFP:

la valeur des fonds propres

VD:

la valeur de la dette

KCP:

le coût des fonds propres

KD:

le coût de la dette financière. Le facteur (1 – IS) reflète l’économie d’impôt liée à la charge d’intérêts, les flux de trésorerie tenant compte d’un impôt à taux plein.

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La pratique actuelle de l’évaluation d’entreprise repose majoritairement sur le modèle du MEDAF qui permet de décomposer : –

le coût des fonds propres,

–

le coût de la dette financière.

¯ Estimation du coût des fonds propres (KCP). Le coût des fonds propres est une question qui fait l’objet de nombreux débats. Ce modèle permet d’estimer la rentabilité exigée par un actionnaire selon la formule suivante : Kcp = Rf + (Rm – Rf) x ßcp avec Rm :

le risque de marché

Rf :

le taux sans risque

ß:

le coefficient de sensibilité au risque

L’estimation de ces différents paramètres représente une difficulté importante du DCF et requiert, dans la plupart des cas, d’avoir accès à des bases de données financières, même si ces informations tendent à être assez largement diffusées. Le taux sans risque (Rm) correspond à la rémunération qu’on peut attendre d’un investissement en obligations sans risque: on peut ainsi retenir le taux des OAT à 10 ans. La prime de risque correspond à la rémunération du risque systématique de l’ensemble du marché actions (Rm – Rf), pondérée par un coefficient de sensibilité au risque (ß) destiné à tenir compte de la volatilité de l’entreprise par rapport au marché. Le coefficient ß d’une société cotée est défini par référence à la volatilité de son cours de bourse par rapport à l’évolution du marché. Cette mesure peut être obtenue directement sur les bases de données financières. Pour les sociétés non cotées, il est possible de procéder par analogie avec le ß mesuré sur des sociétés cotées. Toutefois, cette approche n’est pas nécessairement adaptée aux sociétés non cotées, en raison de leur faible diversification, de leur dépendance par rapport à quelques clients et hommes-clés, de la difficulté de négocier les titres de ces sociétés (liquidité), etc. ¯ Estimation du coût de la dette (KD). KD doit correspondre au coût à long terme de la dette. Lorsque l’on considère une société isolée, sauf cas particulier, le coût constaté est une approche satisfaisante, mais on

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67 retiendra que le coût de la dette varie sensiblement avec le niveau de l’endettement.

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1.4.2.2.4 Déterminer la valeur de l’entreprise Dans le modèle du DCF, la valeur d’entreprise est égale à la somme de tous les flux de trésorerie d’exploitation, c’est-à-dire à la fois ceux de l’horizon explicite et ceux attendus au-delà (le flux «normatif»). Il faudrait donc prolonger à long terme le plan d’affaires en répétant chaque année le «flux normatif» augmenté du taux de croissance attendu à long terme. En pratique, une solution plus courante consiste à calculer la valeur de ce «flux normatif» (CFN), en utilisant une simplification arithmétique: en effet, on peut facilement démontrer que la somme d’un flux de trésorerie croissante à un taux et actualisé à : un taux de

(1 + g) est égale à CFN . (1 + CMPC) (CMPC – g)

Dès lors, la valeur terminale (VT) est égale à

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CFN (CMPC – g).

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Attention

Il convient de souligner que ce montant doit être actualisé au même taux que le dernier cash flow de l’horizon explicite.

Synthèse Selon la méthode du DCF, la somme des cash flows actualisés et de la valeur terminale actualisée est égale à la valeur d’entreprise, qui correspond donc à tous les cash flows attendus de l’activité de l’entreprise. Valeur d’entreprise

Déterminée par le DCF

+ Actifs «hors exploitation»

Il faut ajouter la valeur des éléments exclus du business plan: une participation non consolidée, par exemple, ou un terrain non exploité. Les éléments destinés à être cédés seront valorisés pour leur montant net d’IS et de frais de cession.

– Intérêts minoritaires

La valeur réelle des intérêts minoritaires doit être déduite, car elle revient à d’autres actionnaires... Un examen minutieux du périmètre de consolidation est à prévoir !

– Dettes financières

À déduire si la société est endettée, mais à ajouter si elle dispose d’un «trésor de guerre».

= Valeur des fonds propres

Ce qui revient in fine aux actionnaires

Cette méthode est très utilisée actuellement car elle repose sur une idée simple: une entreprise n’a de valeur que si, un jour, elle rapporte de l’argent.

Toutefois, elle a ses limites puisqu’elle repose sur la capacité de l’entreprise à réaliser réellement ses prévisions. Par ailleurs, en fonction du pourcentage du capital visé dans la transaction, il y a lieu de s’interroger sur l’existence d’une prime de contrôle.

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1.5 SYNTHESE DES METHODES D’EVALUATION INTERVALLE DE VALEURS EVALUATION FINALE D’ENTREPRISE •

La mise en œuvre d’une démarche d’évaluation nécessairement fondée sur une approche multi-critères conduit à la mise en évidence d’un « intervalle de valeurs ».

•

C’est dans cet intervalle de valeurs que l’expert va positionner la valeur qu’il juge – au cas particulier de sa mission – la plus pertinente.

1.5.1 Démarche A cet effet, et pour justifier de son opinion, il retiendra utilement la démarche suivante : 1)

présentation et justification des méthodes d’évaluation retenues, chiffrage final pour chacune d’elles,

2)

présentation et justification des méthodes d’évaluation écartées,

3)

présentation graphique de l’intervalle des valeurs.

EXEMPLE VALEURS RETENUES

méthode a méthode b méthode c méthode d méthode e 0

4°

1

analyse synthétique de positionnement retenu.

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2

3

l’intervalle

4

de

valeurs

5

6

et

justification

du

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1.5.2 Méthodes d’évaluation retenues - méthodes d’évaluation écartées - principes généraux devant être revus au cas par cas

A mentionner dans le rapport d’évaluation final

1.5.2.1 Valeurs patrimoniales Actif net comptable Actif net réévalué Goodwill Méthode privilégiée dans les situations suivantes : ‚ Sociétés holdings ‚ Sociétés foncières ‚ Activités industrielles de façon générale ‚ Activités financières (banques, établissements de crédit) ‚ Activités de Commerce et de distribution Méthode écartée dans les situations suivantes : ‚ Start up ‚ SSII ‚ Prestataires de services en général.

1.5.2.2 Valeurs de rentabilité : Méthode privilégiée dans le cas suivant : ‚ Actionnaire opérationnel. Méthode écartée dans le cas suivant : ‚ Start up.

1.5.2.3 Valeurs de rendement : Méthode privilégiée dans les cas suivants : ‚ Actionnaire financier. ‚ Actionnaire minoritaire. ‚ Holdings ‚ Sociétés cotées. Méthode écartée dans les cas suivants :

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‚ Start up. ‚ Sociétés en retournement ‚ Sociétés en fort développement et réinvestissant ses bénéfices.

1.5.2.4 Valeurs fonctionnelles et empiriques 1.5.2.4.1 Valeurs fonctionnelles : Méthode privilégiée dans les cas suivants : ‚ Activité de production. Commentaire : Il faut en effet justifier d’investissements lourds ou de stocks structurellement importants (activités vinicoles par exemple). Sinon peu utilisée. 1.5.2.4.2 Valeurs empiriques multiples : Méthode privilégiée dans les cas suivants : ‚ Activité de commerce, de détail, et d’artisanat. Rarement employée autrement. 1.5.2.4.3 Méthodes analogiques : Méthode privilégiée : Pour les sociétés pour lesquelles il existe des sociétés cotées comparables ou des transactions intervenues dans des sociétés réellement comparables. Ces sociétés doivent avoir atteint un niveau de développement leur assurant un niveau d’autonomie suffisant au regard notamment de la personne de l’animateur ou des hommes clés. Méthode écartée :  dans le cas de holdings,  dans les activités trop spécifiques,

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72  dans les sociétés de taille trop peu importante,  dans les sociétés trop dépendantes des hommes clés.

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1.5.2.5 Discounted cash flow : Cette méthode sera utilisée selon les normes IAS - IFRS pour déterminer la nécessité de déprécier le cas échéant les actifs immobilisés si la valeur obtenue, considérée comme la juste valeur, est inférieure à la valeur nette comptable. Méthode privilégiée y

dans les sociétés susceptibles d’établir des plans à moyen terme fiables,

y dans les sociétés d’une certaine taille avec une visibilité suffisante, y dans toutes les activités à caractère industriel ou avec des investissements significatifs. Méthode écartée : y dans les sociétés où il existe trop d’incertitudes dans le développement (petites entreprises….) y dans les sociétés où les cycles économiques sur lesquels se positionne l’entreprise sont largement supérieurs à la durée des plans à moyen terme (exemple : chimie). y Dans les activités du type assurance, foncières, holdings. 1.5.2.5.1 Cas particuliers des Start Up Très difficile à évaluer, car souvent situation négative, pas de chiffre d’affaires, que des charges fixes, résultat négatif, et seulement des espoirs de rendements futurs et encore pas immédiats. Si elles doivent néanmoins être valorisées on privilègiera la méthode des DCF avec une grande prudence à partir de plans à moyen terme par centre de profit et par secteur d’activité.

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1.6 CONCLUSION 1.6.1 Qatre points fondamentaux à retenir

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1.6.1.1 La démarche d’évaluation Une bonne évaluation d’entreprise repose sur une véritable démarche de travail dont les principales étapes ont été exposées dans le dossier. La démarche est aussi importante que le résultat dans la mesure où c’est elle qui oblige l’évaluateur et le chef d’entreprise à rechercher avec sérieux et lucidité les forces et les faiblesses de son affaire. Régulièrement effectué, ce salutaire exercice évite en particulier les désillusions parfois cruelles du vendeur une fois mis en face du marché, c’est-à-dire d’un acheteur sans complaisance. La qualité de l’expertise doit apporter une sécurité appréciable lors des 500 000 transmissions d’entreprises à venir. Il s’agit donc d’une préventionanticipation qui doit limiter le nombre de défaillances d’entreprises liées à une transmission non opportunément menée.

1.6.1.2 La maîtrise des méthodes retenues par l’administration fiscale Si la jurisprudence a fixé de longue date la nécessité d’une approche multicritère pour l’évaluation des titres de sociétés, force est de reconnaître que l’administration fiscale fait de ce principe une lecture réduite, se refusant en particulier à admettre, au nom du principe de non-immixtion dans la gestion, les évaluations fondées sur des prévisions de cash flows. Il faudra sans doute encore du temps et des efforts pour faire évoluer cette situation. En attendant, la bonne maîtrise des méthodes retenues par l’administration fiscale est indispensable pour se prémunir contre une contestation éventuelle ou pour préparer des éléments de réponse crédibles et ce, afin de limiter les contentieux qui sont sinon souvent «lourds».

1.6.1.3 L’importance du cadre juridique La rédaction du cadre juridique qui accompagnera la transaction lors d’une cession revêt une grande importance, tant en ce qui concerne les promesses que les actes mais aussi les clauses de garantie d’actif et de passif lors de cessions de titres, aujourd’hui pratique très courante, et les clauses de différend (arbitrage ou recours aux tribunaux) pour régler les éventuels litiges futurs dans les meilleures conditions.

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1.6.1.4 L’évaluation au service de la prévention permanente Il faut aussi accepter l’idée que, sans pour autant se soumettre à la volatilité des marchés boursiers, la valeur de l’entreprise fluctue avec l’environnement économique et financier et en fonction de ses performances passées et surtout futures. Quand les taux d’intérêt baissent de près de deux points ou quand la croissance du marché sur lequel évolue l’entreprise se réduit d’autant, comment ne pas en tenir compte dans la valeur ? D’où la nécessité de «points» réguliers pour détecter les variations de valeur et en profiter au bon moment. La prévention permanente dans les entreprises pourrait aussi être appréhendée de façon plus dynamique avec une évaluation annuelle de l’entreprise afin de : – répondre à l’inquiétude légitime du chef d’entreprise s’il constate une érosion de la valeur, – permettre au chef d’entreprise de prendre la décision de vendre son entreprise au plus «haut».

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1.6.2 Quel sera demain le marché de l’évaluation ? Le domaine des évaluations, de plus en plus étendu, va continuer à se développer du fait :

1.6.2.1 de l’entrée en vigueur des normes IFRS, avec l’approche de la juste valeur pour les immobilisations et les acquisitions d’entreprises, qui privilégient la méthode des DCF ;

1.6.2.2 de l’épargne salariale et bientôt de l’épargne-retraite, pour laquelle toute entreprise non cotée dans laquelle sont investis les fonds des salariés devra être évaluée régulièrement. La confiance que les partenaires sociaux mettent dans la valeur fixée par l’expert ne doit pas être déçue. Le président Dominique Ledouble anime un groupe de travail au Conseil supérieur de l’Ordre des experts comptables sur ce thème ;

1.6.2.3 de nombreuses transmissions à titre gracieux, dans le cadre des donations-partages en faveur des héritiers ;

1.6.2.4 des transmissions à titre onéreux, que l’on attend nombreuses également, du fait de la génération du « baby-boom » des années cinquante aujourd’hui prête à céder ;

1.6.2.5 de la mise en œuvre des clauses compromissoires, conduisant à des procédures de médiation et d’arbitrage ;

1.6.2.6 de l’obligation de calculer les parités dans le cadre des fusions, sur la base d’une évaluation de l’absorbée et de l’absorbante (instruction fiscale du 4 août 2000). À ces missions «de conseil» s’ajoutent des missions «d’audit» qui consistent à procéder, en tant qu’expert indépendant, à une analyse critique des évaluations faites par les banquiers, l’administration fiscale ou simplement les conseils de

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parties adverses et ce, souvent en vue de la transmission d’une entreprise de bonne taille.

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1.6.3 Que font les professionnels pour s’y préparer ? Face à une croissance des besoins du marché, l’Ordre des experts comptables a souhaité se doter, en synergie avec la Compagnie des conseils et experts financiers et l’Ordre des avocats, de nouveaux moyens au service des enjeux de développement des entreprises. Une base documentaire en ligne est apparue être l’outil le plus approprié. Ce n’est que l’un des outils disponibles: s’y ajoutent les formations proposées par nos organisations professionnelles et les nombreuses animations offertes tant aux praticiens qu’aux chefs d’entreprise. Il faudra aussi sans doute aller plus loin et rétablir si, possible, ce qu’il est convenu d’appeler l’asymétrie de l’information: certains intervenants financiers et l’administration fiscale détiennent des données de référence extrêmement riches qui ne sont pas accessibles à tout un chacun. Les notaires ont su collectivement constituer une base de référence sur les prix des transactions immobilières; il reste à faire un effort identique en matière de cessions d’entreprises: un chantier mobilisateur pour l’interprofessionnalité et l’occasion pour le marché de la transmission de devenir ainsi plus fluide et plus riche. Les professionnels ne doivent pas hésiter. Ils doivent s’engager dans les États Généraux des évaluations.

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PARTIE 2 2 APPROCHES GLOBALES D’EVALUATION SELON L’USAGE. 80

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2.1 ACQUISITION D’ENTREPRISE / TRANSMISSION................................................... 80 2.1.1 2.1.2 2.1.3 2.1.4 2.1.5 2.1.6 2.1.7

Choix des modalités de l’opération : Fonds de commerce ou titres............................. 80 Formalisme juridique à observer en amont de l’acquisition ......................................... 99 Opérations préalables à la cession de titres afin d’optimiser la fiscalité attachée à l’opération ................................................................................................................... 129 Clause de garantie d’actif et de passif : pièges à éviter dans les PME dans le cadre des acquisitions de titres ............................................................................................ 135 Méthodes d’évaluation pour l’administration fiscale ................................................... 139 Cession de titres dans le cadre d’un conflit d’associés : spécificités d’une telle évaluation ................................................................................................................... 156 Evaluation dans le cadre d’une donation- partage en préparation d’une succession incluant des titres de sociétés : moyen privilégié de transmission............................. 162

2.2 RESTRUCTURATION - FUSION.............................................................................. 167 2.2.1 2.2.2 2.2.3 2.2.4

Missions de conseil - quelques exemples de restructuration et de fusion à proposer à nos clients : liste non exhaustive ................................................................................ 167 Position de l’administration fiscale : régime fiscal de faveur et branche complète d’activité...................................................................................................................... 168 Accompagnement au traité de fusion : la préparation et les clauses essentielles du traité de fusion ............................................................................................................ 176 Analyse critique par l’Expert–Comptable des évaluations qui lui sont présentées – et notamment celles des banquiers d’affaires ................................................................ 189

2.3 EVALUATION ET IMPOT SUR LA FORTUNE (ISF)EVALUATION ET CESSION DE CLIENTELE .............................................................................................................. 193 2.3.1 2.3.2 2.3.3

Généralités ................................................................................................................. 193 Date de détermination de la valeur des biens ............................................................ 194 Les bases légales d’évaluation des biens au titre de l’ISF......................................... 195

2.4 ENTREPRISES EN DIFFICULTES – CESSION D’ENTREPRISE ENCORE IN BONIS OU EN REDRESSEMENT JUDICIAIRE ...................................................... 199 2.4.1 2.4.2 2.4.3

Cas particulier de l’évaluation d’une entreprise encore in bonis ou en redressement judiciaire - (position acheteur - ................................................................................... 199 Annexe : Principes de base des audits des reprise par l’équipe ExpertComptable/Avocat ...................................................................................................... 201 Cas particulier d’une évaluation dans le cadre d’une entreprise en redressement judiciaire en vue d’un plan de cession....................................................................... 208

2.5 ENTREPRISE LIBERALE ........................................................................................ 210 2.5.1 2.5.2 2.5.3

L’originalité des professions libérales......................................................................... 210 Entreprise libérale à évaluer : Quels actifs ? .............................................................. 211 Valeur et prix des entreprises libérales ...................................................................... 215

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2.5.4 2.5.5

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79 Conclusion .................................................................................................................. 217 Cas pratique : évaluation des entreprises libérales par INTERFIMO ........................ 219

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2.6 EVALUATION ET CESSION DE CLIENTELE DANS LA PROFESSION EXEMPLE : UN CABINET D’EXPERTISE COMPTABLE ....................................... 220 2.6.1

Le diagnostic............................................................................................................... 221

2.6.2 2.6.3 2.6.4 2.6.5

La valorisation............................................................................................................. 235 Présentation de clientèle : comment s’y prendre ? .................................................... 239 Cas pratique : exemple d’évaluation d’un cabinet d’expertise comptable.................. 250 Liste à titre indicatif des cabinets spécialisés dans la transmission de clientèle d’experts-comptables.................................................................................................. 251 INTERFIMO : Financement d’acquisition et de reprise de cabinets d’expertise comptable - Société de Cautionnement Mutuel ......................................................... 252

2.6.6

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2 APPROCHES GLOBALES D’EVALUATION SELON L’USAGE

2.1 ACQUISITION D’ENTREPRISE / TRANSMISSION

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ANTICIPER – INFORMEZ-VOUS – ENTOUREZ-VOUS 2.1.1 Choix des modalités de l’opération : Fonds de commerce ou titres 1. L’évaluation d’entreprise intervient généralement à l’occasion d’une cession qui peut prendre la forme : ¾ soit d’une vente de fonds de commerce, ¾ soit d’une cession de titres. 2. Or, le choix pour l’une ou l’autre de ces opérations dépend des conséquences juridiques, fiscales et financières qui y sont attachées. NB : La clause de garantie d’actif et de passif prend dans le cadre de cession de titres, une place prépondérante.

2.1.1.1 Fonds de commerce ou titres : position acheteur –vendeur avantages et inconvénients Ce choix comme nous allons le voir passe par l’étude des intérêts, souvent divergents, de l’acheteur et du vendeur pour l’une ou l’autre des deux solutions.

1. Le choix pour le fonds de commerce Position vendeur ¾ Avantages La cession de ses actifs présente l’intérêt principal de le dégager définitivement de son entreprise dès que la cession est achevée. Certes, il doit régler son passif et ses impôts et laisser son acquéreur jouir paisiblement du fonds, mais il n’a pas d’obligations importantes (on peut toutefois noter l’obligation de non concurrence) à l’égard de ce dernier (qui durent plusieurs années comme la garantie d’actif et de passif dans la cession de titres par exemple).

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81 Le paiement peut être sécurisé par la prise de garanties ou de sûretés efficaces.

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¾ Inconvénients Le prix du fonds de commerce ne peut être versé au vendeur tant que durent les oppositions. Généralement il est séquestré auprès d’un séquestre répartiteur souvent la CARPA ce qui ne simplifie pas les opérations. Le coût fiscal peut être important pour le vendeur notamment quand la cession entraîne la constatation de plus-values importantes amputant sérieusement le prix de vente. Remarque : La fiscalité afférente à la dissolution d’une société diffère en fonction du régime fiscal de cette dernière. •

En présence d’une société passible de l’IS, la dissolutionliquidation entrainera la taxation des bénéfices au titre des revenus distribués.

•

En présence d’une société passible de l’IR (Article 8 du CGI), la liquidation de la société et la répartition du boni n’entrainera aucune charge pour les associés.

Ce coût fiscal peut être majoré si la cession est suivie de la dissolution et de la liquidation de la société entraînant la taxation des bénéfices distribués. Position acheteur ¾ Avantages L’acheteur devient propriétaire des actifs de l’entreprise. Le droit du propriétaire est beaucoup plus important et plus fort que celui qui contrôle la société. Il acquiert également des actifs nets de tout passif. En effet, à part quelques contrats qui sont transmis avec le fonds de commerce (contrats de travail, bail, assurances), l’acquéreur ne prend en charge aucune des obligations ni aucune des dettes du vendeur.

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82 ¾ Inconvénients y En l’absence de passif le montant à financer est généralement plus important qu’en cas de rachat de titres.

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y Ceci a pour corollaire de majorer les droits de mutation y L’acquéreur ne bénéficie de l’antériorité de l’entreprise en achetant un fonds de commerce. Il doit construire sa position et sa crédibilité.

2. Le choix pour les titres Position vendeur ¾ Avantage En cas de cession de titres la plus value est taxable au taux de 26% (CSG et CRDS incluses) alors qu’en cas de cession du fonds de commerce par la société la plus value supporte l’impôt sur les sociétés au taux de 33,33% (plus contribution exceptionnelle en fonction de la taille de l’entreprise). ¾ Inconvénients y L’acheteur reprenant la société souhaitera se garantir contre les risques de mise en jeu de la responsabilité de celle-ci, aussi demandera t il au vendeur une garantie d’actif et de passif couvrant toute la période de prescription en matière fiscale et sociale, et souvent bien plus longue peut lui être demandé. y Le cédant n’est pas complètement dégagé de l’opération tant que dure cette garantie. y De plus pour rendre plus efficace cette garantie, il désirera ne payer qu’à terme une partie du prix pour la compenser, le cas échéant, avec les indemnités que le vendeur pourrait lui devoir au titre de la garantie Position acheteur ¾ Avantages y La fiscalité sur la reprise des titres est généralement moins lourde notamment en présence d’un rachat d’actions.

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83 y L’acheteur bénéficie de l’antériorité du crédit de l’entreprise et donc souvent de délais de paiements des fournisseurs.

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¾ Inconvénients y En cas de rachat des droits sociaux, l’acquéreur n’acquiert que la propriété des titres, il n’a personnellement aucun droit de propriété sur les actifs puisque c’est la personne morale qui les détient. Cette situation peut notamment constituer un handicap lorsqu’il faut fournir des garanties pour financer l’opération de rachat. y Aujourd’hui pour déduire les intérêts de l’emprunt nécessaire au financement de titres, il faut créer un holding (car, à titre personnel, les intérêts ne sont pas déductibles). L’article 42 de la loi « Agir pour l’initiative économique » du 1er août 2003 a institué une nouvelle réduction d’impôt codifiée à l’article 199 terdiecies-0-B du Code Général des Impôts qui prévoit une réduction d’impôt égale à 25 % du montant des intérêts d’emprunt contracté pour acquérir les titres d’une société non cotée répondant à certaines conditions3.

2.1.1.2 La clause de garantie d’actif et de passif, spécifique à la cession de titres. En matière de rachat de titres, ou de cession de contrôle, le cessionnaire exige une garantie conventionnelle dite « garantie de passif ». •

Aux termes de cette garantie, le cédant supporte le passif survenu après la cession et dont l’origine est antérieure à celle-ci, c'est-à-dire le passif que le cessionnaire ne pouvait maîtriser.

•

La garantie demandée couvre souvent également des éléments d’actif (et donc les pertes qui pourraient survenir du fait d’une valeur réelle de ces actifs inférieure à leur valeur comptable) ; elle est alors dénommée garantie d’actif et de passif.

La garantie est due quand, postérieurement à la cession, survient un fait que la convention définit comme étant de nature à affecter la valeur des titres cédés. Le terme générique de « garantie d’actif et de passif » recouvre plusieurs engagements différents qui lient plus ou moins le cédant, le but étant dans tous les cas de protéger le cessionnaire acquéreur contre la révélation d’un passif occulte ou d’un actif fictif.

3

Le montant des intérêts est retenu dans la limite annuelle de 10 000 € pour les contribuables célibataires, veufs ou divorcés et de 20 000 € pour les contribuables faisant l’objet d’une imposition commune).

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1. Ces clauses doivent préciser le bénéficiaire

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Le cédant s’engage : •

à rembourser à la société le montant des dettes, ou des pertes relatives à des actifs fictifs, révélées après la cession afin que la société apure le passif.

•

à désintéresser l’acquéreur à titre personnel,

•

à désintéresser les créanciers révélés postérieurement.

Il rembourse directement au cessionnaire la différence de valeur constatée par la prise en compte du passif révélé ou la perte sur la valeur d’un actif, le prix d’acquisition sera alors réduit (clause de révision de prix ou clause de garantie de valeur). Remarque : En présence d’une clause de garantie d’actif et de passif assimilable à une clause de révision de prix, le cessionnaire acquéreur des parts ne peut réclamer au cédant des sommes supérieures au prix payé quel que soit le montant des passifs non comptabilisés au moment de la cession. En conclusion, ces clauses sont de rédaction délicate et peuvent, en cas de mauvaise rédaction, être sources de nombreux litiges. La clause compromissoire, dite d’arbitrage, est toujours conseillée mais néanmoins onéreuse. 2. Contenu de la garantie d’actif et de passif La garantie d’actif et de passif se décompose généralement de la façon suivante : y Une partie relative aux déclarations du cédant qui consistent en une énumération d’informations qui portent description de la société et, y une autre partie étant réservée à l’objet de cette garantie et aux modalités de sa mise en oeuvre. Au titre des déclarations du cédant on retrouve généralement : y une déclaration attestant du caractère régulier de la constitution de la société ;

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85 y une déclaration sur la propriété des parts ou actions et leur libre disposition ;

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y une déclaration précisant l’absence de procédure collective ouverte à l’encontre de la société (redressement ou liquidation judiciaire) ; y une déclaration relative à la régularité de la propriété des biens et droits inscrits à l’actif du bilan de la société; y une déclaration relative au respect des règles comptables, fiscales et sociales et sur l’inexistence de réclamations ou redressements en cours ; y On y trouve encore des éléments relatifs aux clauses d’agréments, aux pactes d’actionnaires, aux assurances, aux créances non encore encaissées…). En conclusion, cette liste n’est pas exhaustive… 3. L’acte précise la date d’arrêté des comptes annuels et ou de la situation comptable qui servira de base au déclenchement de la garantie d’actif et de passif. Il est vivement conseillé d’y joindre une annexe reprenant les méthodes d’évaluation qui devront être utilisées lors de cet arrêté de comptes afin d’éliminer les litiges pouvant être liés à des divergences d’appréciations quant à ces méthodes d’arrêté. 4. Fiscalité des clauses de garantie d'actif et de passif 1. Diversité des clauses de garantie Le rôle réduit de la garantie légale dans le cadre de la cession de droits sociaux a conduit à la propagation des clauses contractuelles de garantie sur les actifs et passifs de la société dont les titres sont cédés. Les clauses de garantie sont extrêmement variées. Les plus importantes sont les suivantes : 1.1 Les clauses de garantie de passif Dans cette hypothèse, le cédant prend l'engagement de supporter personnellement les dettes de la société qui viendraient à se révéler postérieurement à la cession.

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En vertu de ces clauses le cédant s’engage : •

soit à désintéresser directement les créanciers de la société rachetée,

•

soit à reverser la partie correspondante du prix au cessionnaire,

•

soit à dédommager la société cédée du passif apparu.

Souvent, les clauses de garantie de passif sont appelées garantie d'actif et de passif. Ce type de clause protège le cessionnaire non seulement d'un passif qui se révèlerait ultérieurement mais aussi la perte de valeur d'un poste d'actif (matériel, créances, clients…). La garantie peut être encore plus générale par l'effet d'une clause de garantie de situation nette, l'acheteur étant garanti contre toute diminution d'actif ou augmentation de passif. Certaines clauses vont encore plus loin et garantissent non seulement les éléments composant le patrimoine de l'entreprise cédée mais couvrent le risque de perte de rentabilité de cette dernière. Ces clauses de garantie de rentabilité, limitées dans le temps, permettent, par exemple, de garantir un montant de bénéfice déterminé à l'avance. En toute hypothèse, quelle que soit la garantie retenue, la cession des titres d'une société doit passer par l'établissement d'un bilan de référence à une date la plus proche de la cession, qui sera la base de départ pour tout déclenchement de la garantie. 1.2 Les clauses de révision de prix Il s'agit, compte tenu du risque garanti, de recalculer le prix de la cession de titres. Ce type de clause a ses limites car, en toute hypothèse, la garantie ne peut jouer qu'à hauteur du prix de vente d'origine des titres. Le bénéficiaire en est nécessairement l'acquéreur. 2. La nouvelle fiscalité des clauses de garantie de passif 2.1 Présentation Pendant de nombreuses années le principe de l’annualité de l’impôt a conduit l’administration fiscale à ne pas prendre en compte les effets attachés à l’existence d’une clause de garantie d’actif ou de passif

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87 lorsque le reversement, qui en résultait, intervenait au-delà de l’année civile de réalisation de la plus-value.

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L’imposition initialement établie ne pouvait pas être remise en cause sur le plan fiscal indépendamment du reversement d’une partie du prix de vente par le cédant. Conscient de cette injustice fiscale, le législateur est intervenu afin de permettre au cédant de tirer toutes les conséquences financières attachées à la mise en œuvres des clauses de garanties d’actif et de passif. Cette évolution législative s’est effectuée en deux temps. Dans un premier temps, le législateur est intervenu dans le cadre de la loi de finances rectificative pour 1992 (loi du 31 décembre 1992 n°92-1476 codifié au 9 de l’article 39 duodecies du Code général des impôts). Il a ainsi permis aux entreprises relevant de l’impôt sur le revenu dans la catégorie des BIC, des BA et des BNC ou étant assujetties à l’impôt sur les sociétés de tenir compte fiscalement des conséquences attachées à l’annulation de la cession d’éléments de l’actif immobilisé ou à la réduction du prix de vente lorsque ces événements interviennent au cours d’un exercice postérieur à celui de la cession. Art. 39 duodecies CGI Dans un second temps, lors de l’harmonisation du régime des plusvalues sur titre réalisées par les personnes physiques dans le cadre de la loi de finances pour 2000, de nouvelles dispositions ont été adoptées afin de permettre au contribuable de tirer toute les conséquences fiscales attachées à la mise en œuvre d’une clause de garantie d’actif ou de passif. La prise en compte par l’administration fiscale des reversements résultant de ces clauses est néanmoins appréciée différemment en fonction de la qualité du cédant : entreprise ou simple particulier. 2.2 Fiscalité des clauses de garanties d’actif et de passif lorsque le cédant est une entreprise. Les dispositions de l’article 39 duodecies du CGI ont fait l’objet de commentaires de la part de l’administration fiscale dans une instruction du 30 septembre 1996 publiée sous la référence 4B-3-96. L’administration précise que le dispositif institué concerne les réductions de prix intervenant au cours d’un exercice postérieur à celui de la cession initiale. Si le prix initialement fixé fait l’objet d’une révision avant la clôture de l’exercice de la cession, c’est ce prix qui

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88 est retenu pour le calcul de la plus-value ou de la moins-value résultant de la vente.

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Instruction du 30 septembre 1996 BOI 4B-3-96 L’instruction précise les modalités de prise en compte de la réduction du prix en distinguant la situation de l’entreprise cédante et celle de l’entreprise cessionnaire.  Situation de l’entreprise cédante L’administration considère que la perte correspondant à la réduction du prix de cession d’un élément de l’actif immobilisé subie par le cédant est admise en déduction selon le régime des moins-values à long terme à concurrence du montant de la plusvalue de cession qui a été qualifiée de plus-value à long terme. La fraction de la perte correspondant au montant de la plus-value à court terme est déductible dans les conditions de droit commun. Si lors de la cession initiale l’entreprise cédante a dégagé une moins-value, le reversement d’une partie du prix a pour conséquence l’aggravation de cette moins–value. Notons que dans cette situation, il n’est prévu aucune rétroactivité de la clause de garantie d’actif et de passif dans la mesure où la plus-value initialement déclarée au titre de l’exercice de cession n’est pas remise en cause (aucune déclaration rectificative n’est à prévoir). Seuls les résultats de l’exercice au cours duquel le reversement d’une partie du prix intervient sont susceptibles d’être affectés par la mise en œuvre de la clause de garantie. Nous verrons ci-après que la solution est sensiblement différente dès lors le cédant est un particulier.  Situation de l’entreprise cessionnaire Concernant la société cessionnaire, l’administration prévoit qu’à la clôture de l’exercice au cours duquel intervient la réduction du prix, la valeur d’inscription du bien à l’actif immobilisé doit être diminuée. Cette diminution correspond à la réduction du prix obtenue.  Cas particulier : versement de dommages intérêts L’instruction précitée du 30 septembre 1996 prévoit que lorsque la réduction de prix est assortie de dommages intérêts, ces derniers constituent dans tous les cas un élément du résultat d’exploitation de l’entreprise qui les reçoit et supportent donc l’impôt sur les bénéfices dans les conditions de droit commun.

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89 De son coté, le cédant va pouvoir déduire de ses bénéfices taxables dans les conditions de droit commun le montant des sommes versées au titre de ces dommages intérêts.

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2.3 Fiscalité des clauses de garanties d’actif et de passif lorsque le cédant est une personnes physique. Prise en compte fiscale des versements effectués Dans le cadre de l'unification des régimes d'imposition des plusvalues des particuliers sur valeurs mobilières, la loi de finances pour 2000 (article 94) a institué un mécanisme de correction des plus-values en cas de mise en œuvre d'une clause de garantie de passif ou d'actif net. Ainsi, le 14° de l'article 150-0 D du Code général des impôts prévoit que le prix de cession des valeurs mobilières ou droits sociaux retenu pour la détermination de la plus-value taxable est diminué du montant du versement effectué par le cédant en exécution d'une clause de garantie de passif ou d'actif net. Art. 150-0 D §14 CGI Avant l’intervention de ce texte, l’exécution de la garantie postérieurement à l’année de cession ne pouvait pas avoir d’incidence sur la plus-value imposable calculée à la date de la cession en vertu du principe de l’annualité de l’impôt. Les sommes reversées au cessionnaire par le cédant ne pouvaient faire l’objet d’une quelconque déduction au titre des charges déductibles du revenu global, ni être assimilées à une charge professionnelle déductible des revenus catégoriels. La loi de finances pour 2000 a donc institué la possibilité pour le cédant de produire une réclamation afin que la plus-value initialement taxée soit recalculée en tenant compte des sommes versées au titre des clauses de garantie d’actif et de passif.  Nature des conventions de garantie visées L’article 150-0 D 14 du CGI prévoit que, par voie de réclamation, le prix de cession des titres « est diminué du montant du versement effectué par le cédant en exécution de la clause du contrat de cession par laquelle le cédant s’engage à reverser au cessionnaire tout ou partie du prix de cession en cas de révélation, dans les comptes de la société dont les titres sont l’objet du contrat, d’une dette ayant son origine antérieurement à la cession ou d’une surestimation de valeurs d’actif figurant au bilan de cette même société à la date de la cession ».

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Il résulte des termes de ce texte : -

que la clause de garantie doit figurer dans le contrat de cession lui-même ;

-

que les sommes doivent être reversées par le cédant au cessionnaire ;

-

que la clause doit concerner l’existence d’une dette ou d’une surestimation des valeurs figurant au bilan de la société cédée.

En conséquence le bénéfice des dispositions de l’article 150-0 D 14° du CGI devrait être écarté lorsque la clause de garantie ne figure pas dans l’acte de cession ou lorsque les sommes ne sont pas versées au cessionnaire mais à la société cédée ou encore quand la garantie couverte n’est pas fondée sur un élément du bilan de la société dont les titres sont rachetés. Ainsi l’interprétation stricte des termes de l’article 150-0 D 14° conduit à exclure de son champ d’application de nombreuses clauses de garantie nées de la pratique. Heureusement, dans son instruction du 13 juin 2001, l’administration fiscale a assoupli sensiblement les conditions de mise en œuvre de ces dispositions en prévoyant : Instruction du 13 Juin 2001 BOI 5C-1-01 -

que la clause, qui doit constituer une condition essentielle de la réalisation de l’opération, doit être incluse dans l’acte de cession ou dans une convention annexée à cet acte (les conventions résultant d’un acte ou d’un avenant conclu postérieurement à la cession ne peuvent pas être prises en compte) ;

-

que le fait que le reversement s’effectue au profit de la société dont les titres ont été acquis et non au cessionnaire ne fait pas échec à l’application du dispositif ;

-

que la garantie peut porter sur des éléments d’actif et de passif contenus dans les comptes d’une filiale de la société cédée ou bien dans les comptes consolidés de la société cédé et de ses filiales.

Cette souplesse admise par l’administration fiscale n’est pas sans soulever certaines difficultés de mise en œuvre notamment lorsque les sommes sont directement versées au profit de la société cible. On peut en effet se demander, en pareille hypothèse, si le cessionnaire est alors tenu de diminuer son prix

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91 de revient des titres du montant des versements dont à bénéficié la société.

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Conditions et reversements

modalités

de

prise

en

compte

des

Caractère définitif du reversement Pour être pris en compte, le reversement par le cédant doit être effectif et présenter un caractère définitif. Le passif ou la surévaluation de l’actif net garanti doit présenter, pour la société dont les titres sont cédés, un caractère irréversible. Conséquences fiscales du reversement Concernant le cédant Lors de l’exécution de la clause de garantie au cours d’une année postérieure à celle de la cession, la réduction de l’imposition initiale doit être demandée par le contribuable par voie de réclamation. L’administration fiscale n’admet pas que ce reversement puisse dégager une moins-value. Cette position administrative est toutefois discutable compte tenu des termes de la loi. Concernant le cessionnaire En contrepartie de la restitution totale ou partielle de l’impôt afférent à la plus-value au profit du cédant, le cessionnaire, lors de la revente ultérieure des titres, est tenu de diminuer le prix d’acquisition des sommes reçues qu’il a reçu en exécution de la clause de garantie de passif et d’actif. Conformément à l’article R 196-1 du livre des procédures fiscales, la réclamation doit être présentée à l’administration fiscale au plus tard le 31 décembre de la deuxième année suivant celle de la réalisation de l’évènement qui motive la réclamation. Art. 196-1 LPF Exemple : Soit une cession de droits sociaux stipulant une clause de garantie conclue le 16 juin 2000. L’impôt dû par le cédant est mis en recouvrement en 2001 En 2002, le cédant reverse une partie du prix de cession au cessionnaire en exécution de la clause de garantie de passif

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92 dont la portée n’est pas contestée. Dans ce cas, le cédant a jusqu’au 31 décembre 2004 pour présenter une réclamation.

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Remarque : Les dispositions du 14 de l’article 150 0 D s’appliquent aux reversements intervenus à compter du 1er janvier 2000 même s’ils se rapportent à des cessions de titres réalisées antérieurement. Justifications à fournir Pour obtenir la réduction de l’imposition initiale le contribuable doit fournir à l’administration fiscale : •

la copie de la convention mentionnant les termes de la clause de garantie de passif ou d’actif ;

•

la copie de tout document de nature à établir la réalité, la date et le montant du versement effectué ainsi que son caractère définitif.

Dans l’hypothèse où le bénéficiaire du reversement est la société dont les titres ont été cédés, le cédant doit justifier que la somme a bien été versée et encaissée par elle et du traitement fiscal de cette somme par la société bénéficiaire. Cette dernière obligation résulte directement de l’instruction fiscale dans la mesure où la loi ne prévoit que le versement des sommes au profit du cessionnaire. 3. Remarques sur la fiscalité des clauses de garantie. Il est reconnu aujourd’hui que les clauses de garantie sont indispensables en cas de rachat des titres d’une entreprise. Leur prise en compte sur le plan fiscal est désormais acquise, cependant il convient de souligner que le traitement qu’il leur est réservé va dépendre de différents critères qui tiennent à la nature des sommes versées et à la qualité du bénéficiaire. En effet, le traitement fiscal sera différent si les sommes versées sont qualifiées de dommages intérêts ou de reversement d’une partie du prix. L’instruction du 30 septembre 1996 prévoient que les dommages intérêts constituent dans tous les cas un élément du résultat d’exploitation lorsque que le bénéficiaire est une entreprise alors que s’il s’agit d’une révision du prix de vente il convient de modifier la valeur d’acquisition dans les écritures de la société cessionnaire. Rappelons que les personnes physiques qui perçoivent des dommages intérêts en dehors de toute activité professionnelle ne sont pas taxées sur ces sommes.

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93 Autre critère déterminant la qualité du bénéficiaire du reversement. L’administration fiscale prévoit dans son instruction du 13 juin 2001 qu’en contrepartie de la possibilité pour le cédant de recalculer la plus-value fiscale par voie de réclamation, le cessionnaire doit modifier son prix de revient. Lorsque le bénéficiaire du reversement est la société rachetée on ne voit pas pourquoi le cessionnaire serait tenu de modifier le prix de revient de ses titres dans la mesure où il n’a rien perçu et que la valeur de la société acquise n’est pas modifiée du fait de la mise en œuvre de la clause de garantie. La position administrative nous paraît donc discutable. Enfin la dernière remarque concerne les droits d’enregistrement. Lorsque la clause de garantie a pour conséquence de modifier le prix de revient des titres les droits d’enregistrement initialement acquittés devraient pouvoir être recalculés. Il n’existe pas, à notre connaissance de réponse officielle sur ce sujet, toutefois une réponse ministérielle laisse entrevoir cette possibilité. En effet, dans une réponse du 5 février 1996 (réponse ministérielle Kerguéris) l’administration a admis de prendre en compte, pour le calcul des droits d’enregistrement, les conséquences attachées à une clause de révision et autorise la restitution, par voie de réclamation des droits devenus excédentaires. (Réponse Ministérielle Kerguéris du 5 février 1996, AN, n° 21982).

2.1.1.3 Prise en compte du caractère fiscal et du caractère financier 1. Le caractère fiscal 1.1 Le rachat du fonds de commerce ¾ Conséquences fiscales de l’opération pour le vendeur. Pour le vendeur, la cession du fonds de commerce qui constituait l’activité de son entreprise s’analyse en une cession d’entreprise. Or, la vente pure et simple du fonds et des éléments qui lui sont affectés déclenche l’imposition immédiate des bénéfices d’exploitation non encore taxés et de l’ensemble des plus-values de cession sauf s’il s’agit d’une petite entreprise, laquelle pourra bénéficier des dispositions combinées des articles 151 septies et 202 du CGI. Par ailleurs, au regard de l’Administration fiscale, l’article 201 du CGI fait obligation aux contribuables d’aviser dans un délai de 60 jours le centre des impôts dont ils relèvent de la vente du fonds en déposant dans ce délai imparti sa liasse fiscale. Ces dispositions sont également applicables aux sociétés passibles de l’IS.

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94 ¾ Conséquences fiscales de l’opération pour l’acheteur

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Cette opération met à la charge des acquéreurs, ou de la société qu’ils auront constituée pour opérer le rachat, le droit de cession de fonds de commerce au taux de 4,80% pour la fraction supérieure à 23.000 €. 1.2. Le rachat des titres ¾ Conséquences fiscales de la cession de contrôle pour le vendeur des titres sociaux La cession des titres de la société entraîne, en premier lieu, le paiement de la plus-value éventuellement acquise par les titres depuis la création de la société. Cette plus-value est imposable au taux de 16% majoré des prélèvements sociaux en application du régime des plus-values professionnelles à long terme (10% supplémentaires dont CSG et CRDS). Dans ce dernier cas, il convient de préciser que la plus-value réalisée peut bénéficier de l’exonération prévue en faveur des cessions réalisées au sein du groupe familial, dès lors que les conditions prévues par l’article 150 O-A-I-3 du CGI sont réunies. ¾ Conséquences fiscales de la cession de contrôle pour l’acquéreur des titres sociaux Les cessions de droits sociaux sont soumises à un droit d’enregistrement à la charge de l’acquéreur égal à : - 1% plafonné à 3049 € par mutation, pour les cessions d’actions de sociétés non cotées et titres assimilés constatées ou non par un acte ; - 4,80% pour les cessions de parts sociales dans les sociétés dont le capital n’est pas divisé en actions (principalement les SARL). Suite à l’intervention de la loi « Agir pour l’initiative économique », l’abattement de 23 000 € applicable aux cessions de fonds de commerce est désormais transposé aux cessions de parts sociales. Cette modification s’applique pour les cessions réalisées à compter du 1er janvier 2004. L’abattement de 23 000 € va donc pouvoir être appliqué en cas de cession de parts sociales, cependant il devra être proratisé en fonction du pourcentage des titres cédés.

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95 Tableau récapitulatif

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Qualité du cédant

Objet de cession

la Impôts directs

Taxation au taux de 26% (CSG et CRDS incluses) si le montant des cessions excède 15 000 €

Parts sociales

Droits d’enregistrement - Cession de parts sociales de 4,80% sur la fraction du prix supérieure à 23 000 € (à compter du 1/1/04) - Cession d’actions : . 1% plafonné . à 3 049 € Remarque : pour les cessions d’actions cotées, le droit de 1% n’est exigible qu’en présence d’un acte

Personne physique

Fonds commerce

Dès lors que les 4,80% sur la fraction éléments incorporels du prix supérieure à de sont détenus depuis plus 23 000 € de 2 ans : taxation à 26% (contributions additionnelles incluses)

Personne morale soumise à l’impôt Parts sociales sur les sociétés

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- Cession de parts sociales de 4,80% sur la fraction du prix supérieure à 23 000 € (à compter du 1/1/04) La cession de titres de - Cession d’actions : 1% plafonné participation bénéficie à 3 049 € d’une taxation réduite de 19% (plus contribution Remarque : pour les cessions additionnelle) d’actions cotées, le droit de 1% n’est exigible qu’en présence d’un acte

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Fonds commerce

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Quelle que soit la durée 4,80% sur la fraction de détention, la taxation du prix supérieure à de au taux de 33,33% ou 23 000 € 15% pour les PME (plus contribution additionnelle)

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2. Le caractère financier

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¾ Le rachat du fonds de commerce L’acquéreur peut ne pas désirer régler l’achat du fonds sur ses fonds propres disponibles, il peut aussi ne pas en avoir les moyens. Il devra donc financer l’acquisition soit avec le concours de tiers, généralement un établissement bancaire, soit par l’intermédiaire d’un paiement à terme négocié avec le vendeur du fonds. Ces problèmes de paiement et de financement donnent lieu à l’octroi de garanties plus ou moins complexes. En effet, si le prix n’est pas payable comptant, le vendeur dispose de garanties telles que le privilège du vendeur et le nantissement. Il convient enfin de souligner que les intérêts d'emprunts contractés pour l'acquisition d’un fonds de commerce constituent une charge déductible des résultats de l'entreprise. ¾ Le rachat des titres Lorsque l’acquéreur n’est pas en mesure de financer la totalité de l’acquisition sur ses fonds propres, il doit résoudre le problème du financement de l’acquisition des titres sociaux. Or, ce problème sera différent selon que le paiement devra être effectué comptant ou devra faire l’objet de plusieurs versements. 1. Ainsi lorsque le paiement est effectué au comptant l’acquéreur peut avoir recours à des emprunts bancaires. A cet égard, il ressort de la réponse ministérielle LAGORCE « qu’un contribuable qui exerce son activité professionnelle dans le cadre d'une société dont les bénéfices sont soumis à son nom à l'impôt sur le revenu en vertu des articles 8 et 8 ter du CGI peut déduire de la quote-part du bénéfice social lui revenant les intérêts des emprunts qu'il a contractés, soit pour acquérir directement les parts sociales, soit pour acquérir les biens qu'il a ensuite apportés à la société en contrepartie de l'attribution des parts sociales » (Rép. Lagorce, AN 22 décembre 1980, p. 5347, n° 31187). En revanche, les intérêts des prêts conclus à titre personnel par les associés d’une société passible de l’IS pour l’acquisition ou la souscription de leurs droits sociaux sont normalement exclus du droit à déduction, sous réserve des nouvelles dispositions qui seront prises dans le projet de loi « Agir pour l’initiative économique ». Ce qui explique la création fréquente de holding dans de tels schémas.

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2. En cas de paiement différé de tout ou partie du prix, le financement est assuré par le vendeur puisqu’il accepte d’être payé à terme. Il pourra exiger une rémunération de ce paiement différé sous forme d’une majoration de prix calculée en fonction d’un indice, ou d’un intérêt fixe. En cas de paiement différé de tout ou partie du prix le cédant pourra exiger du cessionnaire que celui-ci lui fournisse une garantie de ce paiement (caution, nantissement…).

Remarque : Lorsque les parties souhaitent qu’une partie du prix de vente des actions ou des parts sociales dépende des résultats futurs de la société, elles peuvent insérer dans le contrat une clause d’intéressement ou « d’earn out ».

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BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

2.1.2 Formalisme juridique à observer en amont de l’acquisition 2.1.2.1 Etapes juridiques non obligatoires mais vivement conseillées (après les premiers rendez-vous). 2.1.2.1.1 Pour le vendeur : obtenir de l’acheteur :

y une lettre d’intention y et une lettre de confidentialité L’objectif de ces documents est de s’assurer autant que faire se peut : ¾ De l’intérêt réel de l’acquéreur potentiel afin d’éviter des pertes de temps, une désorganisation des services et une démobilisation des principaux cadres qui verraient se succéder d’improbables acheteurs (lettre d’intention). ¾ De la non diffusion d’éléments comptables, financiers et autres à l’extérieur de l’entreprise (lettre de confidentialité). 2.1.2.1.2 Pour l’acheteur et pour le vendeur Lorsque le vendeur est décidé à vendre à l’acquéreur potentiel et lorsque ce dernier est décidé à acheter, et ce sous réserve des conclusions d’un audit en cours afin de déterminer la valeur. 1. Signature d’une promesse de cession de fonds de commerce ou de cession de titres (Cf. annexe 3) suivant le cas. Cette promesse doit impérativement comporter certains éléments pour la sécurité du vendeur et de l’acheteur. La liste ci-après concerne la cession de titres ; elle est plus complète que celle relative à la cession d’un fonds de commerce. ¾ Présentation de la société avec les éléments importants de ses actifs ¾ Le nombre de titres concernés par la transaction ¾ Le prix de cession envisagé avec les réserves relatives aux conclusions de l’audit (clauses de variation de prix, …)

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¾ Les conditions suspensives, parmi celles-ci nous pouvons citer : •

le montant minimum des capitaux propres qui apparaîtront à la situation comptable à arrêter à une date convenue (voir méthodes d’arrêté à joindre en annexe).

•

autorisation de la cession par les créanciers nantis (banquiers principalement),

•

éventuellement, l’obtention par l’acquéreur d’un prêt dont le montant et le taux doivent être précisés.

•

la date limite de réalisation des conditions suspensives et la prorogation éventuelle de ce délai de réalisation.

¾ La réalisation de la cession et le paiement du prix. ¾ Le transfert de propriété avec la date de jouissance. ¾ Les remboursements de comptes courants d’associés. ¾ L’engagement des associés dirigeants de démissionner de leurs fonctions au jour de la signature de la cession. ¾ Les conditions d’un contrat de travail éventuel pour l’associé dirigeant (à durée déterminée, …). ¾ Le renouvellement d’un bail principal lorsque la cession intervient à une date proche de ce renouvellement, à des conditions financières à préciser. ¾ Les déclarations des promettants ; celles-ci engageant les cédants sur les déclarations qui ont été faites oralement : méthodes précises d’arrêté des comptes, spécificités des contrats de travail, dépôt des marques, litiges, … ¾ Les déclarations des bénéficiaires ¾ Conditions de la cession des titres en cas de réalisation des conditions suspensives : •

Pour les cédants : Garantie d’actif et de passif – modalités de la mise en cause de ces garanties, durée, montant, franchise…

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•

Pour les bénéficiaires : Engagement de prendre en charge la direction de la société, de poursuivre les contrats afin que les anciens associés ne soient pas inquiétés...

¾ Gestion de la période intérimaire – conduite des affaires ¾ Indemnité d’immobilisation, en général 10 % du montant prévu pour la cession. ¾ Clause pénale. ¾ Indivisibilité des conventions ¾ Clause attributive de juridiction Attention à l’importance des déclarations des promettants : des fausses déclarations avec forte répercussion pourraient justifier une remise en cause, par les acquéreurs, de la transaction et des demandes de dommages et intérêts. La promesse doit inclure très clairement en annexe, les méthodes de comptabilisation qui seront retenues pour procéder à l’arrêté : • •

qui servira de support pour le calcul du montant final de la transaction, ainsi que pour la mise en jeu de la garantie d’actif et de passif.

2. Recommandations pour la rédaction de cette annexe relative aux méthodes de comptabilisation à retenir pour procéder à l’arrêté qui servira de support au calcul du montant final de la transaction : exemple ci-dessous – rubriques non exhaustives 2.1 Immobilisations incorporelles ¾ Fonds de commerce Le fonds de commerce figurant au bilan pour un montant de ……….. sera maintenu sans amortissement.

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102 ¾ Marques et brevets

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Les brevets étaient complètement amortis au 31 décembre (dernier exercice clos). Les marques figurant au bilan pour un montant de ……………. seront maintenues et ne feront pas l’objet d’une dépréciation. ¾ Frais de recherche et de développement Bien qu’elle en eut la possibilité, la société n’a pas activé les frais de recherche et de développement au 31 décembre (dernier exercice clos). Ces derniers seront également passés dans les charges de l’exercice en cours. 2.2 Valorisation des stocks L’entreprise dispose d’un inventaire permanent vérifié à l’aide d’inventaires tournants au cours de l’exercice. L’inventaire permanent servira de base à la détermination de la valorisation des stocks, après avoir été testé de façon satisfaisante. Par ailleurs, la valorisation des stocks exclut toute charge représentative de sous-activité : la production de l’exercice étant considérée comme correspondant à la capacité normale de production, ne nécessite aucun retraitement lié à la notion de sous-activité pour la part relative aux moyens de production. ¾ Matières premières Les stocks de matières premières sont valorisés d’après la méthode du coût moyen pondéré, sans majoration de coût d’achat. ¾ Les stocks de produits finis et semi-finis Le coût de production comprend : •

Le coût des matières premières et autres approvisionnements

•

Les charges de production basées sur des taux horaires standards ; ces derniers incluent le coût de la main d’œuvre directe augmenté des charges de fonctionnement directes et indirectes.

La valorisation de la part liée aux charges de production résulte des taux horaires. •

Valorisation standard des stocks

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Les temps Les temps retenus pour la valorisation des stocks sont ceux des temps inscrits. De ce fait, aucun retraitement ne sera nécessaire au titre de la part éventuelle de sous-activité incluse dans les temps de fabrication retenus pour la valorisation des stocks. La procédure actuelle de contrôle des temps mise en œuvre par le service méthodes consiste en des analyses successives des différents secteurs de production par comparaison des temps réels et des temps alloués sur la production d’un mois. Il n’y a donc pas lieu de corriger la valorisation standard des stocks pour la part relative aux temps de production dans la mesure où le contrôle des temps ne montre pas d’écarts significatifs par rapport aux temps réels. Les taux horaires standards. Les taux horaires standards, établis préalablement sur une base budgétaire, sont utilisés pour la valorisation permanente des stocks. La totalité des coûts attribuables au fonctionnement de la production est retenue dans cette valorisation. Les sections principales retenues dans le budget de référence sont : …………………………………………..………………………… Sur ces bases, les taux utilisés pour la valorisation permanente du stock se présentent ainsi :……………………………………………… Valorisation des stocks en fin d’exercice En fin d’année, il est procédé à un rapprochement des taux standards utilisés pour la valorisation permanente des stocks avec la réalité de l’exercice. Principes de base dans les modalités appliquées : Il est convenu que la valorisation des stocks diffèrera sur quelques principes de base dans les modalités retenues habituellement par l’entreprise pour les charges de production. Les stocks en cours de production Il existe deux catégories de stocks en cours : ceux, constitués uniquement de matières et pour lesquels le montage n’a pas

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commencé ; ceux pour lesquels le montage a commencé. Ces derniers sont valorisés au coût des achats externes, auquel vient s’ajouter 50 % des charges de production nécessaires à la production complète du produit, valorisées avec les taux standards précédemment définis. La part des charges de production dans le poste en-cours est relativement faible. 2.3. Dépréciations des stocks. Une liste des articles n’ayant pas fait l’objet de consommation entre le 1er octobre et le 30 septembre sera établie suivant le même traitement que celui exécuté sur les stocks n-1. Le taux de dépréciation par rapport à la valeur brute de cette liste de référence est ressorti fin … à 77,5 %. La méthodologie de dépréciation sur la totalité des stocks reposait sur des dépréciations uniquement sur cette liste à l’exclusion de toute autre référence. La modalité qui sera retenue sera donc l’application d’un taux de dépréciation de 80 % sur la valeur brute de cette liste à l’exclusion de toute autre dépréciation sur le reste des stocks. 2.4. Provisions pour créances douteuses. ¾ La constitution de provisions clients se fera exclusivement sur les créances dites « contentieuses » par l’entreprise dans la mesure où elles répondent au 31 décembre à l’un des différents cas suivants : •

Echéance dépassée de plus de trois mois, sauf s’il s’agit d’un client dont la solvabilité n’est pas douteuse (administration publique ou assimilée, grande entreprise, etc …), si la créance est garantie par une assurance ou par un engagement de paiement, s’il existe des litiges commerciaux ou techniques qui ont toute chance d’être résolus dans le futur.

•

Echéance dépassée de moins de trois mois dans la mesure où la situation du client présente des risques connus par avis de mise en redressement ou liquidation judiciaires.

¾ A partir de cette liste de créances « contentieuses », la provision est déterminée comme suit : •

créances dont la date d’échéance est dans l’exercice audité, provision à 50%

•

créances dont la date d’échéance est antérieure à l’exercice audité, provision à 100 %

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2.5 Charges à répartir Aucune charge à répartir ne sera retenue. 2.6 Provisions réglementées Aucune provision réglementée ne sera prise en compte. 2.7 Provisions pour risques et charges A titre indicatif, il existait au 31 décembre : ¾ Une provision pour contrôle fiscal à hauteur de …………….. €. Cette provision est consécutive au contrôle ayant porté sur la période du 1er janvier au 31 décembre et couvre l’intégralité des risques découlant de la première notification : cette provision n’est pas déduite fiscalement. ¾ Une provision pour garantie à hauteur de …………….. € relative à des risques spécifiques. Au 31 décembre, l’entreprise procèdera dans ses comptes à la constitution ou à la reprise des provisions qu’elle estimera nécessaires en fonction des éléments connus. Ces provisions seront traitées conformément aux modalités retenues par ailleurs dans le protocole. 2.8 Provisions pour garantie Compte tenu de l’activité de l’entreprise, le risque pour garantie est provisionné de façon spécifique dans la rubrique provision pour risques et charges. En effet, les coûts relatifs à des actions en garantie sont en général encourus dans les trois mois de la livraison. Par ailleurs, la période de garantie standard de l’entreprise est de six mois. En conséquence, il n’y aura pas de prise en compte de provision pour garantie établie sur la base de données statistiques ou autres. 2.9 Indemnités de départ à la retraite A fin décembre, un calcul permettra de procéder à une estimation des engagements théoriques de retraite pour la population âgée de plus de 50 ans avec : ¾ un taux d’actualisation de 7 % ¾ un taux de rotation du personnel de 10 %

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2.10 Fait générateur de ventes Le fait générateur des ventes sera celui retenu habituellement par l’entreprise, à savoir le « départ usine ». Les éventuelles livraisons prévues et effectuées seront considérées comme des produits comptabilisés d’avance. 2.11 LEASE BACK L’entreprise a procédé à l’établissement d’un lease back sur une partie de l’usine (partie A). L’option retenue par l’entreprise dans ses comptes est celle du non étalement de la plus-value sur les exercices futurs. Les prévisions futures établies par l’entreprise tiennent compte de ce non étalement de la plus value. En conséquence et afin de respecter la cohérence de différentes analyses, la plus-value enregistrée ne sera pas retraitée dans le cadre de l’audit des comptes. L’option d’achat en fin du lease back sur la partie B de l’usine a été levée et l’achat a eu lieu le ……….. pour un montant de ………….€ plus acompte sur frais de notaire de …….€. Conformément aux règles comptables en la matière, l’entreprise intègrera dans ses comptes le terrain pour sa valeur historique d’achat, le solde étant rapporté à l’immeuble. 2.12 Autres En dehors des points analysés ci-dessus, l’entreprise arrêtera ses comptes suivant les mêmes méthodes et modalités que celles utilisées pour l’arrêté des comptes n-1. Dans l’hypothèse où pour un poste concerné aucune modalité ou méthode n’étaient utilisées en n-1, il sera fait référence à la dernière méthode ou modalité utilisée par l’entreprise pour ce type de poste, si une telle antériorité existe dans les deux exercices précédents. Les postes concernés seront donc retenus tels qu’ils apparaîtront dans les comptes arrêtés par l’entreprise et certifiés sauf précision apportée par ailleurs dans le protocole.

2.1.2.2 Etapes juridiques obligatoires 1. Acte de cession après la promesse Si une promesse a été signée et si les points de cette promesse ne sont pas remis en cause par l’audit (juridique, comptable, fiscal, de production, l’acte de cession reprend généralement les éléments de cette promesse en supprimant les conditions suspensives.

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107 ¾ Le formalisme est plus important en cas de cession de fonds de commerce, car protection légale du fonds de commerce.

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¾ En l’absence de promesse détaillée telle que ci-dessus, l’acte de cession doit être nettement plus complet. Il est vivement conseillé de faire équipe avec un cabinet d’avocat. 2. Garantie d’actif et de passif si cession de titres ¾ Outre les points mentionnés ci-après •

le bénéficiaire de la garantie (Cf. fiche 3.1.4),

•

celui qui donne la garantie,

•

montant,

•

modalités de mise en œuvre,

•

durées des garanties,

•

franchise à fixer à partir de laquelle la garantie est actionnée,

¾ Il est impératif de prévoir les points suivants (liste non exhaustive) : pratiques •

Compensation des dettes nouvelles, avec des dettes « éteintes » ou avec des actifs révélés postérieurement à la cession.

•

Prise en compte de l’incidence de l’impôt sur les sociétés sur les montants réclamés (soit, si votre client est le vendeur, une diminution de l’ordre d’un tiers des montants à verser).

•

Le pouvoir d’intervention des cédants pour contrôler le déroulement des contrôles fiscaux et sociaux qui pourraient concerner leur période ou tout litige important (prud’homme…).

•

La clause compromissoire.

3. Sort des cautions des vendeurs ¾ Ne pas oublier, après les avoir recensées, de faire annuler les cautions données par les cédants ou les faire reprendre par les acquéreurs.

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108 NB : Très souvent, lorsque des emprunts figurent au passif avec une garantie personnelle des cédants, les acquéreurs contractent un nouvel emprunt afin de rembourser l’ancien.

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4. Autres éléments Examiner les engagements hors bilan. : Par exemple : existence d’abandon de comptes courants avec clause de retour à meilleure fortune : prévoir leur cession en faveur des acquéreurs car à défaut, elles profiteront au vendeur.

2.1.2.3 Annexes ANNEXE 1 : Modèle de Lettre de confidentialité ENTRE LES SOUSSIGNES M. Né le à De nationalité Marié sous le régime……………. à Madame………………. Demeurant, Mme ………………………. Née Née le à De nationalité Demeurant, Agissant tant en leur nom propre qu’aux noms des actionnaires de la société………………................................................................ Aux termes d’un mandat figurant en annexe 1 La société …………………. SA ayant pour sigle Société …………………………… au capital de……………………. € Immatriculée au registre du commerce et des sociétés de ……………………………… Sous le numéro……………………… Dont le siège social est établi…………………………….. à Représentée par son Président………………………………… D’UNE PART, ET SOCIETE…………………………………………………… Société ………………………….. au capital de…………………… € Dont le siège social est sis……………………………………

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Immatriculée au registre du commerce et des sociétés de……………….. Sous le numéro………………..

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Représentée par M…………………….

ayant tous pouvoirs à cet effet,

D’AUTRE PART, Agissant en son nom propre et au nom des sociétés …………………… avec faculté de se substituer à une société du Groupe. ENSEMBLE DENOMMEES les « Parties » IL EST PREALABLEMENT RAPPELE CE QUI SUIT : Le Groupe ……………. est composé de diverses sociétés de très bonne réputation dans le secteur……………………………. et notamment les sociétés……………………………… La société……………………. s’est spécialisée dans le domaine de l’activité…………………. Monsieur …………………. Président Directeur Général est………………………… Monsieur………………………….. assure……………………………………………….. Madame………………………. est actionnaire de la société…………………. et a la charge ……………………………. Monsieur ………………..et Mme…………………….. ont manifesté le souhait de bénéficier des compétences d’un Groupe notoire pour assurer……………………………… Les parties ont donc engagé des pourparlers en vue de leur rapprochement. EN CONSEQUENCE LES PARTIES CONVIENNENT CE QUI SUIT : Article 1 – Les parties s’obligent réciproquement à traiter de manière confidentielle et dans le seul objectif de leur négociation toutes informations données et faits non publics concernant l’autre Partie qui l’auront été ou qui leur seront communiqués ou divulgués. Article 2 – Les Parties feront en sorte qu’aucune communication auprès des tiers autres que leur Conseil, employé ou mandataire lorsque cela sera utile ou nécessaire, relative aux négociations ne soit effectuée sans l’accord préalable de l’autre Partie. Il est ici précisé que ces dispositions ne font pas obstacle à ce qu’une Partie effectue une communication requise par la Loi ou toute autre autorité réglementaire après information de l’autre partie et l’association de cette dernière en tant que de besoin. Article 3 – Le présent accord prendra effet à compter de sa signature et demeurera en vigueur pendant une durée de six mois.

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Article 4 – Les parties font élection de domicile pour l’exécution des présentes, à l’adresse mentionnée en page un à laquelle les notifications seront valablement adressées.

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Fait à…………………….. Le………………………... ANNEXE 2 : Modèle de Lettre d’intention La présente fait suite à notre réunion du ………………. a pour objet de confirmer l’intérêt de notre société ou tout autre société du Groupe à laquelle elle se substituera, pour le rapprochement que vous nous avez proposé. Le rapprochement avec votre Groupe a pour objet d’assurer par un partenariat commercial et financier durable, le développement de votre société à travers le développement des produits haut de gamme tels que la marque elle même, notamment par l’implantation de boutiques en France et à l’étranger, et ce aux conditions suivantes : Notre société ou toute autre société du Groupe à laquelle elle se substituera, envisage sous la condition suspensive des résultats de l’audit juridique et comptable qui sera réalisé pour son compte, et dont les conclusions devront être connues au plus tard le ……………, de prendre une participation dans le capital de votre société aux conditions qui seront déterminées à l’issue de cet audit. Vous vous êtes déclarés disposés à cette transaction. Pour ce faire, notre société ou toute autre société du Groupe à laquelle elle se substituera, souscrirait à une augmentation de capital réservée, en numéraire de votre société assortie d’une prime d’émission, dont le montant permettra de procéder aux premières implantations de boutiques et versera les fonds correspondants. En considération de cette répartition du capital, les Parties prendront des dispositions relatives au fonctionnement de votre société, celles-ci feront l’objet d’un protocole. Les principes directeurs en seront les suivants (non exhaustifs) : Gestion de votre société Gestion courante : à développer suivant les cas Décisions stratégiques : à développer suivant les cas Les relations des actionnaires de nos deux sociétés Les parties définiront en commun leurs relations d’actionnaires par l’établissement d’un pacte d’actionnaires.

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ANNEXE 3 : Modèle de promesse de cession de parts sociales sous conditions suspensives Remarque : Ce document est communiqué à titre d’information. Il était adapté à un cas bien précis et ne saurait en aucun cas être transposé purement et simplement à un autre dossier. Il a pour objet de déclencher des réflexions. ENTRE LES SOUSSIGNES : Monsieur…, né le … à …, divorcé, demeurant à ………………….., de nationalité…………, agissant tant en son nom qu’en sa qualité d’associé de la société à responsabilité Limitée au capital de ……….…, dont le siège social est situé à …….…, … et immatriculée au registre du commerce et des sociétés de … sous le numéro…, en obligeant solidairement et indivisément ses héritiers ou ayant cause, fussent-ils mineurs ou autrement incapables, Mademoiselle…, née le… à …, célibataire, demeurant …, agissant tant en son nom personnel qu’en sa qualité d’associée de la société … et en obligeant solidairement et indivisément ses héritiers ou ayant cause, fussent-ils mineurs ou autrement incapables, Ci-après dénommés les « PROMETTANTS » d’une part, ET Monsieur …, née le … à …, marié le … à …avec Madame … sous contrat préalable, demeurant ensemble à … , en obligeant solidairement et indivisément ses héritiers ou ayants cause, fussent-ils mineurs ou autrement incapables, Madame … né … le … à … , épouse de Monsieur…, en obligeant solidairement et indivisément ses héritiers ou ayants cause, fussent-ils mineurs ou autrement incapables, Ci-après dénommés les « BENEFICIAIRES » d’autre part,

DONNEES PREALABLES 1 Dénomination de la société émettrice : SARL Forme sociale : Société à Responsabilité Limitée régie par la loi du 24 juillet 1966 et le décret du 23 mars 1967 sur les sociétés commerciales. Siège Social : … Immatriculation au registre du Commerce et des Sociétés : …

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Constitution :

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La société a été immatriculée le …. Elle est propriétaire du fonds qu’elle exploite pour l’avoir créé. Durée de la société : … ans qui ont commencé à courir le …. 3

Capital social : Le capital social est actuellement de …euros, divisé en … parts sociales de … euros chacune. Celles-ci sont entièrement libérées et toutes de même catégorie.

4

Date du dernier bilan Le dernier bilan arrêté au … a été approuvé par l’assemblée générale qui s’est tenue le ….

5

Situation juridique des immeubles L’immeuble dans lequel la société est installée et exerce ses activités à …, fait l’objet d’un bail commercial en date du … d’une durée de … années entières et consécutives commençant à courir à compter du … jusqu’au … et ce, moyennant un loyer annuel en principal de … euros hors taxes et charges, payable par mois et d’avance le 1er jour de chaque mois, outre un montant de charges provisionnelles mensuel de … euros. Le loyer annuel actuel s’élève à … euros hors taxes et charges. Pourquoi ne pas mentionner la cotation Banque de France ?

6

Le gérant est : Monsieur …, né le … à …, demeurant à …, ….

7

L’expert comptable est : … situé à …, représentée par Madame….

8

Les porteurs de parts sociales sont : - Monsieur …, propriétaire de … parts,

… parts

- Madame …, propriétaire de … parts,

… parts

TOTAL

… parts

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Droits de propriété industrielle et intellectuelle :

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

La société … est propriétaire de … brevet d’invention : - Brevet déposé le …, publié à l’INPI sous le n° … et enregistré sous le n° …, portant sur « … » - Brevet déposé le …, publié à l’INPI sous le n° … et enregistré sous le n° …, portant sur « … » Toutes ces énonciations et déclarations sont certifiées exactes et sincères par Monsieur …. CECI EXPOSE, LES PARTIES ONT ARRETE ET CONVENU CE QUI SUIT :

ARTICLE 1 – PROMESSE DE CESSION DE LA TOTALITE DES PARTS SOCIALES DE LA SOCIETE … Les promettants s’engagent à céder, sous les garanties ordinaires et de droit en la matière, ainsi que sous les conditions suspensives stipulées ci-après, La totalité des parts composant le capital de la société …, soit … parts sociales, libres et franches de tout nantissement et autres droits, aux bénéficiaires, qui acceptent et s’engagent de manière irrévocable à les acquérir, sous les mêmes garanties et sous les conditions particulières et suspensives stipulées ci-après. Il est expressément convenu que la présente promesse porte sur la cession de la totalité des parts sociales de la société … qui constitue un tout indivisible sans lesquelles les parties n’auraient pas contracté. En conséquent, la présente promesse ne peut en aucun cas s’appliquer à une et/ou des cessions isolées, ce qui est expressément accepté par toutes les parties signataires. Les bénéficiaires pourront, jusqu’à la date de signature de l’acte de cession des parts, se substituer toute personne physique ou morale qu’il leur plaira, en totalité ou en partie, mais dans cette hypothèse, ils demeureront garants, vis-à-vis des promettants, de l’exacte exécution par le ou les tiers substitué(s), de l’ensemble des stipulations des présentes, et notamment du paiement du prix.

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114

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

ARTICLE 2 – PRIX DE CESSION DES PARTS SOCIALES Si elle se réalise, la cession de la totalité des parts sociales, objet des présentes, soit … parts sociales de la société …, aura lieu moyennant le prix ferme et définitif fixé à la somme globale de … euros, soit un prix par part sociale de … euros, que les bénéficiaires s’engagent de façon solidaire et irrévocable à verser aux promettants de la manière suivante : …euros à Monsieur … …euros à Madame… Cette somme d’un montant global de … euros sera payable comptant dans son intégralité le jour de la signature des actes de cession des parts sociales, objet des présentes, par la remise à chaque des promettants d’un chèque de banque libellé à son ordre.

ARTICLE 3 – CONDITIONS SUSPENSIVES AFFECTANT LES PRESENTES La cession de la totalité des parts sociales de la société … est subordonnée à la réalisation des conditions suspensives suivantes : ¾ que le montant des capitaux propres qui apparaîtront au bilan qui sera arrêté à la date du … par l’expert comptable de la société … soit au moins égal au montant des capitaux propres figurant dans le bilan arrêté à la date du …, soit… euros. ¾ que la Banque ........................... autorise la présente cession et renonce à l’exigibilité anticipée du prêt qu’elle a consenti à la société … le … pour un montant de … euros et annexé aux présentes (Cf. Annexe 10). ¾ La réalisation de ces conditions suspensives seront notifiées par les promettants par lettre recommandée avec accusé de réception dans les deux jours qui suivront l’expiration du délai ci-dessous prévu. Les pièces justificatives seront jointes à cette notification. ¾ Délai de réalisation desdites conditions suspensives A défaut de réalisation de ces conditions le … au plus tard, les présentes seront considérées comme nulles et non avenues et les parties retrouveront leur pleine et entière liberté sans indemnité à la charge de l’une quelconque des parties. Le séquestre remis, ainsi qu’il est dit ci-après, sera restitué (sauf jeu de clause pénale stipulée ci-après) par simple notification faite par lettre recommandée avec demande d’avis de réception aux promettants de la non-réalisation des conditions suspensives. ¾ Prorogation du délai de réalisation desdites conditions suspensives Si, à la date ci-dessus indiquée, soit le …, la réalisation des conditions suspensives prévues ci-dessus n’a pu avoir lieu, la faute ou la négligence de l’une quelconque des parties ne pouvant être mise en cause, l’une ou l’autre des parties pourra, le cas

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échéant, demander à l’autre, qui sera alors libre d’accepter et de refuser, si bon lui semble, une prorogation de délai de trente (30) jours qui expirera le …........

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

ARTICLE 4 – REALISATION DE LA CESSION – PAIEMENT DU PRIX Dès réalisation des conditions suspensives ci-dessus stipulées dans le délai convenu, les parties procéderont à la signature de l’acte de cession de la totalité des parts sociales de la société … dans un délai maximum de quinze (15) jours, contre règlement du prix payable comptant et dans son intégralité le jour de la cession desdites parts, par chèque de banque et dans les conditions définies ci-dessus.

ARTICLE 5 – TRANSFERT DE PROPRIETE Le transfert de propriété aura lieu au jour de la signature des actes de cession de parts sociales au profit des bénéficiaires. Il est expressément convenu que les parts sociales seront cédées, avec tous droits attachés sans exception et avec jouissance au jour du transfert de propriété. En conséquence, les bénéficiaires seront alors purement et simplement subrogés dans tous les droits et obligations attachés aux parts cédées et auront droit à toute distribution de dividendes qui pourrait intervenir à compter de ladite date, notamment celle relative à l’exercice clos le … .

ARTICLE 6 – REMBOURSEMENT DES COMPTES COURANTS Les comptes courants d’associés qui figureront le cas échéant au passif de la société … à la date de signature de l’acte de cession de la totalité des parts sociales de la société …, seront intégralement remboursés à leur titulaire respectif, le jour de la signature dudit acte de cession.

ARTICLE 7 – GERANCE DE LA SOCIETE … L’assemblée générale de la société … qui devra se tenir le jour de la cession des parts sociales, objet des présentes, constatera la démission de Monsieur … de son poste de gérant et la nomination de Monsieur …, en qualité de nouveau gérant. En conséquence, Monsieur … ne percevra plus de rémunération au titre de son mandat de gérance salariée à compter de cette date.

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ARTICLE 8 – CONTRAT DE TRAVAIL DE MADEMOISELLE …

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Les parties conviennent que Mademoiselle … exercera les mêmes fonctions dans la société … dans les conditions habituelles prévues par son contrat de travail, à savoir : ¾ Qualification : secrétaire de direction ¾ Statut : cadre ¾ Salaire brut mensuel : … euros, plus … euros à titre d’indemnités forfaitaires de ses frais de déplacements et de repas par mois ¾ Condition particulière : mise à disposition d’un téléphone portable.

ARTICLE 9 – LOCAUX D’EXPLOITATION Les immeubles nécessaires à l’exploitation sont loués par la société … et ce, aux termes d’un bail commercial consenti par Monsieur …, demeurant à …, … pour une durée de … années entières et consécutives ayant commencé à courir le … pour se terminer le …. Ce bail porte sur un ensemble immobilier à usage d’entrepôt – activité industrielle situé à …, …, d’une superficie développée de … mètres carrés environ. Les parties se dispensent d’en rappeler les plus amples conditions, ledit bail figurant en annexe des présentes.

ARTICLE 10 – DECLARATION DES PROMETTANTS Les promettants déclarent : - que les parts sociales ne font l’objet d’aucun engagement contractuel tel que promesse de vente, pacte de préférence, clause d’inaliénabilité ou autre venant affecter leur négociabilité ou restreindre leur libre disposition au profit des bénéficiaires. 1. En ce qui concerne les états financiers, les promettants déclarent : •

que les états financiers au … ont été établis conformément aux principes comptables généralement admis en France, qu’ils sont l’image fidèle de la situation économique et financière de la société … à la même date et rendent compte de la totalité des éléments qui composaient au … le patrimoine actif et passif de la société …,

•

que le bilan, le compte de résultat et l’annexe de l’exercice clos le … sont conformes aux livres et documents comptables de la société,

•

que toutes les créances à l’exception des créances douteuses dûment provisionnées au bilan au … et/ou qui le seront dans le bilan qui sera arrêté au …, sont ou seront certaines et liquides et que leurs débiteurs respectifs sont ou seront considérées comme solvables,

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117

•

que l’intégralité des dettes et charges à payer par la société … est ou sera enregistrée au passif des états financiers arrêtés au … et au …, tel est le cas notamment des emprunts, des concours financiers et des frais financiers correspondants, du montant du redressement fiscal notifié par l’administration le … et du montant dû dans le cadre du litige relatif à la taxe professionnelle … et …,

•

que toutes les immobilisations corporelles inscrites au bilan arrêté au … ou qui le seront dans le bilan qui sera arrêté au … existent physiquement à cette date au sein de l’entreprise, dans son lieu d’exploitation,

•

que les biens sociaux figurant au bilan ne font l’objet d’aucun gage, nantissement, hypothèque, servitude ou droit quelconque excepté ceux mentionnés ci-dessous (cf. paragraphe 6) au profit de la Banque Parisienne de Crédit et ceux mentionnés dans l’état d’inscriptions de privilèges annexé aux présentes,

•

que la société … ne détient aucune participation dans quelque société que ce soit et qu’elle n’est membre d’aucune société en participation, ni d’aucun groupement d’intérêt économique ou groupement européen d’intérêt économique,

•

qu’aucune inscription n’a été prise contre la société au registre des protêts, à l’exception de celui figurant sur l’état annexé aux présentes,

•

que la société n’a consenti aucun engagement hors bilan, par caution, aval ou autrement,

•

que la société … n’a jamais fait l’objet d’une procédure collective d’apurement de passif et notamment d’une procédure de redressement judiciaire,

•

que la société … est à jour du paiement auprès de l’INPI des redevances annuelles dues à raison des brevets enregistrés à son nom auprès de l’INPI sous les numéros … et …,

2. En ce qui concerne les salariés et les retraites, les promettants déclarent : •

que les régimes de retraite, prévoyance et participation dont bénéficient le personnel et les cadres résultent à la fois des dispositions légales obligatoires et de la convention collective dont dépend l’entreprise, ainsi que d’un accord article 83 prévoyant une cotisation complémentaire pour les cadres égale à 10% de la tranche B,

•

que la société … a conclu un contrat IFC en date du …,

•

que les salariés de la société … n’ont pas droit, au moment de leur départ en retraite, à une pension ou à d’autres avantages excédant ce qui est prévu par la

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Loi, la réglementation et la convention collective applicable à l’entreprise, ainsi que par les régimes de retraite et de prévoyance complémentaires obligatoires, à l’exception de l’accord article 83 et du contrat IFC énoncé ci-dessus, •

que les salariés de la société … ne bénéficient pas de conditions d’emploi et de rémunération leur accordant des droits supérieurs à ceux généralement admis dans la branche d’activité dont relève la société …,

•

que l’ensemble des salariés est employé au siège social de la société ….

3. En ce qui concerne les contrats spéciaux, les promettants déclarent : •

qu’il existe un contrat de concession de brevet conclu entre la société … et la société … en date du … pour une durée d’un an renouvelable,

•

qu’il n’existe pas d’autre contrat de mandat commercial, de franchise, d’exclusivité, de concessions, d’approvisionnement, de distribution ou de conventions de portée comparable conclu avec d’autres personnes,

•

que la société … n’est partie à aucun contrat ou accord dont les termes prévoiraient, en cas de changement dans la propriété des actions ou dans la direction générale, soit une faculté de résiliation, soit une modification des conditions d’application, à l’exception du contrat de prêt et de constitution de nantissement d’outillage et matériel d’équipement BANQUE PARISIENNE DE CREDIT du … pour un montant de … euros, d’une durée de …ans (… échéances), moyennant une échéance mensuelle de … euros, pour une machine… .

4. En ce qui concerne les litiges, les promettants déclarent : •

que la société … n’est concernée par aucun litige en cours ou instance ni contentieux dont le résultat serait susceptible de réduire notablement l’actif social à l’exception d’un contrôle fiscal qui a été entrepris au cours de l’exercice … et au titre duquel elle a reçu la notification de redressement ci-après annexée et d’un litige concernant des pénalités relatives à la taxe professionnelle …./… et dont le courrier est annexé aux présentes,

•

qu’aucune autre opération de contrôle n’a été annoncée ou entreprise par une administration ou par la commission d’hygiène et de sécurité.

5. Déclarations diverses des promettants Les promettants déclarent en outre :

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119

-

que la société … n’a souscrit aucune promesse de vente ou d’achat de biens immobiliers ou mobiliers, à l’exception de deux affûteuses d’une valeur d’environ … euros hors taxes chacune,

-

que la société … n’a pas pris, à l’égard de ses clients, agents commerciaux ou de ses fournisseurs, d’engagements de nature exceptionnelle eu égard aux usages de la profession, et plus généralement que la société … n’est pas liée par des contrats avec des tiers autres que des contrats justifiés par le cours normal de ses affaires,

-

qu’ils n’ont donné à ce jour aucune garantie quelconque pour l’exécution d’engagements contractés par la société …,

-

qu’ils s’engagent à rapporter le jour de la signature des actes de cession des parts sociales, objet des présentes : ¾ les clés du siège social, ¾ un relevé bancaire indiquant l’état de la trésorerie, ¾ un échéancier relatif aux lettres de change non échues, ¾ un état des privilèges et nantissements, ¾ les chéquiers et cartes de crédit utilisés par la société …

6- Information – Remise des documents A titre additionnel, et afin de donner une information complète aux bénéficiaires sur la situation de l’entreprise, les promettants leur remettent les documents ci-après énoncés : -

extrait du registre du personnel au … avec journal de paye de … (Annexe 1),

-

bilan de l’exercice clos le … (Annexe 2),

-

statuts de la société (Annexe 3),

-

assemblée générale d’approbation des comptes de l’exercice clos le … (Annexe 4),

-

bail commercial de l’immeuble du siège social (Annexe 5),

-

contrat de travail de Mademoiselle … et ses avenants (Annexe 6),

-

contrat de concession de brevet avec la société … (Annexe 7),

-

accord article 83 (Annexe 8),

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-

contrat IFC (Annexe 9),

-

contrats de prêt (Annexe 10), savoir :

120

¾ contrat de prêt et de constitution de nantissement d’outillage et de matériel d’équipement BANQUE .................................. du …, d’un montant de … euros, d’une durée de … ans (… échéances), moyennant une échéance mensuelle de … euros, pour une machine à affûter …, ¾ contrat de prêt et de constitution de nantissement d’outillage et de matériel d’équipement BANQUE ..................................... du … pour un montant de … euros, pour une durée de … ans (… échéances), moyennant une échéance mensuelle de … euros, pour une machine …. -

contrat de crédit bail pour …, du …, d’une durées de … mois, moyennant un loyer mensuel de … euros TTC (Annexe 11),

-

état des immobilisations au … (Annexe 12),

-

brevets d’invention de la société (Annexe 13),

-

état des inscriptions, des privilèges et nantissements (Annexe 14),

-

notification de redressement en date du … (Annexe 15),

-

courrier relatif au litige concernant la taxe professionnelle … et … (Annexe 16),

-

contrat d’abonnement de télésurveillance auprès de la société … (Annexe 17),

-

contrat d’abonnement de la télésurveillance auprès de la société … (Annexe 18),

Les bénéficiaires reconnaissent expressément avoir pris connaissance de l’ensemble des pièces faisant l’objet des annexes dont la liste est jointe aux présentes et que lesdites pièces leur ont été remises.

ARTICLE 11 –DECLARATIONS DES BENEFICIAIRES Les bénéficiaires déclarent : -

avoir examiné, à leur satisfactions et préalablement à la signature des présentes, l’ensemble des comptes et bilan de la société …, plus amplement décrite en tête des présentes, et spécialement les comptes sociaux de ladite société établis à la date du …,

-

avoir pris connaissance de l’ensemble des contrats ainsi que des diverses clauses, charges, conditions et stipulations, générales ou particulières, conclus par la société …,

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-

avoir pris connaissance de la notification de redressement en date du …,

-

avoir pris acte qu’il existe des contrats de distribution d’eau, d’électricité, de gaz, de chauffage, de téléphone nécessaires à l’exploitation de l’activité de la société,

-

qu’ils ne sont pas en contravention avec les dispositions légales relatives à l’exercice d’une profession commerciale et ne sont pas frappés d’une incapacité ou interdiction quelconque d’exercer l’activité actuellement exercée par la société …

-

qu’ils n ‘ont jamais fait l’objet d’une mesure ou procédure de règlement judiciaire, redressement judiciaire, liquidation des biens, liquidation judiciaire,

-

que leur signature n’est pas écarté de la Banque de France et qu’ils n’ont enregistré de leur chef, au cours des trois dernières années, aucun incident bancaire signalé auprès de la Banque de France, qu’ils n’ont jamais été condamnés pour infraction à la législation économique et qu’ils n’ont fait l’objet d’une quelconque procédure,

-

qu’ils connaissent les conditions d’exercice de l’activité de la société … et qu’ils en ont pris connaissance en vue de son acquisition.

ARTICLE 12 – CONDITIONS DE LA CESSION DES PARTS SOCIALES DE LA SOCIETE … EN CAS DE REALISATION DES CONDITIONS SUSPENSIVES Si la cession de la totalité des parts sociales, objet des présentes, se réalise, elle aura lieu sous les charges et conditions ordinaires et de droit en pareille matière et, en outre, sous celles ci-après énoncées, savoir : 1 - En ce qui concerne Monsieur …, ci-après dénommé le garant 1 – Garantie de Monsieur … La présente garantie est conférée par Monsieur …, à l’exclusion de l’autre associé composant le capital social de la société … savoir, Mademoiselle …, ce qui est d’ores et déjà expressément accepté par les bénéficiaires. ¾ Portée de la garantie Monsieur … s’engage à prendre en charge toutes diminutions d’actif, toutes augmentations de passif et tous engagements non transcrits dans les états financiers de la société … au …, dès lors que ces diminutions d’actif ou augmentations de passif auraient une cause ou une origine antérieure à la date du …. De stipulation expresse entre les parties, compte tenu de l’inventaire physique des stocks et des immobilisations qui a été effectué contradictoirement au … entre les promettants et les bénéficiaires, les stocks et les immobilisations sont exclues de

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la présente garantie, de même sont exclues de la présente garantie toutes les conséquences fiscales dues à une réévaluation des stocks. Il est précisé qu’en cas de reprise par l’administration, dans la mesure où les droits, taxes, impôts ou passifs fiscaux quelconques, correspondant à un décalage dans le temps ne seraient que provisoirement à la charge de la société …, ces passifs ne donneraient pas lieu à l’application de la présente garantie. ¾ Mise en œuvre de la garantie Il est précisé que toute demande d’indemnisation présentée par les bénéficiaires en vertu de la présente garantie, ne sera prise en considération par le garant qu’à la condition que ce dernier ait été préalablement informé des causes et des charges supplémentaires et qu’il ait été en mesure d’y répondre ou de s’y opposer. En conséquence, les bénéficiaires devront prévenir par lettre recommandée avec accusé de réception, le garant, dans un délai maximum de quinze (15) jours suivant la réception d’un avis de vérification de la société … par l’administration fiscale ou sociale, d’une notification de redressement ou plus généralement de la survenance de tous événements susceptibles d’entraîner l’application de la présente garantie. A défaut, il est précisé que la présente garantie ne sera pas applicable et inopposable au garant. Pour présenter ses observations ou ses oppositions, le garant disposera d’un délai de trente (30) jours à compter de la date où il aura été avisé par les bénéficiaires par lettre recommandée avec accusé de réception des causes et de l’étendue du passif complémentaire. En cas d’inertie du garant à l’issue de cette période de trente (30) jours, les bénéficiaires pourront donner à la réclamation, la suite qu’ils jugeront utile. Le garant pourra, en vue de la défense de la société …, pour ce qui concerne exclusivement les opérations effectuées par cette dernière antérieurement à la date du …, se faire assister par toute personne de son choix. De convention expresse entre les parties, il est précisé que les frais et honoraires relatifs à cette assistance seront intégralement supportés par la société …, à hauteur maximum de … euros hors taxes de l’heure, à charge pour lesdits conseils de tenir informés les conseils habituels des bénéficiaires et, à leur demande, de les associer à la procédure concernée. Il est précisé que toute acceptation par un des bénéficiaires d’un redressement social ou fiscal ou en l’absence de relance en vue du recouvrement des créances clients ou plus généralement d’un accroissement de passif ou d’une diminution d’actif sans l’accord exprès et écrit du garant rendra inapplicable la présente garantie. La présente garantie est stipulée au profit des bénéficiaires et de toute personne physique ou morale qu’ils se substitueraient pour l’acquisition des parts sociales, objet des présentes, ainsi qu’en cas de cession ultérieure des parts par ces

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derniers, au profit de tous cessionnaires successifs et ce, dans les mêmes conditions que celles définies par la présente clause de garantie. L’indemnisation consécutive à la mise en jeu de la garantie d’actif et de passif sera déterminée, si faire ce peut, à l’amiable, sinon elle sera déterminée par un expert nommé par Monsieur le Président du Tribunal de Commerce de …, saisi par la partie la plus diligente. ¾ Durée de la garantie La garantie d’actif sera d’une durée de … ans à compter du … et la garantie de passif d’une durée de … années à compter du …. En matière fiscale, sociale et douanière cette garantie s’appliquera jusqu’à l’expiration des prescriptions légales prévues en ces matières. ¾ Montant de la garantie Le montant de la présente garantie sera plafonné à un montant de … euros. ¾ Franchise De convention expresse entre les parties, la présente garantie ne s’appliquera pas tant que les sommes mises à la charge du garant, en application des dispositions qui précèdent, seront globalement inférieures à … euros. Cette somme constitue une franchise qui viendra en déduction des sommes qui pourraient être dues par le garant en application de la présente clause de garantie. 1- Assistance de Monsieur… Monsieur … s’engage à assister les bénéficiaires dans le cadre de la cession des parts sociales, objet des présentes, en continuant à apporter son concours au bon fonctionnement de la société …, à compter de la date de cession de la totalité des parts de la société … et jusqu’à la date du …, sauf cas de force majeure ou d’empêchement de Monsieur … lié à son état de santé, auquel cas Monsieur … pourra mettre fin prématurément à son assistance à compter de la date de son empêchement. Les bénéficiaires reconnaissent expressément avoir été informés, préalablement à la signature des présentes, de l’état de santé de Monsieur…. Cet accompagnement des bénéficiaires par Monsieur …se fera sans aucune rémunération à l’exception du versement d’une indemnité forfaitaire de remboursement de frais d’un montant de … euros par mois et de la mise à disposition d’un téléphone portable et ce, jusqu’au ….

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Il est précisé que si Monsieur … était dans l’incapacité de fournir cette assistance en raison de son état de santé, l’indemnité prévue au paragraphe précédent ne serait plus due pas les bénéficiaires et ce, à compter de la date de cessation de l’assistance de Monsieur…. 2- En ce qui concerne les bénéficiaires Les bénéficiaires s’engagent : A prendre en charge la gestion et la direction de la société … dans son intégralité au jour de la cession des parts sociales, objets des présentes, -

A procéder à la nomination d’une nouvelle gérance ainsi qu’aux formalités modificatives auprès du registre du commerce et des sociétés de … dans les trente (30) jours qui suivront la signature des actes de cession des parts sociales de la société … et à en fournir justification à Monsieur … dans ce délai,

-

A se conformer à toutes les stipulations des statuts sociaux de la société …, ainsi qu’à toutes les délibérations régulièrement prises par les associés préalablement à la réalisation des cessions de parts sociales, objets des présentes,

-

A poursuivre l’exécution de toutes les clauses, charges et conditions de tous les contrats en cours de manière à ce que les promettants ne soient jamais inquiétés ni recherchés à ce sujet,

-

A acquitter, à compter du jour de la cession des parts sociales de la société …, tous les impôts, contributions, taxes, dus, par la société,

-

Et plus généralement, à exécuter l’ensemble des obligations de la société … afin que les promettants ne puissent jamais être recherchés ou inquiétés à ce sujet.

ARTICLE 13 – PERIODE INTERIMAIRE – CONDUITE DES AFFAIRES A compter de la signature des présentes et jusqu’à la réalisation de la cession, les promettants s’engagent : -

A ne procéder à aucune modification des statuts, à aucune modification importante dans le fonctionnement de la société,

-

A poursuivre les affaires sociales comme par le passé et à ne réaliser aucune opération dépassant le cours normal des affaires,

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125

-

A ne procéder à aucune augmentation significative de l’effectif, ni modification de la rémunération du personnel existant ou de ses dirigeants, hormis les augmentations annuelles habituelles,

-

A préserver les droits à recours de la société … consécutifs au redressement fiscal notifié le ….

Les bénéficiaires devront être consultés à propos de tous engagements relatifs à toute opération de nature exceptionnelle, tels engagements d’investissements ou financiers, ainsi que tout engagement de nature à modifier la structure et /ou la nature de son activité. Dans le cas où cette consultation serait omise ou qu’ils seront passés outre l’avis des bénéficiaires, les engagements pris le seraient aux risques et périls exclusifs des promettants qui en assumeront le supplément de charges et les conséquences financières qui en résulteraient pour la société.

ARTICLE 14 – CONTRAT D’ASSISTANCE DES CONSEILS DE L’ENTREPRISE Il est convenu entre les parties que les honoraires des différents conseils juridiques et comptables de la société et, le cas échéant, les frais et honoraires consécutifs à la résiliation des contrats les liant à la société … devront avoir été comptabilisés dans le bilan qui sera arrêté à la date du ….

ARTICLE 15 – IMDEMNITE D’IMMOBILISATION – CLAUSE PENALE Dans l’hypothèse où l’une des parties viendrait à refuser de régulariser la cession des parts, objet des présentes, sauf bien entendu application des dispositions concernant les conditions suspensives énumérées aux présentes, elle y serait contrainte par tous les moyens et toutes voies de droit, en supportant les différents frais de poursuite, de justice et tous les autres frais, droits et honoraires. En outre, il est expressément convenu que la partie défaillante sera tenue de verser à l’autre partie une somme forfaitaire de … euros, à titre de dommages-intérêts forfaitaires et de clause pénale. Il est ici précisé que seule la non réalisation des conditions suspensives stipulées aux présentes pourra faire échec à la cession à la totalité des parts sociales, objet des présentes. En conséquences de la présente promesse, les bénéficiaires ont remis, à l’instant même, à titre de séquestre amiable au Séquestre Juridique de l’Ordre des Avocats situé Paris (75001), 11 place Dauphine, désigné en qualité de tiers convenu entre les parties dans les termes de l’article 2076 du Code Civil : -

un chèque de banque d’un montant de … euros numéro … tiré sur le ….

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Il est précisé que cette somme ne constitue pas un dédit stipulé en faveur de l’une ou l’autre des parties mais une indemnité compensatrice forfaitaire pour l’immobilisation découlant de la présente promesse à l’égard des promettants.

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Il est expressément convenu que cette somme de … euros sera : -

soit imputée sur le prix de cession convenu, en cas de réalisation de la cession de la totalité des parts sociales, objet des présentes,

-

soit purement et simplement restitué aux bénéficiaires en cas de non réalisation, dans le délai fixé, des conditions suspensives prévues au présent acte, sous réserve bien entendu que cette non réalisation ne soit pas due à la faute ou à la négligence des bénéficiaires,

-

soit acquise aux promettants, à hauteur de …euros au cas où les bénéficiaires se refuseraient à l’exécution de leurs obligations malgré la réalisation des conditions suspensives prévues aux présentes, mais sans que cette stipulation puisse nuire en aucune façon au droit pour les promettants de contraindre judiciairement lesdits bénéficiaires à acquérir l’intégralité des parts sociales, objet des présentes. Dans cette hypothèse, la somme versée par les bénéficiaires sera acquise et conservée en tout état de cause par les promettants, à hauteur de … à titre de dommagesintérêts forfaitaires et de clause pénale, le solde, soit … euros étant conservé par le Séquestre jusqu’à la fin de la procédure judiciaire qui aura pour objet de contraindre les bénéficiaires à acquérir l’intégralité des parts sociales, objet des présentes.

Dans l’hypothèse où les promettants refuseraient de céder les parts sociales, objet des présentes, malgré la réalisation des conditions suspensives prévues aux présentes, la somme de … euros sera restituée intégralement aux bénéficiaires. Les bénéficiaires pourront en outre exiger des promettants le règlement d’une somme de … euros, à titre de dommages-intérêts forfaitaires et de clause pénale, sans que cette stipulation puisse nuire en aucune façon au droit pour les bénéficiaires de contraindre judiciairement les promettants à leur céder les parts sociales, objet des présentes. Le Séquestre est d’ores et déjà autorisé à remettre l’indemnité d’immobilisation à celle des parties qui pourra y prétendre en vertu des dispositions de la présente clause. Il est précisé que, le cas échéant, les revenus issus du placement des sommes séquestrées reviendront aux bénéficiaires à charge pour ces derniers de supporter les éventuels frais de séquestre.

ARTICLE 16 – INDIVISIBILITE DES CONVENTIONS Il est expressément indiqué, en tant que de besoin, que les parties affirment que chacune des stipulations des présentes est déterminante de leur accord et engagement respectif, que toutes les dispositions qui y sont contenues sont liées et que notamment, la levée des conditions suspensives et la signature de l’acte de cession des parts entraînera ipso facto l’application de toutes les dispositions contenues aux présentes et notamment celle

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relative à la garantie d’actif et de passif sans qu’il soit besoin de réitérer formellement autrement ladite garantie.

ARTICLE 17 – AFFIRMATION DE SINCERITE Les promettants et les bénéficiaires affirment sous les peines édictées par l’article 1837 du code général des impôts, que le présent acte exprime bien l’intégralité du prix convenu.

ARTICLE 18 – DECHARGE Les parties reconnaissent et déclarent : -

avoir arrêté et convenu exclusivement entre elles le prix, ainsi que les charges et conditions des présentes,

-

donner décharge pure et simple, entière et définitive au rédacteur de l’acte, reconnaissant que l’acte a été établi et dressé sur leurs déclarations, sans que ce dernier soit intervenu entre elles, ni dans la négociation, ni dans la détermination des conditions du présent acte.

ARTICLE 19 – FRAIS Chacune des parties supportera la charge des frais et honoraires de ses conseils. Les bénéficiaires supporteront le coût des droits d’enregistrement des actes de cession ainsi que des frais afférents aux formalités de publicité et de modification au Registre du Commerce et des Sociétés.

ARTICLE 20 – ELECTION DE DOMICILE Pour l’exécution des présentes, les parties font élection de domicile : -

les promettants, Monsieur … et Mademoiselle …, à leur domicile respectif mentionné en tête des présentes,

-

les bénéficiaires, Monsieur … et son épouse, Madame … née …, à leur domicile situé à …,….

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ARTICLE 21 – CLAUSE ATTRIBUTIVE DE JURIDICTION

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Tous différents nés de l’interprétation ou de l’exécution des présentes dispositions seront soumis aux juridictions compétentes du lieu du siège de la société …. Fait à … Le En trois exemplaires originaux

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2.1.3 Opérations préalables à la cession de titres afin d’optimiser la fiscalité attachée à l’opération Lorsque l’on envisage de procéder à la cession des titres d’une société certaines opérations préalables s’imposent au vendeur comme à l’acheteur afin d’optimiser la fiscalité attachée à l’opération. •

Ces opérations doivent généralement être envisagées suffisamment tôt avant la cession afin d’éviter que l’administration fiscale tente de faire application de la procédure de répression des abus de droit.

•

Elles concernent aussi bien le cédant (filialisation de la branche d’activité ; retrait de l’immobilier ; transformation de la structure juridique d’exploitation) que le cessionnaire qui doit préparer les modalités juridiques de la reprise (création d’une société holding de rachat).

2.1.3.1 Filialisation de l’activité cédée Lorsque la société exploite plusieurs branches d'activités et qu'une seule est cédée, la restructuration préalable de la société apparaît incontournable. En effet, la cession pure et simple de la branche d'activité par la société sera imposée au taux plein de l'impôt sur les sociétés puisque le régime des plusvalues professionnelles à long terme n'existe plus pour ce type d'élément d’actif. Dès le départ, la localisation de l'activité dans une société ad hoc ou sa filialisation par l'intermédiaire d'une holding répond à l'objectif d'optimisation recherché. En effet, dans le premier cas, la cession des droits sociaux par le dirigeant est imposée à l'impôt sur le revenu à un taux faible (26% contributions sociales comprises). Dans le second cas, la cession de titres de participation par une société de capitaux bénéficie du régime des plus-values à long terme (taxation au taux de 19% ou de 15% dans les PME dans la limite du plafond de 38 120 euros). Lorsque l’exploitant a localisé dans la même structure juridique plusieurs activités et qu’il souhaite céder l’une d’entre elles, la filialisation est le meilleur moyen si l’on désire procéder à une cession de titres. L’apport partiel d’actif va permettre de localiser dans une filiale la branche d’activité que l’on souhaite céder ultérieurement. En prenant soin de respecter les conditions posées par l’article 210 B du Code général des impôts, cette opération d’apport va pouvoir bénéficier du régime de faveur. Notons que l’application de ce régime de faveur est subordonné à l’engagement de conserver les titres reçus en contrepartie de l’apport pendant au moins trois ans à moins que l’on obtienne de l’administration fiscale un agrément.

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Art. 210 B CGI

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Au delà du délai de trois ans les titres pourront être cédés et bénéficier du régime des plus-values à long terme taxés au taux de 19% dès lors qu’ils constituent des titres de participation. Remarques : -

La cession des titres de participations est taxée au taux de 19% contrairement à la cession d’autres éléments d’actifs qui supportent le taux de droit commun de 33,33%. Notons cependant que les PME respectant certaines conditions bénéficient d’un taux de taxation réduit à 15% dans la limite d’un plafond de 38 120 euros, pour les exercices ouverts à compter du 1er janvier 2002. Ce régime s’avère plus favorable que le taux de 19% dont bénéficient les plus-values à long terme.

-

Le régime fiscal de faveur dont peut bénéficier l’apport partiel d’actif présente certains inconvénients et entraîne notamment une double taxation (à ce sujet voir la fiche consacrée à l’apport partiel d’actif).

2.1.3.2 Le retrait de l'immobilier Comme nous l’avons vu précédemment la localisation dans la société d’exploitation des locaux professionnels peut soulever certaines difficultés en cas de cession des titres. Le retrait de l’immobilier d’entreprise préalablement à la cession des titres est lourd de conséquences. En effet, même si on envisage d’effectuer l’apport des biens immobiliers dans une autre structure, cette opération ne peut bénéficier d’aucun régime de faveur et va entraîner la taxation de la plus-value au taux de droit commun de l’impôt sur les sociétés. L’administration a rappelé à plusieurs reprises que l’apport d’éléments isolés n’était pas susceptible de bénéficier du régime de faveur décrit aux articles 210 A et 210 B du Code général des impôts (en ce sens notamment instruction du 3 août 2000 4I-2-00 n°59). Seul l’apport d’une branche complète d’activité peut bénéficier du régime de faveur sans agrément préalable de l’administration fiscale. Art. 210 A CGI Instruction du 3 août 2000 § 59 BOI 4I-2-00 La solution pourrait consister à effectuer un apport partiel d’actif de la branche complète d’activité que l’on souhaite céder ultérieurement. Il conviendra bien entendu de respecter le délai de conservation des titres de trois ans afin d’éviter une remise en cause du régime de faveur.

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Cette solution soulève cependant deux interrogations :

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¾ Peut-on effectuer un apport partiel d’actif sans agrément en maintenant les locaux professionnels dans la société apporteuse ? ¾ Une société qui dispose d’une seule branche d’activité peut-elle bénéficier du régime de faveur en conservant uniquement les locaux professionnels ? La première interrogation ne soulève pas de grandes difficultés. L’administration fiscale a en effet admis que les locaux professionnels soient conservés par la société apporteuse à condition qu’elle consente un bail au profit de la société bénéficiaire de l’apport. (En ce sens instruction du 3 août 2000, 4I-2-00 n° 70 et 71). Instruction du 3 août 2000 § 70 et 71 BOI 4I-2-00 La seconde interrogation est plus délicate à résoudre, ne doit-on pas considérer que le régime fiscal de faveur ne peut s’appliquer que lorsque la société apporteuse exploite plusieurs branches d’activités ? Il nous semble que l’on peut répondre à cette question en se fondant sur les termes de la réponse ministérielle Bialski du 3 juin 1982 dans laquelle l’administration fiscale a considéré que dans le cas d’une société anonyme qui dispose à son actif de l’immeuble d’exploitation et de l’outil de travail et fait apport de ce dernier à une autre société anonyme, le régime des fusions est susceptible de s’appliquer. Cependant le changement d’activité de l’entreprise apporteuse entraîne en matière d’impôt sur les sociétés les conséquences d’une cessation d’entreprise au sens de l’article 201 du Code général des impôts. Réponse Ministérielle Bialski du 3 juin 1982, Sénat, n° 02401 En pareille hypothèse la société apporteuse va conserver uniquement les immeubles et les titres reçus en rémunération de l’apport. Ce changement d’activité, la société n’ayant plus d’activité commerciale, entraîne les conséquences attachées à la cessation d’activité, cependant l’article 202 ter du CGI prévoit que les plus-values sur les éléments d’actifs ne sont pas taxables dès lors qu’aucune modification n’est apportée aux valeurs comptables de ces éléments et que l’imposition des plus-values demeurent possible. Art. 202 ter CGI Notons par ailleurs que les Editions Francis Lefevbre dans l’ouvrage « la pratique des restructurations » évoque indirectement cette possibilité au vue des termes de la directive communautaire du 23 juillet 1990 en envisageant la filialisation de tous les actifs de l’entreprise. (La pratique des restructurations 1er décembre 2001 paragraphes 15330 et suivants). La première interrogation ne soulève pas de grandes difficultés. L’administration fiscale a en effet admis que les locaux professionnels soient conservés par la société apporteuse à condition qu’elle consente un bail au profit

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de la société bénéficiaire de l’apport. (En ce sens instruction du 3 août 2000, 4 I2-00 n°70 et 71). Instruction du 3 août 2000 BOI 4I-2-00 § 70 et 71

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La seconde interrogation est plus délicate à résoudre, ne doit-on pas considérer que le régime fiscal de faveur ne peut s’appliquer que lorsque la société apporteuse exploite plusieurs branches d’activités ? Il nous semble que l’on peut répondre à cette question en se fondant sur les termes de la réponse ministérielle Bialski du 3 juin 1982 dans laquelle l’administration fiscale a considéré que dans le cas d’une société anonyme qui dispose à son actif de l’immeuble d’exploitation et de l’outil de travail et fait apport de ce dernier à une autre société anonyme, le régime des fusions est susceptible de s’appliquer. Cependant le changement d’activité de l’entreprise apporteuse entraîne en matière d’impôt sur les sociétés les conséquences d’une cessation d’entreprise au sens de l’article 201 du Code général des impôts. Réponse Ministérielle Bialski du 3 juin 1982, Sénat, n° 02401 En pareille hypothèse la société apporteuse va conserver uniquement les immeubles et les titres reçus en rémunération de l’apport. Ce changement d’activité, la société n’ayant plus d’activité commerciale, entraîne les conséquences attachées à la cessation d’activité, cependant l’article 202 ter du CGI prévoit que les plus-values sur les éléments d’actifs ne sont pas taxables dès lors qu’aucune modification n’est apportée aux valeurs comptables de ces éléments et que l’imposition des plus-values demeurent possible. Art. 202 ter CGI. Notons par ailleurs que les Editions Francis Lefevbre dans l’ouvrage « la pratique des restructurations » évoque indirectement cette possibilité au vue des termes de la directive communautaire du 23 juillet 1990 en envisageant la filialisation de tous les actifs de l’entreprise. (La pratique des restructurations 1er décembre 2001 paragraphes 15330 et suivants).

2.1.3.3 La transformation de la société avant la cession Il s'agit essentiellement du cas de la transformation de la SARL en SA pour éviter les droits de mutation à titre onéreux sur les parts sociales. En effet, l'acquéreur préférera supporter un droit de 1% plafonné à 20 000 F au lieu des traditionnels 4,80%. Jusqu'à une époque récente, l'administration fiscale condamnait ce procédé. Aujourd'hui, elle s'est ralliée à la position de la Cour de cassation (Cass. com. 10 décembre 1996). Cass. Com, 10 décembre 1996 n° 94-20.070 La transformation d'une SARL en SA en préalable à une cession de droits sociaux constitue donc un schéma que l'on peut envisager, l'administration l'ayant admis dans son principe dans une instruction fiscale de 1993 (BOI 7D-393). Doc. Admin. 7D-5112 §13 du 15 juin 2000

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Sur cette question voir ci-après la fiche consacrée à l’application de la procédure de répression des abus de droit dans le cadre d’opérations de restructuration et de transmission d’entreprise.

2.1.3.4 La constitution de société holding pour financer la transmission – La société holding de rachat Il s'agit d'un montage qui permet de bénéficier d'un effet de levier fiscal qui consiste à : ¾ Déduire des charges financières supportées par la société holding pour acquérir les droits de la société cible ; ¾ Rembourser l'emprunt grâce aux bénéfices et réserves de la société cible (remontée des dividendes avec application du régime "mère-filles"). Sans le holding de rachat, cet effet de levier serait difficile à mettre en place voire impossible. Signalons cependant que l’article 42 de la loi pour l’initiative économique a inséré dans le Code général des impôts un nouvel article 199 terdecies-0 B qui institue une réduction d’impôt en faveur des contribuables qui procèdent au rachat de titres d’une entreprise au moyen d’un emprunt. Cette réduction d’impôt est égale à 25% du montant des intérêts supportés dans la limite annuelle de 10 000 euros ou de 20 000 euros en fonction de la situation de famille du contribuable. Pour en savoir plus cette nouvelle réduction d’impôt nous vous invitons à vous reporter à la fiche consacrée aux améliorations apportées par la loi pour l’initiative économique en matière de transmission d’entreprise. Art. 42 de la loi pour l’initiative économique La création d’une société holding de rachat est nécessaire si l’on souhaite pouvoir déduire les droits d’enregistrement et les charges financières dans supportés lors de l’opération. Cependant cette société holding va avoir comme unique recette que les dividendes en provenance de sa fille. Ces derniers, bénéficiant du régime des sociétés mères et filiales, ne vont pas permettre l’imputation des charges financières et des droits d’enregistrement. Il est donc nécessaire de localiser dans la société mère du chiffre d’affaires taxable afin de permettre l’imputation de ces charges. Plusieurs solutions s’offrent alors au contribuable. Il peut en effet avoir recours à un contrat de location gérance au profit de la société holding afin de générer des recettes taxables ou mettre en place des contrats de «management fees» ou de « technical fees» entre la mère et sa fille. Autre solution envisageable : l'utilisation du régime d'intégration fiscale. En effet, dans le cadre de l’intégration fiscale les résultats de la société cible (par hypothèse bénéficiaire) et la société holding (chroniquement déficitaire) sont "confondus" pour l’établissement de l’impôt.

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A terme, il est envisageable, sans que ceci soit obligatoire, de fusionner les deux sociétés. Cependant, que penser d'une fusion peu de temps après la constitution de la société de rachat ? Le problème des fusions rapides à récemment pris une nouvelle dimension : en effet, l'administration fiscale dans une instruction du 3 août 2000 a fait savoir que les fusions rapides pouvaient être remises en cause, selon le cas, conformément à la procédure de répression des abus de droit ou sur le fondement de l'acte anormal de gestion (voir à ce sujet la fiche consacrée à l’application de la procédure de répression des abus de droit dans le cadre d’opérations de restructuration et de transmission d’entreprise). Instruction du 3 août 2000 BOI 4I-2-00 On notera que la Cour administrative d'appel de Lyon, dans une décision du 26 mai 1992, avait validé sur le plan fiscal les fusions rapides. Ce type d'opérations n'offre pas de garantie fiscale totale surtout dans les cas de fusions inversées (la cible absorbant la société holding) et de financement total (absence de fonds propres de la société holding de rachat). CAA Lyon 26 mai 1992 n° 90LY00102, 90LY00110

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2.1.4 Clause de garantie d’actif et de passif : pièges à éviter dans les PME dans le cadre des acquisitions de titres 2.1.4.1 Première catégorie de clauses : celles dont l’insertion dans l’acte de garantie sont aussi importantes pour l’acheteur (cessionnaire) que pour le vendeur (cédant)

2.1.4.1.1 Méthodes d’évaluation précises pour tous les actifs et les méthodes d’amortissements ou de dépréciation ¾ immobilisations incorporelles : valeurs ou non valeurs, ¾ immobilisations corporelles – durée d’amortissements, ¾ immobilier – valeur d’expert éventuellement, ¾ maintien à l’actif ou non des prêts à la construction (considérés souvent comme non-valeur), ¾ stocks et marchandises : méthode FIFO ou prix moyen pondéré, ¾

en cours, production biens ou services ; définition des composantes du coût utilisé pour la valorisation des stocks ou des en cours,

¾ méthode de provision des stocks, ¾ méthode de provision des créances douteuses, ¾ méthode de provision des autres créances, ¾ acceptation ou non de charges à répartir à l’actif et définition de celles sui peuvent être retenues. NB : Possibilité d’exclure certains postes d’actif de la garantie pour le vendeur

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2.1.4.1.2 Méthodes de calcul précises des provisions pour risques, notamment, au niveau des :

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¾ litiges en cours ¾ provisions pour garanties ¾ ristournes de fin d’année (surtout si les taux augmentent en fonction du volume annuel de ventes réalisé) 2.1.4.1.3 En annexe, ne pas omettre les documents financiers ayant servi de base à la négociation. 2.1.4.1.4 Choisir entre : • • •

une procédure d’arbitrage une clause d’attribution judiciaire une médiation.

2.1.4.2 Deuxième catégorie de clauses : Importantes pour la seule sécurité du vendeur (cédant) 1. Prévoir une substitution des cautions données pour des contrats dont l’exécution est toujours en cours (bail, contrats de leasing, emprunts …) dans le protocole. 2. Préciser les conditions de mise en cause de la garantie et prévoir pour que celle-ci soit possible, une procédure d’exécution préalablement définie. ¾ Procédure à suivre et possibilité d’intervention selon les mises en cause suivantes : Exemple : Contrôles fiscaux et sociaux : prévenir le vendeur dès l’avis de contrôle et lui laisser la possibilité de « diriger » le contrôle avec le choix des Conseils qui assisteront l’entreprise avec mention dans l’acte. A priori, éventuellement, l’obligation pour l’acheteur de continuer pendant la durée de prescription un contrat d’assurance « contrôle fiscal » conclu antérieurement. ¾ Créances clients impayées : se faire associer à la procédure de recouvrement si le client argumente des problèmes réels ou supposés pour ne pas payer ; se faire communiquer à intervalles réguliers la liste des créances clients de plus de six mois impayées et du résultat des procédures engagées.

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¾ Litiges prud’homaux et procès divers : se faire communiquer les conclusions déposées par les adversaires et les projets de conclusions de l’avocat de l’entreprise cédée pour avis. Prévoir éventuellement le choix possible de l’avocat. 3. Prévoir que la garantie ne jouera que sur la perte réelle subie par le repreneur, à savoir après incidence de l’impôt sur les sociétés. 4. Prévoir une franchise, c'est-à-dire un montant incompressible de passif que le vendeur n’aura pas à régler dont l’importance pourra être en fonction du prix de cession et éventuellement un plafond pour cette garantie. NB : A l’inverse l’acheteur cherchera à imposer un seuil de déclenchement. 5. Choisir entre une garantie à titre intermédiaire ou en réduction de prix 6. Et connaître les différences entre une caution bancaire à l’appui de la garantie de passif et une garantie en première demande ;

2.1.4.3 Troisième catégorie de clauses : Importantes pour la seule sécurité de l’acheteur (cessionnaire). 1. Prévoir une clause de non concurrence et définir sa durée, sa nature et sa localisation ; 2. Prévoir, si possible, un seul interlocuteur, responsable de la garantie (actionnaire principal, dirigeant) ou en limiter le nombre ; 3. Préciser les conditions de mise en jeu du paiement de la garantie. ¾ ex : contrôle fiscal et social - dès que la somme devient exigible et ce, quelque soit les recours engagés à la demande du vendeur, (prévoir éventuellement la possibilité dans ce cas, de fournir une garantie si celle-ci est prévue, par exemple, pour le Trésor). ¾ ex : créance douteuse – lorsque la créance client a plus de (x) mois d’ancienneté malgré les procédures de recouvrement normales entreprises.

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4. Prévoir une garantie réelle avec :

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¾ Soit, un paiement échelonné de l’acquisition et une possibilité d’affecter sur le montant restant dû les garanties d’actif et de passif, ¾ soit, une caution bancaire, un nantissement sur valeurs mobilières de placement ou une hypothèque, ou un blocage de compte courant.

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2.1.5 Méthodes d’évaluation pour l’administration fiscale

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A titre introductif nous rappelons que l’administration fiscale peut procéder à une évaluation des biens concernés dans deux situations distinctes. 1.

Ainsi, l'administration, peut en matière d’enregistrement ou d’ISF réaliser des évaluations dans le cadre d’un contrôle, organisé par l'article L 17 du LPF, des prix et valeurs exprimés dans les actes ou déclarations. (Voir fiche évaluation et contentieux fiscal).

2.

L’administration est également fondée à opérer une évaluation dans le cadre de son pouvoir d’appréciation du caractère normal ou anormal d’une opération de gestion. Elle peut ainsi, le cas échéant, rehausser le prix de cession à retenir pour le calcul de la plus-value réalisée par une société lors de la cession de son fonds de commerce dès lors qu'il est établi que cette société a entendu céder le fonds pour un prix inférieur à sa valeur réelle. Cette évaluation est toutefois circonscrite aux opérations touchant au patrimoine et aux revenus professionnels (plus-value…) dans la mesure où la notion d’acte anormal de gestion ne joue pas dans le cadre de la gestion de son patrimoine personnel. En effet, en cas de plus-value des particuliers et à défaut de prix dissimulé, si la valeur vénale est supérieure au prix de cession, le contribuable ne fera l’objet que d’un redressement en matière de droits d’enregistrements.

2.1.5.1 Les méthodes d’évaluation 1. L’évaluation par comparaison : méthode dominante hors cas des titres de sociétés non cotées en bourse (point N° 2 ) La valeur vénale d'un bien peut être déterminée de différentes façons dans la mesure où la loi n'impose aucune méthode particulière. ¾ Méthode par comparaison Quoiqu’il en soit, la jurisprudence et la doctrine administrative considèrent que la valeur vénale des immeubles (bâtis ou non bâtis), fonds de commerce et biens assimilés doit sauf cas exceptionnel, obligatoirement être déterminée par comparaison avec des cessions en nombre suffisant, de biens intrinsèquement similaires, d'autres méthodes d'évaluation (notamment par le revenu ou par réajustement d'une valeur antérieure) pouvant être utilisées à titre de recoupement.

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¾ Méthodes par combinaison Quant aux titres de sociétés non cotées en bourse pour lesquels la méthode d'estimation par comparaison est rarement utilisable, ils sont généralement évalués par combinaison de différentes méthodes permettant d'apprécier la valeur de l'entreprise (valeur mathématique, valeur de rendement, valeur de productivité…). Cette méthode consiste, pour un bien donné, à se référer aux prix constatés dans des transactions concernant un nombre suffisant de biens similaires qui constituent ainsi des termes de comparaison : -

La comparaison peut être faite « en bloc »

-

Mais le plus souvent elle est opérée à partir de prix moyens unitaires : prix à l'hectare (terrains agricoles), au mètre carré (terrains à bâtir), au mètre carré de superficie bâtie, etc.

•

Un parlementaire ayant demandé si des héritiers étaient fondés à évaluer les biens transmis à la moyenne arithmétique des données réelles résultant de plusieurs méthodes d'évaluation, le ministre a notamment rappelé que seule une analyse rigoureuse des prix constatés sur le marché permet d'éliminer les valeurs extrêmes et de dégager les tendances dominantes d'un marché apparemment discordant. Ces valeurs dominantes expriment la plus forte probabilité de prix auquel pourraient être vendus des biens d'un même type dans des conditions normales d'offres et de demandes. La méthode d'évaluation par comparaison procède directement de l'application de ces principes. Elle s'appuie en effet sur les données réelles du marché pour dégager ce qu'il est convenu d'appeler la valeur vénale des biens.

•

Le ministre a rappelé à cette occasion que les autres méthodes ne sont utilisées que lorsque les résultats obtenus par la méthode d'évaluation par comparaison ont besoin d'être confortés en raison notamment de la faiblesse de l'activité du marché local et qu’en aucun cas, la moyenne arithmétique des résultats obtenus en appliquant différentes méthodes, aussi nombreuses soient-elles, ne saurait traduire la valeur vénale réelle d'un immeuble (Réponse ministérielle PEYOU, (Sénat) du 25 mars 1982).

En résumé, pour déterminer la valeur vénale réelle d'un bien, il convient de procéder à des comparaisons tirées de la cession, en nombre suffisant, de biens intrinsèquement similaires en fait et en droit.

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•

141 Lorsque toute comparaison se révèle impossible, une méthode d'évaluation autre que la méthode par comparaison peut être utilisée à condition bien entendu qu'elle permette de fixer la valeur vénale réelle du bien en cause. Mais le recours à une telle méthode doit revêtir un caractère exceptionnel et ne peut concerner que des situations dans lesquelles toute comparaison est totalement impossible. Ainsi il a été jugé qu’en entérinant le rapport de l'expert nommé par lui, le tribunal a constaté que toute comparaison avec d'autres terrains semblables était en l'espèce impossible, parce qu'il n'en existait aucun présentant des similitudes. Il a pu, en conséquence, tout autre mode d'évaluation se révélant impossible, adopter la méthode de calcul exceptionnelle de l'expert pour ensuite souverainement fixer la valeur du terrain litigieux (Cour de cassation, chambre commerciale, 10 mai 1988).

2. Les autres méthodes d’évaluation 2.1 Méthode d’évaluation par le revenu La méthode de l'évaluation par le revenu est souvent employée pour les immeubles de rapport. Elle conduit à prendre en considération le prix du loyer auquel on applique un taux de capitalisation approprié, lequel est souvent difficile à déterminer. 2.1 La méthode d’évaluation par réajustement d’une valeur antérieure La méthode de l'évaluation par réajustement d'une valeur antérieure consiste à appliquer au prix (ou à la valeur) pratiqué à l'occasion d'une mutation antérieure d'un bien donné un coefficient destiné à représenter l'évolution du marché des biens de même nature depuis la date de cette mutation. 2.3 La méthode de l’évaluation par application de barèmes professionnels Cette méthode intervient généralement en complément de la méthode par comparaison et se matérialise par l’application de barèmes d’évaluations par profession établis en chiffres d’affaires.

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142 2.4 La méthode du « cash flow »

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Cette méthode tient compte de la capacité de l’entreprise à réaliser son autofinancement 2.5 La méthode du « goodwill » Cette méthode est fondée sur le supplément de valeur de l’entreprise dû à sa réputation ou sa position sur le marché 2.6 Règles ISF Des règles spécifiques à l’ISF, doivent être appliquées pour l’évaluation de certains biens. Il en est ainsi : ¾ des immeubles occupés par leur propriétaire, pour lesquels la loi prévoit qu’ils sont en principe évalués à leur libre valeur, un abattement étant toutefois applicable pour la résidence principale (20% en général). ¾ des biens dont la propriété est démembrée (article 885 G du CGI) qui doivent être déclarés par l’usufruitier pour leur valeur vénale en pleine propriété sans aucun abattement au titre du démembrement ; 3. Quelques exemples jurisprudentiels •

Concernant l’évaluation du fonds de commerce Il ressort de la jurisprudence de la Chambre commerciale de la Cour de Cassation : Que « la valeur vénale réelle d'un fonds de commerce ne peut pas être déterminée sans qu'il soit procédé à des comparaisons tirées de la cession, à l'époque de la mutation, de fonds de commerce intrinsèquement similaires ». (Cour de Cassation, 9 mai 1990). Que « la valeur d'un fonds de commerce à la date du fait générateur de l'impôt doit tenir compte des perspectives d'avenir existant à cette date ». (Cour de Cassation, 1er octobre 1996). Que « la valeur vénale réelle d'après laquelle les fonds de commerce sont estimés pour la liquidation des droits de mutation à titre onéreux est constituée par le prix qui pourrait être obtenu par le jeu de l'offre et de la demande dans un marché réel au jour de la mutation. En estimant que l'administration a valablement pu déterminer le prix d'un fonds de commerce à partir de sa valeur d'acquisition par succession en se basant

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tant sur l'actualisation des redevances de gérance que sur l'évolution du chiffre d'affaires et de l'indice général, sans procéder à aucune comparaison tirée de la cession à l'époque de la mutation de fonds de commerce intrinsèquement similaires, le tribunal n'a pas donné de base légale à sa décision ». (Cour de cassation, 4/10/1998). •

Concernant l’évaluation des titres de sociétés non cotées et des entreprises Il ressort de la jurisprudence de la Chambre commerciale de la Cour de Cassation : Que « la valeur des titres non cotés en bourse doit être appréciée en tenant compte de tous les éléments dont l'ensemble permet d'obtenir une évaluation aussi proche que possible de celle qu'aurait entraîné le jeu de l'offre et de la demande dans un marché réel au jour du décès. Il convient de tenir compte des seules perspectives d'avenir de la société au moment du fait générateur de l'impôt ». (Cour de Cassation, 7 décembre 1993). Que « La valeur de parts sociales non cotées en bourse doit être appréciée en tenant compte de tous les éléments dont l'ensemble permet d'obtenir une évaluation aussi proche que possible de celle qu'aurait déterminé le jeu de l'offre et de la demande dans un marché réel. Le montant de l'actif social n'est que l'un de ces éléments. En l'espèce, dès lors que l'activité de la société consistait dans l'exploitation d'un fonds de commerce, dont il résulte que la valeur des parts était essentiellement fonction de la valeur du fonds, le mode de calcul de la part sociale reposait sur la valeur comptable de l'actif net, à laquelle s'ajoutait l'évaluation des éléments du fonds de commerce comprenant le droit au bail ». (Cour de Cassation, 21 octobre 1997). Que « l'évaluation de titres non cotés en bourse doit être appréciée en tenant compte de tous les éléments disponibles de façon à faire apparaître une valeur aussi proche que possible de celle qu'aurait entraîné le jeu normal de l'offre et de la demande. Dès lors le juge ne peut exiger que l'administration fournisse des éléments de comparaison permettant d'apprécier la valeur des actions d'une entreprise aux caractéristiques similaires à celles de la société en cause ». (Cour de cassation 16 décembre 1997).

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2.1.5.2 Annexe : Compte rendu de conférence de la CCEF COMMENT CONCILIER LES METHODES DE L’ADMINISTRATION ET CELLES DE LA CCEF ? Jacques POTDEVIN, Président de la CCEF Jean-Pierre LIEB, Sous-directeur à la législation fiscale Philippe DURAND, Chef du service juridique à la Direction Générale des Impôts Philippe FRANCOIS, Directeur général de la Caisse du Crédit Agricole Ile-deFrance Daniel MANON, Président de Sociétex Maxime DELHOMME, Avocat La table ronde est présidée par Yvon GATTAZ, Président de l’Association des Moyennes Entreprises Patrimoniales (ASMEP), et est animée par Pascal HENISSE, journaliste à l’Expansion. Jacques POTDEVIN Tout d'abord, je souhaiterais remercier l'ensemble des représentants des diverses institutions, des membres de la CCEF, les Présidents et chefs d'entreprise, les journalistes et les experts qui ont bien voulu participer à nos côtés à ces réflexions. Il s'agit d'un sujet particulièrement grave pour lequel nous souhaitions que la CCEF, comme c'est son habitude et sa raison d'être, soit en quelque sorte l'interface entre les différentes positions exprimées sur ce sujet, dont les divergences peuvent entraîner de vraies incompréhensions. Ces vraies incompréhensions peuvent se traduire par des freins à la transmission et par une augmentation des cessions. Or nous savons que 60 % des entreprises de ce pays devront, pour ainsi dire “ mécaniquement ”, se transmettre dans les 5 à 7 ans qui viennent. Il s'agit donc d'un sujet d'actualité, grave, sur lequel nous ne souhaitons pas aggraver la polémique. Nous souhaitons simplement que les uns et les autres puissent s'exprimer, mieux se comprendre pour trouver enfin la voie de la conciliation. La CCEF diffusera très largement les attendus et les comptes rendus de cette réunion, que nous présenterons aux pouvoirs publics. Nous sommes ici pour vous écouter et vous entendre, dans le cadre d’un dialogue dont j’ai souhaité qu’il soit dirigé par Monsieur Yvon Gattaz. Avant d’entrer dans le vif de notre débat, je voudrais ajouter quelques mots. Nous sommes des experts et des conseils financiers, nous ne défendons ni la position des dirigeants d'entreprises ni celle de l'Administration, pas plus que celle des rentiers. Nous sommes simplement à la croisée des chemins pour expliquer que les entreprises doivent à un certain moment changer de propriétaires, soit par la voie de la cession, soit par la voie de la transmission.

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Nous sommes à ce titre confrontés à différentes problématiques : comment pouvons-nous expliquer raisonnablement à nos clients qu’en faisant intervenir tel ou tel autre paramètre, le prix de leur société peut varier ? Comment expliquer à des chefs d'entreprise qu'il est plus aisé de transmettre leur patrimoine, si on transfère celui-ci à Bruxelles ? Comment expliquer que nous ayons en France des systèmes incompréhensibles pour ceux qui aspirent à investir chez nous ou travailler avec nous, alors que les pays de la Communauté européenne tiennent des réunions de concertation ? Que va devenir l'entreprise ? Le retour vers son passé a-t-il une vraie signification ? Comment intégrer les nouvelles technologies modernes et la mondialisation de l’économie ? C'est à ces questions que nous nous efforçons de répondre, afin d'apporter avec humilité et indépendance notre contribution. Nous resterons à la disposition de tous les intervenants qui se présenteront et qui exprimeront très largement leur point de vue pour les aider à mieux intégrer l'évolution de nos technologies. Il est superflu que je vous présente le Président Yvon Gattaz : il faisait encore ce matin la une des Echos. Je voudrais vous rappeler que ce matin, le Président Gattaz a été élevé à la dignité de Grand Officier de l'Ordre National du Mérite et évoquer très brièvement sa carrière à la fois d'écrivain, d'académicien, de chef d'entreprise, de Président du CNPF et de créateur de l'Association Jeunesse et Entreprise. Je vous présente également Pascal Hénisse, journaliste, qui s'occupera de régler au mieux le déroulement cette table ronde. Yvon GATTAZ, Président de l'ASMEP Merci, Monsieur le Président, de cette présentation. Je suis heureux d'être parmi vous, bien que je ne sois pas dans une forme “ olympique ”, ayant été victime, il y a deux jours, d'un accident de la circulation : j'ai traversé en dehors des clous, ce qui n'est pas recommandé même quand on se croit encore agile ! Je voudrais tout d'abord féliciter la CCEF d'avoir organisé cette réunion qui rassemble des personnalités importantes venues de milieux différents. La portée de cette réunion dépasse son strict libellé. En effet, nous ne traitons pas ici simplement d'un problème d'ajustement des taux, encore que chacun de vous sait combien la fiscalité est stratégique et importante dans la régulation de l’économie et de la société dans son ensemble. La vraie question porte sur la pérennité des entreprises françaises, de celles qu'on désigne actuellement sous le vocable “ d'entreprises patrimoniales ”. Il s'agit des entreprises dont les dirigeants détiennent une part significative du capital. Vous me pardonnerez cette expression mais je l'emploie volontairement car nous n'allons pas donner de chiffres. Les entreprises patrimoniales comprennent trois catégories : ¾ les entreprises dites “ familiales ”, celles que les Anglo-saxons englobent sous le terme de family business ; ¾ les entreprises qui appartiennent en totalité à leurs créateurs, sachant que ceux-ci rejettent le terme de “ familiales ” car ils estiment que leur famille n'a rien à voir avec elles ;

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¾ enfin, les entreprises d'associés non-parents entre eux, propriétaires de leur entreprise. Ces entreprises rencontrent très souvent des difficultés d'ordre fiscal. C'est pour cela que nous nous battons en permanence avec le gouvernement, avec le Ministère des Finances et en particulier la Direction Générale des Impôts, que nous craignons tous, reconnaissons-le. Depuis des décennies pour ce qui me concerne, depuis quelques années pour vous, nous entretenons des rapports conflictuels avec la DGI. Quand j'étais Président du CNPF, qui s'appelle aujourd'hui le MEDEF, je prenais la défense et relayais les plaintes des représentants des petites entreprises auprès de la Direction Générale des Impôts et je reconnais que j'ai toujours été bien reçu. Je dois admettre que la DGI fait son travail. Les chefs d'entreprise la qualifient de méchante et “ d'harpagonique ”. Or en fait, la DGI défend les intérêts et les finances de l'Etat. Que dirait-on si elle était prodigue ? Je sais bien que la prodigalité est actuellement à la mode. Au Moyen Age, la prodigalité était un crime, ceux qui s'en rendaient coupables étaient sévèrement punis, voire brûlés. Et puis, peu à peu, elle est devenue une vertu. Aujourd'hui, il faut s'endetter. A l’époque où j’assumais les plus hautes responsabilités du CNPF, le principe suivant était en vogue : “ Travailler moins, dépenser plus et emprunter la différence ”. Nous pouvons féliciter les deux brillants représentants de la DGI ici présents de bien vouloir collaborer avec nous, c'est-à-dire de résister farouchement à nos pressions ! Peut-être péché-je par excès de naïveté mais j'ai le sentiment que l'ensemble de la classe politique de droite comme de gauche et l'ensemble des hauts fonctionnaires ont compris qu'on ne pouvait pas empêcher les entreprises françaises de se transmettre en se vendant au plus offrant. Depuis peu, on s'est aperçu que la surenchère effectuée par les prédateurs étrangers sur les entreprises patrimoniales françaises, qui étaient en parfaite santé, a conduit à leur démantèlement. Elles sont vendues par morceaux, au grand dam des pouvoirs publics français. Quand un groupe américain achète une entreprise patrimoniale française saine, il annexe rapidement les services stratégiques, c'est-à-dire évidemment les services financiers, les services informatiques et les départements de recherche. Au final, il ne laisse en France qu'un atelier de montage, sans aucun pouvoir de décision. Cela dit, loin de moi la tentation de présenter la prédation comme un spectre omniprésent : les échanges et rachats internationaux sont nécessaires et la plupart du temps bénéfiques. Mes détracteurs ont avancé un autre argument : l'incompétence des héritiers des chefs d'entreprise telle qu’elle a pu être constatée dans le passé. Or, depuis vingt ans, ce phénomène s’est tari. La raison en est simple : la compétition mondiale est telle que les héritiers incompétents ne peuvent pas rester aux commandes. D'ailleurs, ils n'acceptent pas cet héritage. Donc aujourd'hui, quand on a la chance d'avoir un héritier compétent – qui n'est pas forcément un fils, mais un neveu, un cousin ou même un directeur –il

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faut que la fiscalité puisse rendre cette transmission possible. Or il est certain que l’imposition à hauteur de 40 % pour les droits de succession en ligne directe a conduit les entreprises françaises à connaître l'hémorragie que vous savez. Celle-ci a été ultérieurement accentuée par l'amendement Juppé sur l'ISF et a également alimenté la fuite des cerveaux à l'étranger, mouvement que nous essayons d'enrayer. Pour revenir sur notre sujet, à savoir la valorisation de l'entreprise en vue de sa transmission, on peut distinguer différents cas. Dans le cas des donations, le gouvernement a accordé depuis deux ans des atténuations fiscales non négligeables, en fonction de l'âge. Dans le cas des transmissions par décès, une première loi a été votée en 1999, mais elle s’avère impossible à appliquer. Un amendement sera voté la semaine prochaine par le Sénat, concernant le délai de conservation des titres : celui-ci est porté à deux ans pour le chef d’entreprise et après son décès, à six ans pour ses héritiers. Ce sont donc des contraintes très fortes, qui ont pour effet d'autoriser un abattement de 50 %, non pas sur le taux, mais sur la valeur des titres, sur l'assiette. Vous savez tous que les étrangers font mieux que nous. Je fais particulièrement référence au cas anglais, où les droits de transmission sont absolument nuls, les Espagnols ont fixé ces mêmes droits à 5 % seulement, et les Italiens, qui sont en train de changer leur politique dans ce domaine, à 4 % seulement ! C'est dire à quel point nous sommes à la traîne. Pour ce qui concerne l'ISF, je suis fier du rôle que j’ai joué pour permettre l'exonération de l'outil de travail de l’assiette de cet impôt en 1982/1983, décision qui a été courageusement maintenue par tous les gouvernements depuis, y compris le gouvernement actuel que nous saluons. Cependant, le problème de l'ISF n'est pas réglé car les actionnaires non-dirigeants qui sont soumis à l'ISF sont souvent conduits, du fait de la pression fiscale, à se séparer de leur participation au capital des entreprises. Pour résumer, je rappelle que l'évaluation de l'entreprise est traitée dans quatre cas : ¾ la vente d'actions : l’évaluation, dans le cas d'une entreprise cotée en bourse, est alors quotidienne ; ¾ l'évaluation annuelle de l'entreprise pour la soumettre à des taxes, comme l'ISF ; l’ASMEP, que je dirige, demande un abattement de 50 %, étant donné les fortes contraintes qui nous sont imposées, par exemple la conservation des titres pendant 6 ans ; ¾ les donations entre vifs, ce qui est assez rare ;

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¾ enfin, une fois par génération, les transmissions par décès.

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L'évaluation de l'entreprise demeure donc un problème grave, difficile, et parfois, irritant. Pascal HENISSE Président Gattaz, merci d'avoir resitué aussi précisément le sujet du débat et de l'avoir envisagé dans un esprit à la fois prospectif et non polémique car l'objectif de cette table ronde est bien de trouver les voies d'une conciliation qui rapprocherait les points de vue des dirigeants d'entreprise, de leurs conseils, et de l'Administration fiscale en général. Je m'adresse maintenant à un banquier, Philippe François, Directeur Général de la Caisse du Crédit Agricole d'Ile de France. Je précise qu'au cours de cette discussion, nous nous essaierons de nous placer toujours du point de vue de l'entreprise et du chef d'entreprise. Concrètement, lorsqu'on vous soumet un dossier, quel est votre regard, comment l'appréhendez-vous et quels sont les problèmes soulevés au moment de l'évaluation d'une entreprise ?

L’EVALUATION FISCALE

DE

L’ENTREPRISE

PAR

L’ADMINISTRATION

Pascal HENISSE Philippe Durand, pouvez-vous nous expliquer, à votre tour, comment l'Administration fiscale appréhende un dossier d'évaluation d'une entreprise ? Philippe DURAND, Chef du Service Juridique à la Direction Générale des Impôts Cela dépend du type de contrôle que l'Administration fiscale doit réaliser. S’il s’agit d’un contrôle a posteriori, par exemple en raison d’une mutation de l'entreprise, nous sommes dans la procédure classique. Cela dit, l'Administration utilise les mêmes techniques d'évaluation pour les contrôles a priori et a posteriori. Nous rencontrons nous aussi les traditionnelles difficultés d'évaluation d'une entreprise. Il est toujours demandé aux entreprises – c'est évident dans le cadre d'un contrôle a posteriori et moins évident dans le cadre d'une procédure de rescrit – de nous faire une proposition, et non l’inverse (on ne nous présente pas de demande d'estimation de l’entreprise). L’évaluation présentée donne lieu à une contre-évaluation et nous étudions alors les raisons de l'écart, s'il existe. Il est vrai que l'Administration a le confort de partir d’une base qu’elle n’a pas eu elle-même à définir.

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La procédure de rescrit a surtout été conçue pour des entreprises petites et moyennes. Par définition, le marché de la transmission d'entreprise porte plutôt sur les sociétés de taille assez importante, dont les titres ont une certaine liquidité. Or l'Administration est amenée à examiner des dossiers dans lesquels les titres ont parfois fort peu de liquidité, essentiellement dans les cas de transmission à titre gratuit. Dans le cas d'une société dont les titres appartiennent essentiellement à une seule personne ou à une seule famille, les éléments d'appréciation de la valeur de cette société sont beaucoup plus délicats à identifier que dans le cas de sociétés pour lesquelles les titres sont échangés sur un marché. Inévitablement, l'Administration est influencée dans son approche par des transactions portant sur les titres plus liquides. C'est en soi une difficulté : comment mesurer le prix de “ l'illiquidité ” ? Pascal HENISSE Il y a donc généralement un écart substantiel entre l'évaluation de sa société par le chef d'entreprise et celle de l'Administration… Philippe DURAND Pas nécessairement, mais souvent. L'écart n'est pas une fatalité. Il peut survenir même pour des sociétés qui ont fait l'objet de transactions récentes. Nous traitons généralement des cas de transmission d'une part substantielle du capital de l'entreprise. Or la transmission n'est pas la même s'il s'agit de 0,5 %, 5 % ou 25 % du capital. Par exemple, dans les entreprises de taille moyenne et relativement peu liquides, on peut concevoir que deux transmissions ne se fassent pas sur la même base en fonction de la quantité de titres cédés. Pascal HENISSE Jacques Potdevin, au-delà de la question de la liquidité, quelles sont les différences de sensibilité et d'évaluation sur un même dossier entre l'Administration et le conseil que vous êtes ? Jacques POTDEVIN Personnellement, je tiens à me placer au-dessus de la mêlée, je laisse donc les experts régler ces questions. Toutefois, j'estime qu'il y a une vraie fatalité sur l'écart et ceci, pour trois raisons. Les appréciations de l'Administration ne sont pas très largement diffusées ; par conséquent, les conseils des chefs d'entreprise n'ont pas forcément accès aux principes de l'Administration. Nous avions connu autrefois le “ Guide Bleu ” et le “ Guide Vert ” qui comprenaient des pistes de réflexion. Or aujourd'hui, nous n'avons pas accès à une documentation réactualisée.

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Les professionnels en général, les experts et l'Administration, essaient tous de trouver des systèmes pédagogiques pour expliquer les outils d’évaluation employés. Il a par exemple été imaginé que les primes de risque étaient liées au principe de taux de base. Or ce n'est pas le cas. La prime de risque nécessite une appréciation professionnelle, qui est discutable, bien entendu, et doit faire l'objet d'un compromis. Enfin, pour des raisons historiques, nous vivons encore sur d’anciens systèmes : les valeurs mathématiques. Mais que vaut aujourd'hui une valeur mathématique si l'entreprise n'est pas capable de dégager des résultats ? Pascal HENISSE Justement, Daniel Manon, vous avez mené une étude sur un peu moins de 1000 cas. Qu'avez-vous tiré de vos travaux sur les critères pris en compte par l'Administration ?

PERSPECTIVES : FISCALE

LE

PROJET

DE

NOUVELLE

INSTRUCTION

Pascal HENISSE Vous avez évoqué un nouveau guide fiscal en cours de préparation. Pouvez-vous nous indiquer la nouvelle instruction prévue et en quoi elle est de nature à concilier les points de vue ? Philippe DURAND Nous avons voulu travailler en concertation. Or la réaction des organisations professionnelles à cette instruction, élaborée en 1997, n'a pas permis de déboucher sur un accord, notamment pour une raison simple : l'Administration est un peu dépendante de la situation économique. Bien que nous travaillons sur des entreprises non-cotées, nous sommes influencés par l'évolution du marché, même si les fondamentaux des entreprises concernées n'ont pas changé. Or les P.E.R constatés il y a dix ans sur les entreprises étaient infiniment plus faibles que ceux rencontrés aujourd'hui. L'Administration ne pouvait pas ne pas en tenir compte Néanmoins, les organisations professionnelles n'étaient pas spécialement désireuses d'entériner une évaluation qui avait pour effet d'aboutir à une évaluation des entreprises en ha usse par rapport à l'ancien guide. Je reviens sur la question des contentieux : ceux-ci ne durent pas dix ans, loin s'en faut. Le problème est plutôt d’ordre technique : nous risquons de tomber dans un système d'expertise et de contre-expertise. Certes, l'Etat a recouru à des

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expertises dans les opérations de privatisation. Ces opérations sont donc réalisables mais elles ont un coût pour la collectivité.

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Jacques POTDEVIN Vous savez qu’en tant que commissaires aux comptes, nous sommes confrontés au problème de la révélation des faits délictueux. Pour trouver une solution, nous avions monté une commission ad hoc composée de magistrats et de professionnels, qui traitait des questions d'une manière anonyme. Je vous propose d'adopter un système analogue : la CCEF serait prête à discuter avec vous, au cas par cas, d'une manière bénévole et gratuite, et à vous donner notre avis et étudier pourquoi un écart significatif d'évaluation existe. Philippe DURAND Je suis d'accord pour autant que le secret fiscal le permette. Cela dit, dans une transmission d'entreprise, l'écart peut porter sur l'évaluation de l'entreprise. Nous maîtrisons assez bien cette partie. Il existe aussi une deuxième partie sur laquelle il y a d'autres écarts, à savoir l'incidence sur la base des droits et modalités de la transmission, par exemple des démembrements de propriété ou des problèmes de décote de holding. Les divergences entre l'Administration et le contribuable portent surtout sur des éléments spécifiques au schéma de la transmission. Jacques POTDEVIN C'est aussi mon avis. Toutefois, sur la question des valeurs, nous sommes plus souvent en désaccord que vous ne le pensez. Pascal HENISSE Ce débat a fait apparaître qu'un dialogue peut se nouer autour de cas précis, et que finalement, la situation de l'entreprise à un instant donné n'est pas ce qu'elle sera deux ans plus tard ou ce qu'elle a été deux ans plus tôt. Il existe dans certains pays des systèmes de contractualisation, c'est-à-dire des dispositifs dans le cadre desquels le dialogue s'instaure dans la durée. Pourquoi n'arrive-t-on pas à mettre en place ce système ? Maître DELHOMME Un système de rescrit existe mais il fonctionne assez peu. Les normes juridiques sont bonnes. On constate que la contractualisation fonctionne insuffisamment et assez mal.

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Philippe DURAND Nous avons peu de “ vrais ” (et beaucoup de “ faux ”) rescrits. Les entreprises qui viennent nous voir sont généralement largement au-dessus du montant prévu pour le rescrit et ne sont pas strictement dans la procédure, mais souhaitent se couvrir. Au total, je n'ai pas le sentiment d'un mauvais fonctionnement. Cependant un phénomène culturel existe : les gens hésitent à venir voir spontanément l'Administration fiscale, quitte à avoir des problèmes ensuite. Par ailleurs, notre système comporte une contrainte juridique forte : l'évaluation se fait soit au jour du décès, soit au jour de l'acte de donation. Si le chef d'entreprise est l'homme providentiel, c'est ennuyeux. C'est une vraie difficulté que je ne peux résoudre sans l'intervention du législateur. Je vous rappelle qu'initialement, avant 1901, la France avait un système d'imposition de la masse successorale auquel a succédé un système d'imposition des parts, donc au niveau de chaque héritier: mais pour autant, nous continuons à évaluer au jour du décès. Il aurait peut-être été plus cohérent d’entrer dans une logique d'évaluation au jour de l'entrée en jouissance par les héritiers. C'est une difficulté qui tient à la loi, surtout pour les entreprises.

LES DISPOSITIFS D’ABAISSEMENT DE LA FISCALITE Jean-Pierre LIEB Vous vous êtes concentrés sur l'évaluation. Pour le contribuable, ce qui compte, c'est l'addition globale in fine. Vous avez parlé d'un taux de 40 %, certes élevé. Or la loi permet une baisse de la facture finale ; et ce taux n'est pas payé systématiquement. Le système favorise la transmission anticipée, ce qui est, selon moi, un point positif. Prenons un exemple chiffré. Pour une entreprise estimée à 40 millions de francs, le taux maximum appliqué est d'environ de 36 %. S'il s'agit d'une transmission par décès, le nouveau dispositif mis en place l'année dernière fait tomber le taux à 16 %. Enfin, avec une approche anticipée (par exemple, un donateur âgé de 52 ans donne la nue-propriété de l'entreprise), le taux effectif d'imposition est alors de 12 %. Ces constatations chiffrées méritent que le jugement porté sur le système actuel français soit plus nuancé. Dans la comparaison qu’il a établie avec les autres Etats européens, Monsieur Yvon Gattaz a insisté sur le mauvais positionnement de la France. Un dépliant publié par le MEDEF intitulé La fiscalité européenne, les nouveaux champions démontre le mauvais classement de notre pays. Cependant, ce dépliant oublie de préciser que la faiblesse des taux dans d'autres pays est liée à des conditions contraignantes : obligation pour les héritiers de garder les parts parfois pendant dix ans, maintien des emplois dans l'entreprise pendant une durée importante. Par ailleurs en France, l'exercice du législateur est encadré par un juge constitutionnel. Or le Conseil Constitutionnel s'est parfois opposé au Parlement sur

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la question de l'abaissement des taux d'imposition parce qu'il a estimé que les contreparties étaient insuffisantes. Enfin, il y a une mauvaise connaissance de la part des chefs d'entreprise des dispositifs existants. Un sondage démontre que 75 % des chefs d'entreprise ignoraient qu'ils avaient la possibilité d'un règlement échelonné sur plusieurs années dans le cadre de la transmission d'une entreprise. L'Administration a un effort d'information à faire et c'est aussi une des raisons de notre présence à ce congrès. Les professionnels que vous êtes doivent également se sentir investis de cette mission. Ainsi, si les dispositifs sont connus et appliqués, l'addition in fine n'est pas aussi insupportable qu'il paraît de prime d'abord. Pascal HENISSE Président Gattaz, que dites-vous de cette notion de taux plus faibles en échange d'engagements à plus long terme ? Yvon GATTAZ Il faut être optimiste. Il est vrai que les chefs d'entreprise connaissent mal ces dispositifs. Par ailleurs, il faut tenir compte des grandes différences existant selon la taille des entreprises considérées. La transmission des entreprises moyennes est très différente de celle des petites entreprises. Les taux et les assiettes ne sont pas les mêmes. Je pense qu'on devrait scinder le sigle PME en PE et ME. Ces sociétés manipulent des volumes de capitaux très différents. A l'ASMEP, nous avons coutume de fixer une frontière à partir de 100 millions de francs de chiffre d'affaires. Or nous constatons qu'une entreprise est taxée à 40 %, à partir de 11,2 millions de francs de chiffre d'affaires, ce qui est une valeur insignifiante. Pour revenir au Guide, je rappelle que c'est à notre demande qu'une commission ad hoc a été créée en 1995. Nous avions l'espoir d'un allègement des calculs en matière d'évaluation de l'entreprise. En réalité, la complexité s’est accrue et l’allégement initialement espéré s’est en fait révélé être un renchérissement ! Nous avons bien compris les bonnes raisons avancées par Monsieur Durand, qui connaît parfaitement la question, mais nous sommes néanmoins frustrés. J'aimerais séparer la question de l'évaluation à titre gratuit de celle à titre onéreux. Nous souhaiterions que la valeur de transmission à titre gratuit ne soit pas forcément la valeur vénale. Vous savez comme moi qu'une entreprise perd beaucoup de sa valeur, parfois jusqu'à la moitié de ce qu'elle valait, au moment du décès du créateur fondateur qui était son animateur. Aussi ma proposition est-elle que la valeur de transmission soit très atténuée par rapport à la valeur vénale. En Allemagne, c'est une valeur cadastrale, très ancienne, qui est appliquée. Monsieur Stoll, Président du Groupe FESTO, grosse entreprise appartenant à 100 % à la famille depuis quatre générations, m'a appris que les droits de succession étaient payés par les héritiers avec leur argent de poche ! Cela m'a fait rêver. En France, il faut couper l'entreprise en morceaux et en vendre un pour

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pouvoir payer les droits. Or une entreprise ne se morcelle pas. En conclusion, je demande un abattement de 75 % sur la valeur de transmission de l'entreprise.

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Jacques POTDEVIN Je voudrais rappeler que nous avons souhaité une réunion non polémique. Nous avons, avec le Président Gattaz, rédigé une synthèse sur la fiscalité des entreprises européennes pour le Parlement européen. La question est d'une complexité effrayante et chacun peut trouver dans son discours les alibis pour défendre sa position. Ainsi ne suis-je pas d'accord avec Monsieur Lieb. Pour résumer, nous savons que globalement, le coût de la transmission d'entreprise est plus élevé en France qu'ailleurs. En outre, quand un système fiscal plus lourd se combine avec un calcul d'évaluation plus élevé, l’effet ciseaux devient insupportable. La conjonction de ces deux paramètres est très néfaste. Jean Charles de LASTEYRIE S'il y a eu peu de contentieux, il faut en rendre grâce à Monsieur Durand qui a su transformer la Direction du contentieux de la DGI en Direction juridique. C'est un état d'esprit nouveau que nous constatons tous les jours dans nos discussions avec l'Administration. Vous avez rappelé le principe selon lequel en l'absence d'un nouveau guide, c'est l'ancien qui s'applique. Or ce principe ne semble pas connu de vos services. Ici même, nous avons parlé d'un taux de 6 %, prévu par le nouveau guide, celui qui n'existe pas, et non pas du taux de 12 % figurant dans le guide actuel ! Une autre raison expliquant le faible contentieux repose sur le fait que les contrôles d'aujourd'hui se fondent sur les cours de bourse d'il y a 4 ans et que dans 4 ans, les cours d'aujourd'hui seront pris en compte. Nous avons peu traité les problèmes d'abattement, notamment l'abattement pour liquidités. Or ce problème est essentiel. Nous connaissons tous ce principe : la prime de liquidité s'applique aussi aux sociétés cotées au CAC 40, ce qui peut entraîner une différence de 30 %. Les PME de province ou les holdings non cotées d'entreprises familiales, pour lesquelles s’appliquent des clauses de préemption très handicapantes, devraient pouvoir bénéficier de primes “ d’illiquidité ” qui devraient atteindre 80 à 90 % ! Monsieur Durand, pourriez-vous nous expliquer comment nous pourrions appréhender ces phénomènes ? Philippe DURAND En poursuivant notre travail actuel ! Il est fréquent de constater des transactions sur des holdings pour lesquelles nous sommes amenés à appliquer cette prime. Je suis d'accord avec votre propos concernant les sociétés cotées en bourse. Cependant je n'ai pas connaissance de dossiers où le taux de 80 % ait été atteint. Dans tous les cas, le principe de la décote de holding est pris en compte dans le schéma de transmission. Si ce sont des parts de holdings qui sont transmises et que les actifs sont en dessous, nous en tenons compte. Demeure ensuite le débat

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sur le taux de décote qui, si l'on regarde le marché, se situe plutôt aux environs de 30%.

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De la salle Il y a 50 ans, mon patron affirmait qu’une société vaut ce que quelqu'un est prêt à la payer. Aujourd’hui, je pense que l'évaluation par l'Administration et par les experts présente un très grand intérêt mais il serait également nécessaire de tenir davantage compte des valeurs de marché identifiées lors de transactions de type OPA. De la salle L'enregistrement de la vente des cessions d'actions permet également d'évaluer la valeur de l'entreprise. Dans le cas des transmissions à titre gratuit, un élément pervers apparaît quant aux modes d'évaluation : le principe d’équité doit être respecté, lorsqu'on fait une donation à ses enfants, entre ceux qui reçoivent l'entreprise et ceux qui reçoivent d'autres biens. C'est une source de perturbation pour l'équilibre de la famille. Pascal HENISSE Messieurs, notre table ronde se termine maintenant, je vous remercie tous pour votre participation.

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2.1.6 Cession de titres dans le cadre d’un conflit d’associés : spécificités d’une telle évaluation 2.1.6.1 Approche générale ¾ La cession de parts ou d’actions dans le cadre d’un conflit d’associés ou d’actionnaires peut se conclure à un prix ne correspondant pas à la valeur marché de l’entreprise approchée à partir des méthodes classiques d’évaluation. ¾ Si le conflit est suffisamment important pour bloquer le fonctionnement normal de l’entreprise, il doit se résoudre au plus tôt avec le départ d’un actionnaire.

Deux cas : •

Existence d’un pacte d’actionnaires : les modalités de détermination du prix de rachat étaient clairement définies dans ce document, un actionnaire accepte de « partir » et les associés acceptent de se conformer au pacte pas de problème.

•

Pas d’existence de pacte d’actionnaires : ƒ

aucun actionnaire n’a en tête le projet de céder sa participation.

ƒ

impossibilité de cohabiter :

En conclusion, il convient d’organiser le « divorce » et de régler une situation qui est souvent complexe car globale (dans les PME les associés sont souvent aussi salariés).

2.1.6.2 Quels sont les points particuliers qui doivent être examinés pour pondérer une évaluation classique ? 1. Les raisons du conflit 2. L’implication du cédant virtuel Mr X. dans la fabrication de la valeur de cette société. Si celle-ci n’a pas été rémunérée au fur et à mesure à une

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157 juste valeur, le cédant virtuel X. sera amené à augmenter le montant de sa demande.

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3. La possibilité pour la société de continuer son activité et de se développer après le départ du cédant virtuel Mr X. 4. Si ce départ est volontaire, il ne faut pas qu’il risque d’entraîner la fin de l’entreprise, et donc l’absence de valeur des titres composant son capital. 5. Il faut attacher une attention particulière à l’organigramme et l’environnement externe de l’entreprise, et bien apprécier le rôle de chacun des associés et particulièrement celui du cédant. 6. Le cédant peut être un intervenant interne, dirigeant salarié ou cadre dirigeant de l’entreprise mais également un intervenant externe, un donneur d’ordre, un fournisseur ou simplement un sleeping partner. Remarque : La spécificité de la cession de titres dans le cadre d’un conflit tient au fait qu’il y a souvent un arrêt brutal de la coopération entre l’entreprise et le cédant. Outre le délai requis pour effectuer les remplacements, dans certains domaines, le passage de témoin entre une personne ou une équipe sortante et les entrants prend du temps. L’interruption brutale des relations a des conséquences plus ou moins dommageables pour l’entreprise sur le court terme comme sur le long terme. La réponse à la question suivante donne un parfait aperçu de l’approche à adopter sur l’évaluation de l’entreprise : Est ce que l’entreprise repose sur une équipe pluridisciplinaire dont le cédant ne serait qu’un maillon, ou ce dernier a-til un rôle primordial dont le départ serait susceptible de remettre en cause la pérennité de l’entreprise ? De par ses fonctions, le cédant peut maîtriser les débouchés commerciaux de l’entreprise et l’existence d’une clause de non concurrence valide assortie d’une clause pénale en cas de manquement améliorerait la visibilité du chiffre d’affaires futur de la société. Par ailleurs, le départ d’un cédant, intervenant externe, peut avoir des conséquences dommageables sur la rentabilité et l’activité de l’entreprise. Ce peut être un fournisseur qui permet l’accès à ses ressources à des conditions plus avantageuses que celles trouvées sur le marché. Ces facteurs ont plus ou moins d’influence selon les caractéristiques du secteur de l’entreprise, de sa taille, de son organisation mais également de la qualité du repreneur. Un industriel qui fait le même métier ou un intervenant qui connaît le métier, aura une perception différente de l’entreprise et de sa valeur. Les conséquences du départ d’un cédant fortement impliqué seront moindres. Le diagnostic de l’entreprise intégrant ce départ du cédant devra être effectué afin de redéfinir les conditions d’exploitation et ainsi l’évaluation de la société.

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7.

Les possibilités d’avenir laissées au cédant quant à l’exercice de son activité professionnelle. Le fait de vouloir par l’acquéreur s’assurer d’un réelle non concurrence du partant (si elle n’est pas spécifiée dans un contrat de travail…) peut justifier une majoration du prix.

8.

Le fait de supprimer un risque pour le cédant en reprenant notamment des cautions données pour l’entreprise peut entraîner selon la situation de l’entreprise, une diminution du prix.

9.

Il faut prendre également en considération l’environnement : ¾ existe-t-il réellement un marché externe pour la négociation des titres ? ¾ cette négociation est-elle libre ou bloquée avec des clauses statutaires ou non telles que : •

Clause d’agrément Définie par les articles L228-23 et suivants (cf. Annexe jointe), c’est une clause statutaire qui permet de soumettre à l’approbation de la société l’entrée d’un nouvel actionnaire. Elle empêche en ce sens la cession des actions par un des actionnaires à un tiers non agréé. L’agrément peut être décidée par le conseil d’administration, l’assemblée générale ordinaire ou extraordinaire, ce sont les statuts qui le stipulent. Lorsque le refus d’agrément est prononcé dans un délai maximum de trois mois, la société est tenue de faire acquérir les actions du cédant par un actionnaire ou par un tiers. Avec l’accord du cédant, la société peut acquérir ses parts en vue d’une réduction du capital. En cas de désaccord sur le prix, celui-ci est déterminé à dire d’expert dans les conditions prévues à l’article 1843-4 du Code Civil ( cf. Annexe jointe). Le cédant peut se rétracter en cas de refus d’agrément.

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159 •

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Clause de préemption C’est une clause statutaire ou extra-statutaire (pacte d’associé), qui a pour but de faire acquérir prioritairement par un actionnaire ou groupe d’actionnaire des parts destinées à être cédées à un tiers. Cette clause à la différence de la clause d’agrément, peut être aménagée selon les désirs des actionnaires. Elle permet à certains actionnaires d’accroître leur participation dans l’entreprise. Le prix d’achat des titres du bénéficiaire du droit de préemption sera celui sur lequel le tiers pressenti et le cédant se sont mis d’accord dans le cadre d’un projet de cession. En cas de désaccord sur ce prix, il faut stipuler dans les statuts ou dans le pacte d’actionnaire, que celui ci sera fixé à dire d’expert et de préférence dans les conditions de l’article 1843-4 du Code Civil.

•

Clause de sortie conjointe C’est une clause qu’on retrouve dans les pactes d’actionnaires et qui permet lors d’une décision de cession des parts d’un majoritaire, de proposer au cessionnaire la cession des parts de minoritaires si ceux-ci le désirent et aux conditions de prix définies dans le projet de cession pour le cédant initial.

10

Les aspects psychologiques doivent être pris en compte et peuvent amener le cessionnaire à accepter un prix plus important ou le cédant un prix plus faible pour déboucler au plus vite la situation.

En conclusion, les conflits entre associés peuvent dans certains cas être assimilés à des divorces qui se passent mal, avec tout ce que cela veut dire et la bataille ne porte pas sur les enfants mais sur l’entreprise et sur le découpage de l’entreprise et notamment les salariés « vitaux ». Il est important de rappeler que suivant les cas il peut être urgent de faire « sortir » un actionnaire afin d’éviter le délabrement total de la société et la perte de la valeur de celle-ci. Ne pas hésiter à prendre rendez-vous avec le CIP (01.55.04.31.24) très rapidement pour réflexion et mise en place d’un mandat ad hoc.

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2.1.6.3 Annexe : textes légaux 1. La clause d’agrément

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¾ Article L228-23 du Code de Commerce « Sauf en cas de succession, de liquidation de communauté de biens entre époux, ou de cession, soit à un conjoint, soit à un ascendant ou à un descendant, la cession d'actions à un tiers, à quelque titre que ce soit, peut être soumise à l'agrément de la société par une clause des statuts. Une telle clause ne peut être stipulée que si les actions revêtent exclusivement la forme nominative en vertu de la loi ou des statuts. Lorsque les statuts d'une société ne faisant pas publiquement appel à l'épargne réservent des actions aux salariés de la société, il peut être stipulé une clause d'agrément interdite par les dispositions du premier alinéa cidessus, dès lors que cette clause a pour objet d'éviter que lesdites actions ne soient dévolues ou cédées à des personnes n'ayant pas la qualité de salarié de la société. Toute cession effectuée en violation d'une clause d'agrément figurant dans les statuts est nulle ». ¾ Article L228-24 du Code de Commerce « Si une clause d'agrément est stipulée, la demande d'agrément indiquant les nom, prénoms et adresse du cessionnaire, le nombre des actions dont la cession est envisagée et le prix offert, est notifiée à la société. L'agrément résulte, soit d'une notification, soit du défaut de réponse dans un délai de trois mois à compter de la demande. Si la société n'agrée pas le cessionnaire proposé, le conseil d'administration, le directoire ou les gérants, selon le cas, sont tenus, dans le délai de trois mois à compter de la notification du refus, de faire acquérir les actions, soit par un actionnaire ou par un tiers, soit, avec le consentement du cédant, par la société en vue d'une réduction du capital. A défaut d'accord entre les parties, le prix des actions est déterminé dans les conditions prévues à l'article 1843-4 du code civil. Toute clause contraire à l'article 1843-4 dudit code est réputée non écrite. Si, à l'expiration du délai prévu à l'alinéa précédent, l'achat n'est pas réalisé, l'agrément est considéré comme donné. Toutefois, ce délai peut être prolongé par décision de justice à la demande de la société ».

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2. La détermination du prix d’achat

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¾ Article 1843-4 du Code Civil « Dans tous les cas où sont prévus la cession des droits sociaux d'un associé, ou le rachat de ceux-ci par la société, la valeur de ces droits est déterminée, en cas de contestation, par un expert désigné, soit par les parties, soit à défaut d'accord entre elles, par ordonnance du président du tribunal statuant en la forme des référés et sans recours possible ».

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2.1.7 Evaluation dans le cadre d’une donation- partage en préparation d’une succession incluant des titres de sociétés : moyen privilégié de transmission En général, le chef d’entreprise qui transmet son outil de travail à ses enfants n’entend pas retirer une contrepartie financière directe de cette opération. Son objectif est, au contraire, la double satisfaction : •

la donation partage à tous ses enfants,

•

la donation simple au seul enfant repreneur de l’entreprise.

•

d’assurer la pérennité de son entreprise dans un cadre familial. L’acte juridique approprié à cet état d’esprit est évidemment la donation, acte solennel reçu par le notaire de la famille.

•

En présence d’un seul enfant, le problème sera résolu par une donation, éventuellement assortie de diverses conditions. Mais si le chef d’entreprise a plusieurs enfants, deux solutions s’offrent à lui :

2.1.7.1 La donation-partage des titres sociaux La meilleure solution est de procéder à une donation-partage des titres sociaux à tous les enfants. En effet, les biens donnés sont évalués définitivement au jour de la donation-partage, et non au jour du décès du donateur, pour le calcul de la réserve héréditaire et de la quotité disponible. Dans cette hypothèse, les donataires profitent seuls des plus values des biens donnés intervenant entre le jour de la donation-partage et celui du décès du donateur. Ils supportent aussi les moins-values éventuelles. Lorsque le donateur ne détient pour unique patrimoine que l’entreprise familiale, sous la forme d’un bloc majoritaire de parts ou d’actions, deux solutions sont envisageables : 2.1.7.1.1 La première consiste à attribuer à l’héritier repreneur le bloc majoritaire, à charge d’indemniser ses cohéritiers par une compensation en argent, la « soulte ». Cette somme est payable comptant si le repreneur possède des liquidités, ou grâce à un prêt bancaire.

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¾ Les dangers de la soulte payable à terme : Si ses cohéritiers, pour faciliter la transmission, accordent des délais de paiement au repreneur, cette situation sera dangereuse pour toutes les parties. Ce danger résulte de l’application de l’article833-1 du Code civil auquel il est interdit de déroger dans une donationpartage : « Lorsque le débiteur d’une soulte a obtenu des délais de paiement et que, par suite des circonstances économiques, la valeur des biens mis dans son lot a augmenté ou diminué de plus du quart depuis le partage, les sommes restant dues augmentent ou diminuent dans la même proportion ». ¾ L’audit limite les risques de la soulte payable à terme ƒ

L’héritier repreneur qui obtient de ses frères et sœurs des délais de paiement de la soulte risque donc d’être pénalisé en cas d’accroissement de la valeur de la société dû à sa seule activité. Il aura un intérêt évident à préconstituer la preuve de l’état dans lequel était l’entreprise donnée au moment de la donationpartage.

ƒ

Il sera prudent, pour éviter toute contestation sur la cause d’une variation ultérieure de la valeur des titres sociaux, de faire établir et d’annexer à l’acte de donation un audit patrimonial, comptable, juridique et commercial de l’entreprise, présentant clairement sa situation et ses perspectives de développement, en évolution normale.

¾ Les méthodes d’évaluation ƒ

L’audit de l’entreprise devra aussi préciser les méthodes d’évaluation des titres sociaux, avec les abattements ou majorations tenant compte du pouvoir décisionnel attaché à ces titres.

2.1.7.1.2 La deuxième solution est celle du partage en nature des titres de la société, avec plusieurs méthodes possibles pour assurer le pouvoir de direction de l’entreprise à l’héritier repreneur. ¾ la première est de lui attribuer directement un bloc de titres constituant une majorité, par exemple, en présence de deux enfants A et B, 51% au repreneur (A) et 49% à l’autre enfant (B) : Il faudra compenser cette inégalité.

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164 ¾ la deuxième solution respecte, en apparence, le principe d’égalité entre les héritiers. Elle se déroule ainsi. 1ère étape : donation – partage à A et B (50% des titres chacun).

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2ème étape : création par A et B d’une holding. 3ème étape : apports 1. A apporte à la holding, 35% des titres qu’il a reçus en donation partage (sur les 50%). Il lui reste 15% en « propre », 2. B apporte à cette même holding 17% des titres qu’il a reçus en donation partage. Il lui reste 33% en « propre », 3. Le holding dispose de 52% des titres. (35% + 17%) En conclusion A est majoritaire dans le holding. Il dispose en effet de 67.3% du capital. 35% = 67.3% 35% + 17% ƒ

La holding est majoritaire dans la société dont les titres ont fait l’objet de la donation-partage (52%).

ƒ

A détient donc 67% dans cette société : directement (15%) et indirectement via la holding, (52%). Il a bien le pouvoir.

2.1.7.1.3 Commentaires : 1. Le partage provisoire des titres sociaux L’héritier qui ne reprend pas l’affaire assure le portage des titres de la société. Le portage est, généralement, un procédé de crédit consistant à détenir provisoirement des titres pour le compte d’une personne n’ayant pas les disponibilités financières suffisantes pour les posséder immédiatement. Une telle situation est délicate et souvent stérile pour l’héritier B, qui ne détient aucun pouvoir dans l’entreprise. Il ne faut donc pas la laisser s’éterniser.

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165 2. La protection des autres enfants, porteurs des titres

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2.1 Promesse d’achat unilatérale. On peut remédier aux inconvénients de cette situation par une promesse unilatérale d’achat par A des titres de B, au terme d’un certain délai. Cette promesse pourra être exécutée soit par A lui-même, soit par toute personne de son choix, ce qui permettra au repreneur de faire éventuellement intervenir un nouvel associé, un établissement financier, ou encore une société holding constituée à son initiative. L’intérêt d’inclure une promesse d’achat dans la donationpartage, à titre de charge imposée à l’héritier repreneur, réside dans la sanction susceptible de lui être appliquée en cas d’inexécution de son engagement. Cette sanction, la révocation de la donation-partage, a pour conséquence le retour des titres donnés entre les mains du donateur. 2.2 Le problème du prix. Le prix de vente sera déterminé ou déterminable dès l’origine, ou, en cas de contestation sur la valeur des titres de la société, soumis à l’expertise d’un tiers dans les conditions prévues à l’article 1843-4 du C ode civil. Cet expert est désigné par les parties ou, en l’absence d’accord entre elles, par ordonnance du président du tribunal de grande instance statuant en référé, c’est-à-dire en urgence, et sans recours possible. 2.3 Prix minimum. Pour protéger le minoritaire, et en terme d’équité, prévoir un prix minimum, en fonction de la valeur de la société à la date de la donation partage avec un intérêt jusqu’à la date effective du rachat. Pourquoi un prix minimum ? Parce que le minoritaire ne dispose pas du pouvoir et n’est donc pas maître de l’évolution de la société et des éventuelles déperditions qui pourraient être causées par le nouveau dirigeant (rémunérations importantes…). 2.4 Audit à préconiser et à annexer à la promesse d’achat unilatérale.

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3 La donation simple, en cas de nécessité : avance sur l’héritage. Si la donation-partage demeure un incomparable moyen de transmission, elle n’est pas toujours réalisable avec le concours de tous les héritiers, en cas, par exemple, de discorde familiale ou d’éloignement d’un enfant. Or la transmission peut s’avérer impérative et urgente en raison de l’état de santé du chef d’entreprise. Dans cette hypothèse, celui-ci pourra, en prenant de nombreuses précautions (voir notaire), recourir à une donation simple de ses titres de société au seul héritier repreneur. •

Cette donation pourra être effectuée en avancement d’hoirie, simple avance sur sa part d’héritage futur, ou à titre préciputaire, c’est-à-dire imputable sur la quotité disponible, avec la volonté d’avantager le repreneur.

•

Dans tous les cas, l’héritier repreneur souscrira envers ses cohéritiers une dette de valeur dont les modalités peuvent être extrêmement pénalisantes pour lui. En effet, au décès du donateur, les calculs s’effectueront selon la valeur des titres au moment du décès ou du partage successoral, d’après leur état à l’époque de la donation (Code civil, art.860, 866, 922).

Source : Fiche élaborée à partir du mémo : « Transmission de l’entreprise familiale », Conseils par des Notaires 31, rue du Général-Foy 75008 Paris, Tél. : 01 44 90 31 28

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2.2 RESTRUCTURATION - FUSION

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2.2.1 Missions de conseil - quelques exemples de restructuration et de fusion à proposer à nos clients : liste non exhaustive 1. Options dynamiques : ¾ Croissance externe : fusion absorption avec attribution d’actions et non paiement en cash de la cible. ¾ Officialisations des constructions…)

plus

values

latentes

(fonds

de

commerce,

¾ en vue d’une cession ultérieure, ou pour une meilleure crédibilité envers les tiers notamment le monde bancaire, les agences de cotation…

2. Options patrimoniales ¾ Restructuration du patrimoine professionnel : ’optimisation de l’ISF, un seul outil professionnel. ¾ Restructuration pour succession : donation partage pour mise en place des enfants dans l’outil professionnel. ¾ Restructuration pour optimisation financière : rachat de ses propres actions.

3. Procédures collectives ¾ Fusion absorption avec réévaluation : permettre la reconstitution des fonds propres demandée dans le cadre d’un plan de continuation. ¾ Fusion absorption : mettre la situation en conformité avec la confusion de patrimoine prononcée par le Tribunal de Commerce.

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2.2.2 Position de l’administration fiscale : régime fiscal de faveur et branche complète d’activité. Conformément à l'article 210 B du code général des impôts les apports partiels d'actif et les scissions peuvent bénéficier de plein droit du régime fiscal de faveur des fusions prévu à l'article 210 A du même code dès lors que ces opérations portent sur des branches complètes d'activité et que la société apporteuse s’engage dans l’acte à conserver pendant trois ans les titres reçus en contrepartie de l’apport et à calculer ultérieurement les plus-values de cession de ces titres par référence à la valeur que les biens apportés avaient, du point de vue fiscal, dans ses propres écritures.

2.2.2.1 Définition de la branche complète d’activité 2.2.2.1.1 Préalable : une définition évolutive Le Code général des impôts ne donne pas de définition de la branche complète d'activité. La branche d'activité est en revanche définie par la directive communautaire du 23 juillet 1990, définition qui a été reprise par l'administration dans ses commentaires administratifs. En effet, s’appuyant sur les dispositions de la directive communautaire du 23 juillet 1990, l’administration précise que la notion de branche complète d’activité recouvre « l’ensemble des éléments d’actif et de passif d’une division d’une société qui constituent du point de vue de l’organisation, une exploitation autonome, c'est-à-dire un ensemble capable de fonctionner par ses propres moyens ». Ce texte prévoit, en matière d’impôt sur les sociétés , les conditions dans lesquelles doit être assurée la neutralité des fusions, scissions et apports partiels d’actif intéressant des sociétés appartenant à des Etats membres différents, Postérieurement à ce texte, l'administration a apporté de nombreuses précisions concernant la définition de la branche complète d'activité commune aux opérations d'apport partiel d'actif et de scission, dans deux instructions : l’une en date du 26 mars 2001(BOI 4I-1-01) et l’autre en date du 3 août 2000 (BOI 4 I-2-00). Aux termes de cette dernière instruction, la branche complète d'activité se définit comme l'ensemble des éléments d'actif et de passif d'une division d'une société qui constituent, du point de vue de l'organisation, une exploitation autonome, c'est-à-dire un ensemble capable de fonctionner par ses propres moyens.

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2.2.2.1.2 Une exploitation autonome

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L’administration précise que la qualification d'une branche complète d'activité relève de l'appréciation des faits. Elle considère que, pour constituer une exploitation autonome, la branche apportée doit disposer d’une autonomie tant interne qu’externe et que l’activité qu’elle déploie doit être réellement exercée à la date de réalisation de l’opération, de même qu’à sa date d’effet si elle est différente. Une branche complète d’activité représente une exploitation autonome du point de vue de l’organisation. Elle constitue : ¾ Une organisation distincte des autres divisions de la société apporteuse (critère de l’autonomie interne). Il s’agit d’une unité qui se caractérise notamment par une clientèle, du personnel, des installations propres. Cette unité d’exploitation comprend, le cas échéant, les services administratifs qui lui sont propres (services comptables d’une usine, service du personnel décentralisé…). ¾ un ensemble capable de fonctionner par ses propres moyens dans des conditions pouvant être qualifiées de normales dans le secteur économique considéré (critère de l’autonomie externe). L’autonomie de l’exploitation apportée s’apprécie au regard de l’organisation de la société apporteuse et non de la société bénéficiaire des apports et au moment de la réalisation définitive de l’opération d’apport et, le cas échéant, à la date d’effet convenue par les parties si elle est différente. 2.2.2.1.3 Une activité réellement exercée La notion d’exploitation autonome ne peut recouvrir qu’un ensemble d’éléments d’actif ou de passif concourant à l’exercice effectif d’une activité, cette notion étant comprise dans son sens étroit d’activité commerciale et de production. Ne sont ainsi pas susceptibles, selon l’administration, de bénéficier du régime spécial de plein droit les opérations d’apport qui portent notamment sur les éléments d’actifs isolés : ¾ immeubles non affectés à l’exploitation ; ¾ marques ou droits de propriété industrielle ; ¾ matériels ou installations techniques.

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2.2.2.1.4 Cas particulier : des fonds en location gérance L’administration considère de la même façon que l’apport d’éléments d’actif et de passif se rapportant à une activité donnée en locationgérance ne peut être placée de plein droit sous le régime de faveur en tant qu’il porte sur des éléments d’actif isolés et s’apparente ainsi à une opération patrimoniale de la société apporteuse devenue bailleur de fonds de commerce. Autrement dit, l’apport des éléments incorporels et corporels d’un fonds de commerce donné en location gérance à la société locataire gérante n’est susceptible de bénéficier du régime de faveur des fusions prévu à l’article 210 A du CGI que selon la procédure d’agrément prévue au 3 de l’article 210 B du même code. Toutefois, dans la situation où le contrat de location-gérance serait conclu pendant la période de rétroactivité, il sera considéré, en matière d’impôt sur les sociétés, que seule la date d’effet convenue entre les parties dans le traité d’apport, pourra être retenue pour apprécier le caractère complet et autonome de la branche.

2.2.2.2 Composition de la branche complète d’activité La branche complète d’activité comprend tous les éléments d’actif et de passif liés directement ou indirectement à l’exploitation autonome apportée. Or, les éléments d’actif et de passif compris dans la branche complète d’activité sont ceux inscrits au bilan de la société apporteuse à la date d’effet de l’opération d’apport quels que soient leur nature (commerciale, industrielle, financière, administrative…) et leur montant. L’administration précise que la branche complète d’activité ne comprend : ¾ ni les éléments d’actif et de passif afférents aux autres branches d’activité de la société apporteuse ; ¾ ni les éléments d’actif et de passif relatifs à la gestion patrimoniale de la société apporteuse. Constituent notamment le patrimoine étranger à l’exploitation les immeubles et les placements financiers sans lien avec l’exploitation même s’ils ont été financés par le réinvestissement des bénéfices de cette exploitation.

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2.2.2.2.1 Précisions concernant le passif Seuls les éléments de passif directement attachés à la branche d'activité en cause peuvent être apportés. En effet, l'apport d'éléments de passif non attachés à cette branche équivaudrait au paiement d'une soulte par la société bénéficiaire. Or, la législation française, comme la directive européenne du 23 juillet 1990, ne prévoit pas la possibilité pour l'apporteur de recevoir une soulte en complément des titres reçus en rémunération de l'apport. La prise en charge d'un passif non attaché à la branche apportée fait donc obstacle à l'application du régime de faveur des fusions et cela quel qu'en soit le montant. Toutefois, l'application du régime de faveur n'est pas refusée lorsque la soulte perçue par la société apporteuse est inférieure à la valeur d'une seule action de la société bénéficiaire des apports. ¾ La définition de la branche complète d’activité implique également que tout le passif afférent à celle-ci soit apporté. Toutefois il est admis que les éléments de passif qui ne sont pas directement et exclusivement liés à l’exploitation autonome apportée peuvent être conservés par la société apporteuse sous réserve qu’il n’existe pas de justification économique ou juridique à leur transfert. Instruction du 3 août 2000 (BOI 4 I-2-00, n° 72). La valorisation de l’apport doit tenir compte de l’absence éventuelle de ce transfert d’élément du passif. 2.2.2.2.2 Particularisme des éléments d’actif et de passif communs à différentes branches d’activités A défaut de règles déterminées, les éléments d’actifs et de passif doivent être répartis selon une méthode cohérente pour déterminer la part de l’élément d’actif ou de passif qui revient à la branche complète d’activité apportée sur la base de critères adaptés à la nature de chaque élément et représentatifs des différentes branches concernées (pourcentage du chiffre d’affaires – m2 occupés….. pourcentage des salaires - ).

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2.2.2.2.3 Les mesures d’assouplissements

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Concernant les immeubles et les marques nécessaires à l’exploitation autonome Dès lors que la société apporteuse ne disparaît pas à l’occasion d’apport partiel d’actif, l’administration a admis que la branche complète d’activité apportée ne comprenne pas les immeubles et les marques (Instruction du 3 août 2000, BOI 4 I-2-00, n° 70). ¾ Immeubles En principe, l’ensemble des éléments nécessaires à l’activité de la branche d’activité apportée doit être transféré en pleine propriété à la société bénéficiaire des apports. Toutefois, la société apporteuse peut conserver la propriété des constructions (locaux d’exploitation ou administratifs) nécessaires à l’exercice de l’activité de la branche apportée lorsqu’elle consent à la société bénéficiaire de l’apport l’usage des immeubles en cause lui permettant ainsi d’exploiter de manière autonome et pérenne la branche d’activité apportée. ¾ Marques De même, la transmission de la pleine propriété des marques sous lesquelles sont commercialisés les produits de la branche apportée n’est pas exigée lorsque ces marques ne sont pas exclusivement utilisées par cette branche mais qu’elles le sont conjointement par d’autres branches d’activité de la société apporteuse ou par d’autres sociétés (filiales ou non). Dans ce cas, la société apporteuse doit concéder la ou les marques en cause à la société bénéficiaire de l’apport pour une durée suffisamment longue, au moins égale à 10 ans. Concernant les services administratifs communs En principe, les services administratifs communs de la société apporteuse sont considérés comme affectés à l’exploitation et doivent être répartis entre les différentes branches d’activité en fonction de leur affectation. Toutefois, il est admis que les éléments d’actif et de passif qui relèvent des services administratifs communs de la société apporteuse ne soient pas répartis entre les différentes branches d’activité à l’occasion d’une opération d’apport partiel d’actif pour tenir compte du caractère général des prestations rendues. Dans

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173 ce cas, aucun élément d’actif et de passif afférent aux services administratifs communs n’est compris dans l’apport partiel d’actif.

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2.2.2.2.4 Branche d’activité ne possédant pas de clientèle en propre Il ressort de l’instruction 4 I-2-00 en date du 3 août 2000 qu’une division qui ne comprend pas d’éléments incorporels lui garantissant des débouchés commerciaux (clientèle) ne constitue pas une branche complète et autonome d’activité. Cela étant, une telle division sera considérée comme constituant une branche complète et autonome d’activité si, toutes les autres conditions étant remplies par ailleurs, des contrats conclus avec la société ou les sociétés qui assurent la commercialisation des produits qu’elle fabrique ou des prestations qu’elle réalise, ou la fabrication de produits qu’elle commercialise lui garantissant des débouchés ou un approvisionnement pour une durée au moins égale à 5 ans. Cas particulier des branches de production et de commercialisation : Dans son instruction de mars 2001, l’Administration fiscale a admis qu’une division assurant la commercialisation ou la fabrication de produits puisse être considérée comme étant une branche complète d’activité à condition toutefois que la société garantisse un approvisionnement.

2.2.2.3 Application du régime spécial sur agrément Lorsqu’un apport partiel d’actif ne relève pas de plein droit du régime spécial, la société apporteuse peut, grâce à un agrément, obtenir que son apport soit néanmoins placé sous ce régime. 2.2.2.3.1 Conditions générales de délivrance de l’agrément Aux termes de l’article 210 B-3 du CGI, tel que ce texte a été aménagé par la loi de finances pour 2000 (article 22 de la loi 99-1172 du 30 décembre 1999) l’agrément prévu pour l’application du régime spécial aux apports partiels d’actifs est délivré lorsque, compte tenu des éléments faisant l’objet de l’apport : ¾ l’opération est justifiée par un motif économique, se traduisant notamment par l’exercice par la société bénéficiaire de l’apport d’une activité autonome ou l’amélioration des structures, ainsi que par une association entre les parties ;

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174 ¾ l’opération n’a pas pour objectif principal ou comme un de ses objectifs principaux la fraude ou l’évasion fiscales ;

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¾ les modalités de l’opération permettent d’assurer l’imposition future des plus-values mises en sursis d’imposition. Il résulte de la loi de finances pour 2000 que l’agrément n’est plus discrétionnaire, il est délivré de droit dès lors que les conditions posées pour sa délivrance sont réunies. En pratique, deux types de situations sont susceptibles de nécessiter le recours à une procédure d’agrément : ¾ l’apport ne porte pas sur une branche complète d’activité (certains éléments se rattachant à la branche font défaut ou l’apport porte sur des éléments isolés d’actif) ; ¾ la société apporteuse ne peut pas souscrire l’engagement de conservation des titres auquel est subordonnée l’application du régime de plein droit. 2.2.2.3.2 Procédure d’octroi de l’agrément La demande d'agrément devant être formulée préalablement à la réalisation de l'opération, la date de l'opération à prendre en compte est celle de l'assemblée générale l'approuvant. La demande d'agrément doit donc être antérieure à cette dernière À cette demande doivent être jointes deux copies du dernier bilan de chaque société participant à l'opération. Dans le cas où la demande ne comporte pas les renseignements suffisants pour apprécier le respect des conditions d'octroi de l'agrément, des informations complémentaires sont demandées. La demande doit être adressée à la Direction générale des impôts Service juridique - Bureau des agréments (AGR) - Télédoc 957 - 139, rue de Bercy - 75574 Paris Cedex 12, en neuf exemplaires dont un signé. Conformément à l'article 1649 nonies du CGI, l'agrément est délivré par le Ministre de l'économie et des finances qui, sous réserve des délégations de signature qu'il a pu accorder, demeure seul habilité à prendre des décisions en la matière. En pratique, dans le cadre de la procédure d'examen des demandes d'agrément, l'administration continue, comme par le passé, à consulter pour avis le Comité des investissements à caractère économique et social (CIES) qui s'est substitué au conseil de

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direction du fonds de développement économique et social. Cet organisme, composé notamment de représentants de la direction du Trésor et de représentants du ministère de l'Industrie, est consulté sur l'appréciation de l'intérêt économique de l'opération.

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2.2.3 Accompagnement au traité de fusion : la préparation et les clauses essentielles du traité de fusion La fusion par absorption est une opération complexe qui ne peut faire l'économie: ¾ d'une phase de préparation pendant laquelle est principalement élaboré un projet de traité de fusion, étant précisé que la détermination des conditions financières de la fusion constitue un des aspects essentiels de cette préparation. Cette dernière phase déterminante dans le bon déroulement de la fusion ne peut généralement durer moins d'un mois et demi à deux mois ; elle peut toutefois être plus longue en fonction de l'existence ou non d'étapes préparatoires supplémentaires (protocoles d'accord, autorisations, consultations et agréments) et du temps nécessaire au Commissaire à la fusion pour préparer ses rapports.

2.2.3.1 La préparation de la fusion 1. Préétude pour déterminer les objectifs des participants à l’opération de restructuration et choisir ainsi à bon escient les éléments essentiels du traité notamment: ¾ le sens de la fusion : qui absorbe qui? ¾ la parité pour le poids des groupes en présence sur la base dans tous les cas des valeurs réelles mais aussi d’accords entre les parties pouvant déroger aux simples calculs. ¾ les méthodes de valorisation : valeur nettes comptables ou valeurs réelles ¾ régime fiscal de faveur : oui ou non ¾ date d’effet : rétroactivité oui ou non 2. Négociations concomitantes entre les sociétés parties prenantes à l’opération ¾ pour ajustements par les parties des propositions de leurs Conseils respectifs (experts-comptables, avocats...)

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177 ¾ et éventuellement des pactes d’actionnaires sous condition suspensive de la réalisation de la fusion

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3. Requête auprès du Tribunal de commerce A déposer au greffe du Tribunal de commerce pour demander la nomination d’un commissaire aux apports et à la fusion (accompagnée d’une note reprenant les chiffres significatifs) 4. Préparation du projet du traité dont les termes doivent : ¾ être soumis à l’approbation des organes de direction ¾ être présentés aux Comités d’entreprises des sociétés concernées.

2.2.3.2 Les clauses essentielles du projet de traité Au regard de l'article D. 254 al. 2 C. com., le projet de traité de fusion doit comporter les mentions suivantes : ¾ la forme, la dénomination et le siège social de toutes les sociétés participant à l'opération ; ¾ les motifs, les buts et les conditions de la fusion ; ¾ les dates auxquelles ont été arrêtés les comptes des sociétés intéressées pour établir les conditions de l'opération ; ¾ la date à partir de laquelle les opérations de la société absorbée seront d'un point de vue comptable considérées comme accomplies par la société bénéficiaire des apports ; ¾ la désignation et l'évaluation de l'actif et du passif dont la transmission à la société absorbante est prévue4 des avantages particuliers s’il y a lien; ¾ les méthodes d’évaluation (annexe exigée) ¾ le rapport d'échange des droits sociaux et, s'il y a lieu le montant de la soulte ; ¾ le montant prévu de la prime de fusion ; (résultant de la parité)

4

En général, le traité comporte des grandes masses, le détail étant renvoyé à des annexes

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¾ les modalités de remise des parts ou actions et la date à partir de laquelle ces parts ou actions donnent droit à des bénéfices ;

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¾ les droits accordés aux associés ayant des droits spéciaux, aux porteurs de titres autres que des actions et aux bénéficiaires d'avantages particuliers. Il convient également d'y faire figurer, le cas échéant, les engagements requis prévus pour bénéficier du régime fiscal de faveur (si option pour ce régime). Clauses spécifiques Il n'en demeure pas moins que s'agissant d'un contrat (conférant aux parties une certaine liberté), il peut y avoir lieu de faire figurer dans le traité de fusion un certain nombre de clauses spécifiques relatives à la situation des sociétés concernées, et par exemple, les conditions suspensives auxquelles la fusion peut être subordonnée (agrément fiscal, autorisation administrative, réalisation préalable d'une opération financière. Rachat préalable de la totalité des actions.)

2.2.3.3 Développement des conditions financières de la fusion ¾ En contrepartie de " l'apport " de la société absorbée, la société absorbante émet des droits sociaux au profit des associés de la société absorbée autres que les sociétés participant à l'opération. Il en résulte que l'échange de droits sociaux conditionne normalement la qualification juridique de la fusion, à peine de voir l'opération requalifiée en apport ou en cession. ¾ En principe, les autres modes de rémunération des associés de la société absorbée sont exclus, à une exception près, le versement d'une soulte dont le montant est limité à 10% de la valeur nominale des droits sociaux à émettre. ¾ La détermination des conditions financières de la fusion suppose : •

une évaluation de la société absorbée (des apports) ;

•

la détermination d'une parité d'échange, avec pour qu’elle soit possible l’évaluation de la société absorbante.

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A. Principes d'évaluation des sociétés participant à l'opération de fusion

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L'évaluation des apports qui font l'objet de la fusion et de la société absorbante ne va pas de soi en raison du silence de la Loi à ce sujet ; il en résulte que les méthodes d'évaluation sont multiples et relèvent du contrôle des Commissaires à la fusion. Parmi ces méthodes, il y a lieu de relever : ¾ la méthode de la valeur intrinsèque ou de la valeur mathématique ; ¾ la méthode de la valeur liquidative (valeur mathématique diminuée des frais et impôts qu'entraînerait la liquidation de la société) ; ¾ la méthode de la valeur nette comptable fréquemment utilisée lors d'une restructuration interne ; ¾ la méthode de la valeur boursière (cours moyen de l'action sur une période d'au moins 20 jours consécutifs ou cours moyen de l'action d'une société dont l'objet est comparable) ; ¾ la méthode de la valeur de rendement (capitalisation de la société à déterminer en fonction de taux tels que les bénéfices nets, la marge brute d'autofinancement, ou encore le dividende moyen distribué). Si les méthodes d'évaluation des sociétés sont multiples, il n'empêche que la liberté de choix de la ou des méthodes n'est pas totale. La jurisprudence5, les autorités normatives comptables6 et boursières7 ont entendu en effet rationaliser les méthodes d'évaluation des sociétés.

5

Viandier, note sous Paris, 14 juin 1988, Dalloz, 1988, page 505. Etude CNCC, n°20, octobre 1988, RF compt. Mars 1989, page 23. 7 Bulletin COB n°95 de juillet- août 1977. La COB a émis les recommandations suivantes : (i) sauf cas exceptionnels, l’emploi d’un ou plusieurs critères d’évaluation est nécessaire sans que leur nombre soit excessif et de nature à compliquer inutilement le calcul de la parité d’échange et son appréciation par les actionnaires. Leur choix dépend de la nature économique de l’opération et de l’usage que les parties entendent faire des biens apportés et des actions d’apport cédées. (ii) ces critères doivent être tels qu’ils représentent bien chacun une approche différente du problème et ne fasse pas double emploi entre eux. 6

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B. Détermination de la parité d'échange La valeur attribuée à chacune des sociétés, partie à l'opération de fusion, est divisée par le nombre de droits sociaux composant le capital, de manière à établir une valeur unitaire pour chaque société. Le rapprochement de ces valeurs fait apparaître la parité d'échange théorique des titres de la société qui a vocation à disparaître contre ceux émis en contrepartie par la société bénéficiaire. La parité permet ainsi de déterminer le nombre de titres que la société absorbante devra émettre, ce nombre étant égal au nombre de titres émis par la société absorbée multipliée par la parité d'échange. Précisons que si une société absorbée a émis des valeurs mobilières complexes donnant vocation à des actions (telles des obligations convertibles), la valeur unitaire des actions de cette société doit être calculée en considérant que tous les droits de souscription ou de conversion attachés à ces valeurs mobilières complexes seront exercés. ¾ Exemple de calcul d'une parité d'échange Absorption par une société A au capital de 4 500 000 euros divisé en 150 000 actions de 30 euros d'une société B au capital de 1 200 000 euros divisé en 120 000 actions de 10 euros. Par hypothèse, les différentes estimations ont abouti au résultat suivant : Valeur de l'action A : 54 euros Valeur de l'action B : 18 euros Le rapport théorique d'échange s'établit à : A/B = 54/18 = 3 La parité retenue est de 3 ou encore d'1 action A pour 3 actions B. La société A devra donc créer : 120 000 x 1/3 = 40 000 actions nouvelles. ¾ Négociation des rompus Dans la mesure où la parité n'est pas toujours de nature à attribuer un nombre entier de droits sociaux à chaque associé de la société absorbée, il en résulte que les associés de la société absorbée qui ne possèdent pas le nombre de titres prescrits pour obtenir un nombre entier de droits sociaux de la société absorbante devront acquérir ou céder des droits formant rompus. La valeur mathématique de chaque droit est égale à la fraction de la valeur de l'action ou de la part à laquelle ce droit donne vocation. Toutefois, de nombreux substituts à la négociation des rompus peuvent être envisagés tels que :

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181 la renonciation par un associé de la société absorbée à exercer ses droits sur quelques titres ;

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•

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182 •

l'achat par la société (absorbante ou absorbée) de ses propres actions suivi d'une réduction de capital pour annuler ces actions

•

le versement d'une soulte en espèces autorisé dans la limite de 10% de la valeur nominale des titres à émettre

•

la division du montant nominal des actions de la société absorbante permettant de diminuer la valeur de chacune d'elles et corrélativement d'augmenter le nombre d'actions attribuées aux actionnaires de la société absorbée.

Exemple de calcul de rompus Si 3 actions d'une société A absorbée donnent droit à 7 actions nouvelles d'une société absorbante B d'une valeur unitaire de 12 euros, chaque droit vaut théoriquement 28 euros (12 x 7/3). ¾ Discordance entre la valeur nominale des titres émis et leur valeur réelle : •

Si la valeur réelle des titres émis est supérieure à leur valeur nominale, l'écart doit être porté au passif du bilan à un compte " prime de fusion " ;

Exemple de calcul d'une prime de fusion Soit une société absorbante A qui doit créer 40 000 actions nouvelles. La valeur nominale d'une action de la société A est de 30 euros. A supposer que la valeur nette des biens transmis par la société B absorbée soit de 2 000 000 euros, la société A : - augmentera son capital de : 40 000 x 30 = 1 200 000 euros. - et portera au compte " prime de fusion " la différence entre la valeur des biens reçus au titre de la fusion et le montant de l'augmentation du capital de la société absorbante, soit : 2 000 000 - 1 200 000 = 800 000 euros. Généralement, les dirigeants de la société absorbante proposent à leurs actionnaires que la prime de fusion soit utilisée soit pour l'imputation des frais relatifs à la fusion, soit pour la dotation " à plein " de la réserve légale, soit pour permettre la reprise au bilan des provisions et réserves fiscales (par exemple, réserve pour plus-values à long terme) figurant au bilan de la société absorbée, soit pour la constitution de provisions ou de réserves particulières (par exemple, provision pour dépréciation du portefeuille-titres reçu en apport).

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183 •

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Si la valeur des titres est inférieure à leur valeur nominale, il peut être envisagé soit d'attribuer aux associés de la société absorbée des compensations financières sous forme d'actions ou parts de priorité jouissant d'avantages particuliers sur les autres droits sociaux, soit d'inverser le sens de la fusion, soit, enfin de réduire le capital de la société absorbante afin d'assainir sa situation de manière à ce que la valeur nominale de ses titres corresponde au moins à leur valeur réelle.

2.2.3.4 Cas particulier de groupes : existence de participations entre les sociétés intéressées à la fusion. Il est fréquent que les sociétés, parties à la fusion, détiennent une participation l'une dans l'autre. A. Hypothèse où la société absorbante détient une participation dans la société absorbée (situation fréquente). La société revêt alors une double qualité dans l'opération de restructuration. Cette dernière est, en effet, à la fois bénéficiaire de la transmission du patrimoine, en échange de quoi elle rémunère les actionnaires ou associés de la société absorbée par une émission de parts ou d'actions, et actionnaire ou associée de la société absorbée. A cette situation, la loi a apporté une solution radicale en prévoyant que l'attribution à la société absorbante de ses propres parts ou actions, en échange de sa participation dans la société absorbée est interdite . C'est pourquoi la pratique a imaginé deux procédés permettant le respect de cette prohibition : ¾ la fusion-renonciation et ¾ la fusion-allotissement. 1. La fusion-renonciation consiste pour la société absorbante à ne créer que les droits sociaux nécessaires à la rémunération des associés de la société absorbée autres qu'elle-même. Autrement dit, la société bénéficiaire limite son augmentation de capital à hauteur des droits sociaux nécessaires pour rémunérer les associés de la société absorbée ou scindée autres qu'elle-même.

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Dans un tel cas : ¾ Si la participation détenue par la société absorbante dans la société absorbée a une valeur comptable inférieure à la valeur d'apport de la fraction de l'actif net de la société absorbée correspondant aux droits de la société absorbante, la différence constituera une prime de fusion (ou boni de fusion) complémentaire de celle éventuellement constatée à raison des actions nouvelles. ¾ Si la participation détenue par la société absorbante dans la société absorbée a une valeur comptable supérieure à la valeur d'apport de la fraction de l'actif net de la société absorbée correspondant aux droits de la société absorbante, la différence constituera un mali de fusion. Exemple d'une fusion-renonciation avec boni de fusion Soit une société A au capital de 1 200 000 euros divisé en 120 000 actions de 10 euros dont la valeur unitaire estimée est de 18 euros. Dans le portefeuille de la société A figurent 15 000 actions de la société B achetées pour 165 000 euros (soit 11 euros par action). La société B a un capital de 600 000 euros, divisé en 60 000 actions de 10 euros ayant, par hypothèse, une valeur estimée de 12 euros. La fusion entre les deux sociétés est envisagée, A absorbant B qui lui transmettrait un actif net de 720 000 euros. Le rapport d'échange s'établit comme suit : Valeur action A/valeur action B = 18/12 = 3/2 D'où une parité de 2 actions A pour 3 actions B. La société A devrait donc créer 40 000 actions nouvelles (60 000 x 2/3) dont 10 000 resteraient sa propriété puisqu'elle détient le quart des actions B (15 000 sur 60 000). Pour éviter ce résultat, la société A déclarera dans l'acte de fusion " renoncer " à la fraction de l'augmentation de capital (10 000 x 10 = 100 000 euros) qui correspond à ses propres droits (1/4) dans l'apport de la société B. La société A limitera donc son émission à 30 000 actions nouvelles attribuées aux actionnaires de la société B autres qu'elle-même à raison de 2 actions A pour 3 actions B, d'où : ¾ une augmentation du capital de 300 000 euros (30 000 x 10 euros, valeur nominale de l'action A ;

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¾ une prime de fusion de 240 000 euros (30 000 x 8 euros, différence entre la valeur estimée et la valeur nominale de l'action A). Quant à la fraction de l'actif net transféré par B qui correspond à la participation de la société A, soit 180 000 euros (720 000 x 1/4), elle aura pour contrepartie comptable dans les écritures de la société A : ¾ d'une part, l'annulation de sa participation dans la société B, soit 165 000 euros. ¾ d'autre part, une prime de fusion complémentaire de 15 000 euros. 2. La fusion- allotissement consiste pour la société absorbante à se faire attribuer en partage, avant la réalisation proprement dite de la fusion, la fraction du patrimoine de la société absorbée qui correspond aux droits de l'absorbante, le surplus faisant l'objet d'un véritable apport. Cette opération s'analyse juridiquement comme une liquidation partielle suivie, un instant de raison après, d'une fusion. Ce procédé est peu utilisé car la plus-value réalisée par la société absorbée n'a que partiellement le caractère d'une plus-value de fusion. A concurrence de l'actif alloti, il s'agit d'une plus-value de liquidation qui ne bénéficie pas, en principe, de l'exonération fiscale prévue pour les plus-values de fusion. La " fusion-allotissement " aboutit mathématiquement au même résultat que la " fusion-renonciation". Exemple de fusion-allotissement Si l'on reprend l'exemple précédent, la société absorbante reçoit toujours un actif net d'une valeur de 720 000 euros et elle limite son augmentation de capital à 300 000 euros (30 000 actions nouvelles de 10 euros). Mais cette fois l'annulation de la participation de 165 000 euros détenue par la société A dans la société B est réputée faite antérieurement à la fusion proprement dite, en raison de l'attribution en partage à la société A de la fraction de l'actif de la société B correspondant à ses droits, soit : 720 000 x 1/4 = 180 000 euros. Le profit en découlant (15 000 euros) n'a donc plus à proprement parler le caractère d'une prime de fusion. Seule a encore ce caractère la différence (240 000 euros) entre l'apport-fusion véritable (720 000 x 3/4 = 540 000) et l'augmentation de capital (300 000 euros).

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B. Hypothèse où la société absorbée détient une participation dans la société absorbante

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Dans cette situation, la société absorbante va trouver ses propres droits sociaux dans le patrimoine de la société absorbée qui lui est transmis. Si la société absorbante est une société anonyme, il y aura lieu dans ce cas de transposer le réglementation des participations réciproques. Appliquée à une opération de fusion par absorption, cette réglementation est adaptée de la manière suivante : la société absorbante appelée à détenir plus de 10% de ses actions doit céder ses droits sociaux dans un délai de deux ans, à défaut les actions devront être annulées. En pratique, après avoir transmis tous ses éléments actifs et passifs, la société absorbante augmente fréquemment son capital dans les conditions habituelles, puis le réduit d'un montant nominal de ses propres actions qui lui ont été transférées par l'effet de la fusion, qui sont de ce fait annulées in fine. Dans cette hypothèse, la différence entre la valeur nominale des titres ainsi annulés et leur valeur d'apport est imputée sur la prime de fusion. Exemple de détention par l'absorbée d'une participation dans l'absorbante Soit une société A au capital de 1 500 000 euros divisé en 150 000 actions de 10 euros dont la valeur réelle est de 16 euros, et une société B au capital de 1 000 000 d'euros divisé en 50 000 actions de 20 euros valant 32 euros. Dans le portefeuille de la société B figurent 20 000 actions A. La société A doit absorber la société B. L'actif net (après déduction du passif) de la société B a été estimé à 160 000 euros, observation faite que dans cette somme sont comprises les 20 000 actions A évaluées à leur valeur réelle de 16 euros l'une, soit 320 000 euros. Le rapport d'échange s'établit comme suit : Action A/action B = 16/32 = ½ Soit 2 actions A pour 1 action B. La société A va donc créer 100 000 actions nouvelles (50 000 x 2/1) qui seront attribuées aux actionnaires de la société B à raison de 2 actions A pour 1 action B, d'où : - une augmentation du capital de 1 000 000 d'euros (100 000 x 10 euros) ; - une prime de fusion de 600 000 euros (100 000 x 6).

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Mais, comme la société A ne souhaite pas détenir ses propres actions, elle doit supprimer de son actif les 20 000 actions A qui lui ont été apportées et évaluées à 320 000 euros. Pour cela, la société A réduit immédiatement son capital de 200 000 euros (20 000 x 10 euros) et impute sur la prime de fusion la différence entre la valeur d'apport et la valeur nominale des actions annulées, soit 120 000 euros (20 000 x 6). En définitive, le capital social est seulement augmenté de 800 000 euros (1 000 000 - 200 000) avec une prime de fusion de 480 000 euros (600 000 120 000). C. Hypothèse où les sociétés participant à la fusion détiennent des participations réciproques Il y a lieu, en principe, dans ce cas de combiner les règles et les solutions applicables aux deux situations précédentes, c'est-à-dire, en général, une fusion-renonciation et une réduction de capital afin d'éviter que la société absorbante ne devienne propriétaire de ses propres actions. Par exception, l'article L. 225-213 C. com. (anciennement art. 217-6 de la Loi n° 66-537 du 24 juillet 1966) permet aux sociétés par actions de conserver momentanément leurs propres actions lorsque les sociétés absorbée et absorbante détiennent des participations réciproques. Exemple de détention de participations réciproques Soit une société A au capital de 8 400 000 euros divisé en 20 000 actions de 420 euros chacune. Dans le portefeuille de la société A figurent 3 500 actions de 210 euros d'une société B achetées 735 000 euros. La société B a un capital de 2 800 000 euros divisé en 14 000 actions de 200 euros. Cette société B détient 1 750 actions de la société A. La société A doit absorber la société B. Par hypothèse, l'actif net de la société A, après déduction du passif réel mais sans tenir compte de la valeur de sa participation dans la société B, a été estimé à 15 030 000 euros. Par ailleurs, l'actif net de la société B, après déduction du passif réel mais sans tenir compte de la valeur de sa participation dans la société A, a été estimé à 1 697 500 euros. En désignant par a la valeur unitaire des actions de la société A et par b celle des actions de la société B ; l'actif net de chacune des sociétés, après réévaluation de sa participation dans l'autre, s'établit à :

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188 Société A : 15 030 000 + 3 500 b = 20 000 a Société B : 1 697 500 + 1 750 a = 14 000 b

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Ce qui donne les valeurs suivantes : a = 790 euros et b = 220 euros L'actif net de chaque société ressort donc à : Société A : 15 030 000 + (3 500 x 220) = 15 800 000 euros Société B : 1 697 500 + (1 750 x 790) = 3 080 000 euros Le rapport d'échange s'établit comme suit : Action A/action B = 790/220 = 3,59, arrondi à 3,5 Soit 2 actions A pour 7 actions B. La société A devrait donc créer 4 000 actions nouvelles au titre de la fusion (14 000 x 2/7) dont 1 000 devrait lui revenir puisqu'elle détient 3 500 actions de la société B. La société A va renoncer à ces 1 000 actions et se bornera à créer 3 000 actions nouvelles qui seront attribuées aux actionnaires de la société B autres qu'elle-même, d'où : ¾ une augmentation de capital de 1 260 000 euros (3 000 x 420 euros, valeur nominale de l'action A) ; ¾ une prime de fusion de 1 110 000 euros (3 000 x 370 euros, différence entre le prix d'émission et la valeur nominale de l'action A) ; ¾ l'annulation de la participation de la société A dans la société B, soit 735 000 euros ¾ un boni de fusion de 35 000 euros [(3 500 x 220 euros) - 735 000]. Mais la société A va trouver, dans l'actif apporté par la société B, 1 750 de ses propres actions, évaluées à 1 382 500 euros (1 750 x 790 euros), qu'elle doit annuler. Elle va donc réduire son capital de 735 000 euros (1 750 x 420 euros, valeur nominale de l'action A) et imputer la différence entre la valeur d'apport (1 382 500 euros) et la valeur nominale (735 000 euros) des actions annulées, soit 647 500 euros, sur la prime de fusion. En définitive, le capital social sera augmenté de 525 000 euros (1 260 000 735 000), avec une prime de fusion de 624 500 euros (1 110 000 - 647 500) et un boni de fusion de 35 000 euros.

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2.2.4 Analyse critique par l’Expert–Comptable des évaluations qui lui sont présentées – et notamment celles des banquiers d’affaires 2.2.4.1 Analyse critique par l’expert-comptable des évaluations qui lui sont présentées : 1. Prendre connaissance des limites apportées par les évaluateurs à leurs travaux. Celles-ci figurent très souvent dans leurs rapports de synthèse. Les limites les plus fréquemment citées sont les suivantes : ¾ Le contexte dans lequel leurs travaux ont été menés (par exemple, dans le cadre d’un rachat prévu, d’une fusion…), ¾ Le fait que l’évaluateur a utilisé les informations comptables et de gestion qui lui ont été transmises, qu’elles n’ont fait l’objet d’aucune vérification indépendante de sa part, et qu’ainsi sa responsabilité ne pourrait être engagée du fait qu’une ou plusieurs informations ayant servi de base à l’évaluation se révèleraient ou seraient jugées insuffisantes, incomplètes, imprécises ou inexactes. 2. Travaux à effectuer par l’expert-comptable compte tenu de ces limites : ¾ Vérifier que le contexte dans lequel il se trouve n’a pas été modifié par rapport à l’opération d’origine. Exemples : •

Changement d’acquéreur potentiel avec une opportunité moindre que celle pour lequel l’évaluation avait été faite.

•

Fusion : croissance externe au départ, investissement financier par la suite (critères différents, pondération différente).

¾ Prendre connaissance des documents sur lesquels l’évaluateur s’est appuyé pour apprécier leur degré de fiabilité, et déterminer ainsi l’étendue des travaux à effectuer à ce titre.

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3. Examiner les méthodes choisies par les évaluateurs et la justification des méthodes écartées (cf. panorama des méthodes d’évaluations).

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NB : Si l’on considère que des méthodes ont été écartées à tort, faire des simulations d’évaluations complémentaires. 4. Examiner ensuite les données et paramètres retenus par l’évaluateur dans le cadre des méthodes choisies : comparables boursiers, taux de capitalisation, durée de capitalisation… (Capitalisation sur 15 ans pour l’évaluation d’un fonds de commerce de franchise alors que la durée des contrats de franchise n’est que de 7 ans…). 5. Tester les modèles utilisés par les évaluateurs afin de : -

apprécier les incidences possibles sur les évaluations des modifications de certaines hypothèses, certains paramètres ou retraitements.

-

déceler d’éventuelles erreurs de raisonnement ou erreurs matérielles.

Ne pas hésiter pour procéder à vos travaux, à demander à l’évaluateur le détail des siens qui ont abouti aux conclusions, en général seules reprises dans son rapport.

2.2.4.2 Cas particuliers des évaluations des banquiers d’affaires Ils privilégient généralement : 1. Les valeurs analogiques (comparaisons boursières et transactions comparables), 2. L’approche discounted cash flow (DCF). 1. Méthodes analogiques : •

Ne pas omettre d’apprécier le caractère approprié des comparables retenus en terme d’activité, de taille, de période de référence, de structure financière…

•

Apprécier les agrégats financiers retenus au titre de ces comparables : chiffre d’affaires, ou résultat.

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191 Les banquiers utilisent souvent la notion d’EBITDA (Earning Before Interest Tax Depreciation And Amortization)8 souvent issus d’états financiers établis en pro-format pour neutraliser les variations de périmètre et les changements de méthodes.

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NB : Cet agrégat est à rapprocher de la notion comptable d’EBE étant rappelé que cette dernière ne prend pas en compte la participation des salariés. 2. D.C.F. : cette méthode utilise des business plans. (Prévisions) 2.1 Travaux à mener : ƒ

Critique des hypothèses : contrôle des cohérences des données prévisionnelles avec les données passées et explications à demander si distorsions importantes.

ƒ

Validation des principales hypothèses suivantes : taux de croissance annuel, évolution des frais généraux, niveau d’investissement, variation du BFR, politique de financement, et de distribution de dividendes.

ƒ

Validation des taux de capitalisation retenus et du rapport fonds propres / endettement.

ƒ

Contrôle de la pertinence de la valeur terminale.

2.2 Retraitements à opérer : Les banquiers d’affaires opèrent souvent un certain nombre de retraitements qui rendent impossible un rapprochement à première lecture entre leurs chiffres et les états financiers dont ils sont issus (souvent les derniers comptes annuels) : Exemples de retraitement : Neutralisation de dettes et créances intersociétés d’un groupe pour évaluation de filiales, sans incidence sur le montant de la valeur consolidée mais avec une incidence réelle sur la plus-value attendue sur les titres de participations. 2.3 En conclusion, en tant qu’experts-comptables, nous ne pouvons pas nous déconnecter ainsi des comptes annuels, sous peine de voir en cas de problème, notre responsabilité civile mise en cause. 8

Résultat avant charges financières, impôts et taxes, dépréciations et amortissements.

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192 Il est donc conseillé d’opérer un rapprochement entre les éléments résultant directement de la comptabilité et les chiffres avancés par l’évaluateur : 1/ Actif net selon les comptes annuels 2/ + ou – Evènements postérieurs à la date d’effet de la fusion avec incidence sur cet actif net + Plus-values latentes résultant des évaluations faites =

Valeur finale retenue par l’évaluateur

Ce contrôle permettra : • de vérifier l’absence d’éventuelles erreurs matérielles, • de dégager clairement les plus-values attendues pour axer nos travaux.

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2.3 EVALUATION ET IMPOT SUR LA FORTUNE (ISF)EVALUATION ET CESSION DE CLIENTELE

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2.3.1 Généralités La valeur à retenir pour la liquidation de l'ISF est en règle générale la valeur vénale réelle du bien. Si la valeur vénale d'un bien n'est pas définie par la loi, la jurisprudence et la doctrine administrative considèrent qu'elle correspond au prix qui pourrait être obtenu par le jeu de l'offre et de la demande dans un marché réel, abstraction faite de toute valeur de convenance. Pour appréhender la valeur vénale réelle d'un bien, il convient de se placer du point de vue d'un acheteur quelconque (valeur commune intrinsèque) et non d'une personne déterminée (valeur de convenance). La doctrine administrative (Doc. Adm. 7 G-2311 du 20 décembre 1996) précise que seuls sont à prendre en compte pour l'estimation d'un bien, les éléments réels d'appréciation, qu'il s'agisse de facteurs d'ordre socio-économique, physique ou juridique, abstraction faite de circonstances propres à la situation personnelle des parties.

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2.3.2 Date de détermination de la valeur des biens Pour l'assiette de l'ISF, les biens sont évalués à leur valeur vénale au jour du fait générateur de l'impôt (article 666 du CGI), soit, en ce qui concerne l'ISF, à leur ers valeur vénale au 1 janvier de chaque année. Pour rappel, l'ISF est assis sur une déclaration estimative du contribuable soumise au contrôle ultérieur de l'administration. Les délais de déclaration sont à cet égard sans incidence. Sont également sans incidence, les circonstances ou événements postérieurs au fait générateur, sauf lorsqu'ils sont de nature à révéler la valeur du bien à cette date. La Cour de cassation a en effet jugé que « l'assiette de l'impôt sur la fortune étant ers constituée par la valeur nette des biens au 1 janvier de l'année d'imposition, l'administration ne peut pas notifier un redressement pour insuffisance d'évaluation d'un appartement en se fondant sur des ventes intervenues dans des immeubles voisins postérieurement à cette date. En effet, les textes de droit fiscal sont d'interprétation stricte, ce qui exclut la prise en compte d'un élément de référence postérieur au fait générateur de l'impôt » (Cour de Cassation, chambre commerciale, 19 juin 1990).

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2.3.3 Les bases légales d’évaluation des biens au titre de l’ISF Par exception au principe de l'évaluation des biens imposables à leur valeur vénale, rappelé ci-dessus, des bases légales d'évaluation trouvent à s'appliquer au titre de l'ISF pour certains biens.

2.3.3.1 Les immeubles Aux termes du deuxième alinéa de l'article 761 du CGI, dont les dispositions sont applicables à l'ISF en vertu de l'article 885 D du CGI, si dans les deux années qui ont précédé ou suivi le fait générateur de l'impôt, les immeubles transmis ont fait l'objet d'une adjudication publique, soit par autorité de justice, soit volontairement avec admission des étrangers, l'impôt ne peut être calculé sur une somme inférieure au prix d'adjudication en y ajoutant toutes les charges en capital, à moins qu'il ne soit justifié que l'immeuble a subi dans l'intervalle des transformations susceptibles d'en modifier la valeur.

2.3.3.2 Les valeurs mobilières cotées La doctrine administrative précise qu’en application des dispositions de l'article 885 T bis du CGI, les redevables peuvent opter, pour l'évaluation des valeurs mobilières cotées sur un marché, entre le dernier cours connu au jour du fait générateur de l'impôt et la moyenne des trente derniers cours qui précèdent la date d'imposition (Doc. Adm. 7 S-352, n° 9 du 1er février 1991). Ces deux méthodes d'évaluation peuvent être simultanément utilisées pour un même portefeuille, mais dans ce cas le redevable doit le préciser sur l'annexe 3 de la déclaration 2725 ISF. Sur demande de l'administration, les redevables doivent pouvoir justifier les évaluations qu'ils auront retenues par la production de pièces justificatives. La cour de cassation a jugé que les bases légales d'évaluation prévues à l'article 885 T bis du CGI, selon lesquelles les valeurs mobilières cotées sur un marché sont évaluées selon le dernier cours connu ou selon la moyenne des trente derniers cours qui précèdent la date d'imposition, ne souffrent aucune dérogation (Cour de Cassation, chambre commerciale du 8 juillet 1997).

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2.3.3.3 Les créances Par principe les créances sont, quelle que soit leur date d’échéance, imposables sur leur montant nominal en ajoutant tous les intérêts échus et non encore payés à la date du fait générateur de l’impôt et ceux courus à la même date. (Doc. Adm. 7 S-352, n° 2 du 1er février 1991) Toutefois des règles particulières s’appliquent aux créances libellées en monnaies étrangères, aux bons du trésor et titres assimilés, aux sommes détenues sur un PEL, un PEA ou un PEP, aux créances sur un débiteur en état de redressement judiciaire, aux indemnités complémentaires des rapatriés d’outre-mer et aux comptes courants.

2.3.3.4 Les meubles meublants Aux termes de l’article 764-I du CGI relatif aux droits de succession mais trouvant à s’appliquer à l’ISF, plusieurs modes d’évaluation coexistent pour l’imposition des meubles meublants. Par ordre de préférence, il s’agit de : 1. La vente publique La valeur de la propriété des meubles meublants est déterminée, sauf preuve contraire, par le prix exprimé dans les actes de vente lorsque cette vente a lieu publiquement dans les deux ans qui suivent le fait générateur (CGI, art. 764-I1°).Seul peut donc être retenu le prix exprimé dans une vente réalisée avec publicité et concurrence par un officier public ou ministériel. Le prix à retenir est le prix net de la vente, déduction faite des frais exposés pour y parvenir, qu'il s'agisse des frais légaux ou des frais facultatifs reconnus indispensables, s'il n'y a pas fraude et s'ils sont justifiés. 2. L’inventaire A défaut de vente publique, il est prévu que la valeur des meubles meublants est déterminée pour l'assiette des droits de succession par l'estimation contenue dans les inventaires dressés dans les formes prescrites par l'article 943 du Code de procédure civile (CGI, art. 764-I-2°). L'inadaptation des dispositions de l'article 764-I-2° précité à un impôt de caractère annuel a conduit l'administration, pour l'établissement de l'ISF, à admettre un dispositif particulier qui est le suivant :

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¾ Un inventaire simplifié peut être dressé pour les seuls meubles meublants taxables existant au 1er janvier de l'année d'imposition, sans autre indication tenant notamment à l'existence et à la nature des biens exclus de l'assiette de l'impôt. Cet inventaire peut être notarié ou établi par le redevable lui-même ; ¾ L'inventaire peut être dressé jusqu'à la date limite prévue pour le dépôt de la déclaration à laquelle il doit être joint. Lorsqu'il est établi par le redevable, l'inventaire peut être compris dans la déclaration elle-même. Si l'inventaire est notarié, les parties sont fondées à se faire représenter aux opérations d'inventaire par un mandataire de leur choix. Ce mandat doit être spécial et préciser la mission du représentant et le lieu de situation des objets à inventorier ; ¾ L'inventaire simplifié qu'il soit notarié ou sous seing privé doit être signé par le redevable et comporter obligatoirement une affirmation de sincérité apposée par le redevable lui-même. S'il est inclus dans la déclaration, l'affirmation de sincérité prévue par l'article 802 du CGI vaut, bien entendu, pour l'inventaire ; ¾ L'inventaire, établi au titre d'une année, doit être considéré comme valable pour trois années consécutives, c'est-à-dire l'année d'imposition et les deux années suivantes, sauf aux redevables à certifier que leurs meubles meublants n'ont pas subi, tant en consistance qu'en valeur, de changements significatifs depuis le dernier inventaire. À défaut, ces changements doivent être expressément déclarés et estimés par le redevable lui- même. 3. L’évaluation globale En un seul chiffre sans qu’il soit besoin d’indiquer la valeur et la nature de chacun des objets 4. Le forfait de 5 % Pour la liquidation des droits de mutation par décès, à défaut de vente publique ou d'inventaire, la valeur imposable des meubles meublants est déterminée par la déclaration détaillée et estimative des parties. Mais sans que l'administration ait à justifier l'existence de meubles meublants, elle ne peut être inférieure à 5 % de la valeur brute des autres biens de la succession, la preuve contraire étant réservée (art. 764-I-3° du CGI). Cette disposition, qui est étendue à l'ISF, ne s'applique que si les autres modes d'évaluation n'ont pas été utilisés. Il en est ainsi, par exemple, dans l'hypothèse d'une déclaration ne comportant aucun inventaire de meubles meublants.

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2.3.3.5 Bijoux et pierreries Il découle de la combinaison des dispositions du I et II de l'article 764 du CGI que la valeur des bijoux et pierreries est constituée pour l'assiette de l'ISF, dans l'ordre de préférence, par le prix net de la vente publique intervenue dans les deux ans du fait générateur de l'impôt ou la plus élevée des valeurs figurant : er

¾ Soit dans un acte estimatif de la valeur des biens au 1 janvier de l'année d'imposition (inventaire, même non conforme aux dispositions de l'article 943 du Code de procédure civile, partage, etc.) dressé dans les cinq ans du fait générateur de l'impôt ; ¾ soit dans un contrat d'assurances, s'il en existe, concernant ces biens.

2.3.3.6 Stocks de vins et d’alcool La doctrine administrative précitée indique qu’aux termes de l’article 885 T du CGI, les stocks de vins et d’alcools d’une entreprise industrielle, commerciale ou agricole sont évalués à leur valeur comptable.

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2.4 ENTREPRISES EN DIFFICULTES – CESSION D’ENTREPRISE ENCORE IN BONIS OU EN REDRESSEMENT JUDICIAIRE 2.4.1 Cas particulier de l’évaluation d’une entreprise encore in bonis ou en redressement judiciaire - (position acheteur) ¾ Une caractéristique de l’acquisition d’une telle entreprise est son faible coût « apparent ». En effet, Les méthodes classiques d’évaluation ne pourront aboutir souvent qu’à une très faible valeur. ¾

De ce fait, il sera impossible d’obtenir des garanties financières du vendeur.

Notre mission d’évaluation est donc particulière dans ce schéma.. Il s’agit : 1. de s’assurer d’abord qu’il existe encore réellement une entreprise : avec des produits, une clientèle, un minimum d’outil de production (qualité du matériel et des salariés). 2. De chiffrer, l’enveloppe financière globale du projet et notamment les fonds à injecter dans l’entreprise pour financer :

¾ Les pertes à venir jusqu’à l’équilibre d’exploitation retrouvé ¾ Assurer les paiements des charges courantes dans des délais normaux ¾ Les frais de restructuration : investissements nécessaires, licenciements ou coûts liés à la suppression des sites d’exploitations ou de contrats non rentables 3. Mener un audit spécifique en équipe avec un avocat et suivant le cas de certains spécialistes afin de déterminer :

¾ S’il est plus apporté d’acquérir le fonds de commerce ou les titres composant le capital de la société.

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¾ S’il est souhaitable de faire en sorte qu’un mandataire ad concomitamment avec le projet de rachat des titres de la négocier avec les créanciers pour obtenir les modifications les taux, leasings, contrats de sous travaux, contrats de longue durée…

hoc intervienne société afin de essentielles sur maintenance à

¾ Les créanciers (banques, fournisseurs significatifs) pour étaler les dettes ou obtenir des remises ¾ Avec les cocontractants pour obtenir des modifications essentielles sur les taux, leasings, contrats de sous-traitance, contrats de maintenance à longue durée… 4. Etablir un prévisionnel et une situation active et passive.

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2.4.2 Annexe : Principes de base des audits des reprise par l’équipe Expert-Comptable/Avocat

LISTE DES AUDITS : POINTS A ABORDER 1. Audit juridique (tableau détaillé ci-après) 2. Audit social (tableau synthétique ci-après) 3. Audit fiscal (tableau synthétique ci-après) 4. Audit « gestion » et comptable (tableau synthétique ci-après) 5. Prévisionnel : en vue d’apprécier l’avenir possible. 6. situation active et passive

1. AUDIT JURIDIQUE : points à examiner pour prendre la décision d'acquisition et / ou déterminer les modalités d'acquisition (Voir tableau page suivante)

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203 2ème étape

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Modalités Documents à 1ère étape examiner Décision Commentaires Questions à se poser d'acquisition (liste non exhaustive)

1° Statuts .Clauses particulières .Composition du capital : • Dispersée • Concentrée 2° Procès-verbaux des conseils d'administration et des assemblées générales des rapports de gestion et des rapports du commissaire aux comptes 3° Relations contractuelles avec les clients • garanties données • modalités de facturation si contrats à long terme 4° Contrats fournisseurs engageant l'entreprise à long terme: maintenance, locations immobilières ou mobilières, crédits, baux : • conditions de résiliation

si blocage d'un associé possibilité de rachat du capital

Fonds Titres de composant commerce capital

le

X x

si observations en tenir compte x

x

si excessives

X

Selon ces conditions la reprise peut se révéler impossible

X

X Selon ces conditions la reprise peut se révéler impossible

• coût à chiffrer si l'acheteur souhaite modifier les technologies ou optimiser les modalités d'exploitation (économies d'échelle) 5° Etat des inscriptions de privilèges généraux et spéciaux EVALUATION D’ENTREPRISES

Si trop important

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2. AUDIT SOCIAL : Management et personnel

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¾ composition du personnel : âge, qualification, possibilités d'évolution et d'adaptation, ¾ à jour du dépôt des déclarations, et du règlement (éventuels décalages à appréhender ?) ¾ contrôles antérieurs, ¾ prud'hommes en cours, ¾ contrats spécifiques des salariés, ¾ conventions collectives applicables, ¾ règlement intérieur, ¾ accords de participation, ¾ respect de la réglementation, risques, ¾ augmentations de salaires récentes, ¾ représentants : quelle force représentent-ils ? ¾ absentéisme ¾ démission des 6 derniers mois. ¾ accidents du travail ¾ statut du dirigeant et origine (risque potentiel d'une clause de non concurrence).

3. AUDIT FISCAL ¾ A jour du dépôt des déclarations et du règlement (éventuels décalages à appréhender ?) ¾ Respect de la réglementation applicable. ¾ Contrôles fiscaux antérieurs: - pour rechercher si les errements inscrits dans la notification se sont poursuivis,

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205 + suivi des procédures en cours pour actualisation du risque financier afférent.

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- déficits fiscaux et amortissements réputés différés (optimisation). - prise de connaissance de l'antériorité: (ex: régime de faveur en cas de fusion antérieure.)

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4. AUDIT« GESTION » ET COMPTABLE

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¾ étape de vie du ou des principaux produits : positionnement. ¾ activité / nature : prenez connaissance des spécificités du secteur : (syndicat professionnel, ...) ¾comptes annuels récents et antérieurs : procédures et vérifications d'usage, ¾ qui fait quoi ? Comment ? : Organigramme, ¾ chiffre d'affaires récurrent, bien réparti, … ¾ niveau de marge, ¾ outil de production, inventaire qualité et notamment système informatique, ¾ liens de dépendance, économique et financière (sous-traitants, clients, fournisseurs, banques...) ¾ niveaux de stocks : réalité, qualité, valeur, rotation. ¾ délais fournisseurs, clients.

5. PREVISIONNEL: ¾ Les cash flows futurs doivent permettre : •

de faire face aux remboursements des emprunts à contracter (souvent pour mettre l'entreprise à niveau), financer l'évolution des besoins en fonds de roulement, des autres dépenses non incluses dans l'emprunt,

•

et parer aux aléas de l'activité (courte période).

¾ Travaux à effectuer : •

étude du marché actuel et futur,

•

prévisions à faire de façon prudente (ne pas négliger les incidences possibles de la reprise; changement d'interlocuteur vis-à-vis des tiers : nouvelle crédibilité à acquérir) en intégrant les données fournies par l'audit, et les effets de la restructuration définie

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6. SITUATION ACTIVE ET PASSIVE :

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Etat de l’actif réellement réalisable ou disponible et du passif le plus exhaustif possible avec : ¾ prise en compte des provisions et risques non comptabilisés, •

fiscaux,

•

sociaux,

•

réglementaires (mise en conformité)

•

litiges clients…

¾ détermination du degré d’exigibilité des dettes, ¾ approche des possibilités de négociation avec les créanciers.

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2.4.3 Cas particulier d’une évaluation dans le cadre d’une entreprise en redressement judiciaire en vue d’un plan de cession PREALABLE : Le périmètre de l’offre peut être variable. L’offre peut en effet ne concerner qu’une partie du fonds de commerce de l’entreprise en redressement judiciaire. faire préciser clairement la partie qui intéresse l’acquéreur potentiel pour bien cerner vos travaux d’évaluation.

¾

ELEMENTS ENTRAINANT L’EVALUATION RAPPORT A UNE SOCIETE IN BONIS

A

LA

BAISSE

PAR

¾ Le niveau de dégradation de l’entreprise est généralement important, compte tenu de l’ancienneté des difficultés et de l’usure du temps ; il est matérialisé par : •

le départ des principaux salariés,

•

la perte des bons clients

•

du matériel ancien,

•

etc.

¾ Un long chemin à mener pour retrouver l’équilibre de l’exploitation. En clair, existe-t-il encore une entreprise ? ¾ Risque fort de voir se réduire encore le fonds de commerce acheté si l’ancien dirigeant ou des cadres importants partent à la concurrence après la reprise. ¾ Impossibilité de se retourner contre le vendeur (Tribunal de commerce) qui vend sans aucune garantie et pas de compensation financière possible en cas de « vice caché »,

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Une fois l’évaluation réalisée, il faut ensuite opérer des déductions pour aboutir enfin au prix à proposer à l’administrateur judiciaire pour la reprise.

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Pourquoi ? Parce que l’acquéreur devra par la suite, faire faire à des coûts supplémentaires liés aux textes réglementaires ou aux pratiques. Eléments spécifiquement à la charge du repreneur : •

•

•

Contrairement à un rachat classique de fonds de commerce, deux points essentiels : 1.

Transfert obligatoire de la charge des sûretés grevant les biens cédés.

2.

La reprise des contrats de crédit bail est possible, mais en cas d’impayés par le cédant, la levée de l’option d’achat ne pourra se faire par l’acquéreur à l’issue du contrat que centre paiement des échéances dues antérieurement au rachat dans la limite de la valeur du bien.

Les éléments qui seront à la charge de l’acquéreur non pas, de par les textes mais de par la pratique et, qui entraîneront également une augmentation du prix d’achat. 1.

Les ristournes de fin d’année que les clients réclament sur le début de l’année passé avec le vendeur…

2.

Les versements à faire à des fournisseurs incontournables pour qu’ils acceptent de poursuivre leurs prestations (ou les augmentations de tarifs).

3.

Les garanties à assurer au titre des ventes faites par l’entreprise dont on doit acquérir le fonds de commerce (et ce pour conserver les clients).

4.

Des abonnements à servir gracieusement

Des coûts complémentaires doivent être chiffrés. Ils sont suffisamment importants pour ne pas omettre de les recenser. Ils peuvent justifier de ce fait une offre de prix à l’administrateur judiciaire largement inférieure à la valeur théorique.

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2.5 ENTREPRISE LIBERALE Source INTERFIMO

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2.5.1 L’originalité des professions libérales L'intuitu personae qui marque les relations entre le professionnel libéral et son client, situe la cession d’une entreprise libérale à une place originale dans le domaine des transmissions d’entreprises. 1. Comment "acheter ses clients" à un confrère, alors que ceux-ci conserveront le libre choix de leur praticien ? 2. Comment transmettre une clientèle libérale qui, selon l’expression consacrée, est "hors commerce" ? Pourtant, la cession d’une entreprise libérale est un usage consacré par une jurisprudence qui remonte au XIXe siècle. Plus près de nous, les lois de 1966 sur les Sociétés Civiles Professionnelles (SCP) et de 1990 sur les Sociétés d’Exercice Libéral (SEL), précisent qu’un "droit de présentation" peut être exercé auprès de personnes morales, consacrant a fortiori sa validité entre personnes physiques. Les Tribunaux valorisent même le droit de présentation, en l’absence de présentation : lors d’un divorce, par exemple, le conjoint en communauté d’un professionnel libéral qui conserve son entreprise libérale sera dédommagé sur la base d’un droit de présentation "virtuel". Quant au Fisc, qui ne s’embarrasse pas de considérations déontologiques, il taxe la transmission des clientèles civiles comme celle des fonds de commerce. Dès lors qu’est envisageable la négociation d’une valeur aussi incorporelle qu’un droit de présentation, la cession des autres actifs du entreprise libérale ne présente pas de problèmes de principe, mais leur valeur économique de l’ensemble reste aléatoire.

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2.5.2 Entreprise libérale à évaluer : Quels actifs ?

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Hormis le cas où le praticien est propriétaire de ses locaux et les vend à son successeur, ces actifs sont, par ordre d’importance : 1. le droit au bail, 2. et autres contrats, 3. le matériel et les aménagements du cabinet, 4. et le fameux "droit de présentation à la clientèle".

1. Le droit au bail a souvent une valeur négligeable En effet, le régime légal du bail professionnel ne confère au locataire ni droit au renouvellement, ni plafonnement du loyer - qui sont les caractéristiques du bail commercial. Les propriétaires peuvent contractuellement se soumettre aux dispositions des baux commerciaux mais c’est, en pratique, rarement le cas. Plus la durée de location restant à courir est réduite, moins le droit au bail a de valeur, puisque le successeur risquera de se voir imposer à court terme un nouveau loyer fortement majoré, voire de quitter les lieux (parfois en les remettant en leur état initial !). D’ailleurs, lorsque la perte d’un emplacement ou le coût d’un déménagement menacent la pérennité du d’une entreprise libérale, il paraît indispensable de prendre les devants en négociant, concomitamment à la cession, un nouveau bail d’une durée longue (le minimum légal est de 6 ans) ; chacun saura alors quelles sont les intentions du propriétaire. S’il est prévu que soit poursuivi le bail en cours par le successeur, le changement de locataire doit être signifié au propriétaire, même si celui-ci ne peut s’y opposer ; à défaut du respect de ce formalisme, le propriétaire serait en droit de rompre le bail. En outre, dans les villes de plus de 10 000 habitants, le successeur doit recueillir personnellement une autorisation administrative pour poursuivre une activité professionnelle dans les locaux, cette autorisation étant nominative, peu importe que le cédant y exerçait le même métier auparavant ; ceci doit donc constituer une condition suspensive de la cession d’une entreprise libérale.

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2. La transmission des autres contrats Quant aux autres contrats, même s’il n’est guère possible de leur attribuer une valeur vénale, leur transmission n’en revêt pas moins une grande importance : l’utilisation du même numéro de téléphone, le transfert des polices d’assurances..., et particulièrement ceux qui déterminent les conditions d’exercice, telles les conventions liant un praticien de santé et une clinique, un architecte et un administrateur d’immeubles, un avocat et une compagnie d’assurances : l’agrément du successeur par le contractant est généralement nécessaire et ne se présume pas. Le transfert des contrats de travail des collaborateurs est en revanche réglementé : rémunérations, primes d’ancienneté, avantages sociaux... s’imposent au successeur, de même que s’imposerait à lui la charge de leur licenciement ; certains spécialistes estiment toutefois que cette obligation ne concernerait pas les collaborateurs de haut niveau, tels qu’un avocat salarié ou un directeur adjoint de laboratoire, dont les contrats de travail reposent sur un intuitu personae avec le précédent employeur. Reprendre le personnel sera avantageux ou pénalisant, cas par cas ; mais il est difficile de porter cette appréciation avant d’avoir exercé dans le cabinet : il arrive qu’un collaborateur, apparemment trop coûteux, joue un rôle clef, et inversement.

3. Les aménagements et équipements peuvent difficilement être valorisés à part Une entreprise libérale doit être équipé et agencé de manière à permettre au successeur de poursuivre l’activité. Si des investissements s’avèrent urgents et indispensables, la valeur globale d’une entreprise libérale doit être diminuée en conséquence. Les évaluations séparées des équipements, qui sont parfois pratiquées à partir des coûts de remplacement ou des coûts d’origine auxquels sont appliqués des coefficients de vétusté, ne sont guère probantes ; seul un véritable marché du matériel d’occasion permettrait de conférer une valeur autonome au plateau technique d’une entreprise libérale. Il faut néanmoins chiffrer, dans l’acte de cession du d’une entreprise libérale, ces actifs corporels ; c’est la valeur résiduelle comptable (coût d’origine diminué des amortissements) qui devra être retenue, pour ménager les intérêts fiscaux contradictoires du vendeur et de l’acheteur : •

l’un voyant ses revenus imposables majorés du dépassement éventuel de la valeur résiduelle comptable, au titre de la plus-value à court terme,

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•

l’autre réduisant d’autant plus ses impôts à venir, que seront valorisés les actifs corporels amortissables, au sein du prix global d’une entreprise libérale.

En principe, le cédant fait son affaire du remboursement anticipé des crédits en cours. Toutefois, lorsque des équipements ont été financés par crédit-bail, il est souvent plus simple que le successeur poursuive les contrats, avec l’accord du banquier ; la charge des futurs loyers doit alors venir en déduction du prix, comme les éventuels investissements complémentaires.

4. La valeur de la clientèle repose sur l’espoir qu’elle restera attaché au cabinet malgré le changement de praticien De fait, l’expérience montre que la plupart des clients font confiance à un successeur désigné et cette propension naturelle incite les professionnels (et leurs banquiers) à accorder du prix au droit de présentation. La réussite d’une présentation dépend à la fois des caractéristiques du cabinet et des moyens qui seront mis en œuvre pour présenter le successeur. •

•

L’appréciation des avantages et des inconvénients de tel ou tel cabinet est affaire de bon sens : Š

La notoriété du cabinet n’est-elle pas excessivement liée à la personnalité et au style du titulaire ?

Š

L’activité n’est-elle pas prescripteurs importants ?

Š

Les prestations sont-elles récurrentes ou ponctuelles ?

Š

Certains honoraires ne sont-ils pas liés à une spécialisation ou à un agrément non transmissible... ?

Š

Comment interdire au cédant de faire concurrence à son successeur, en précisant les conditions, dans le temps et l’espace, de son éventuelle réinstallation ;

Š

Comment informer les clients et les relations professionnelles ;

Š

Quelle période de mise au courant prévoir (sans s’exposer à la qualification fiscale "d’exercice en commun")...

concentrée

sur

quelques

clients

ou

Il reste que la fidélité de la clientèle envers un successeur varie aussi d’une profession à l’autre. Deux facteurs font contrepoids à l'intuitu personae et favorisent la transmission :

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Š

La technicité du métier : chez les radiologues ou chez les biologistes, par exemple, le plateau technique, qui devient la propriété du successeur, rassure la clientèle et les prescripteurs ;

Š

La détention de données sur les clients : lorsque la relation avec le client repose sur un historique, le successeur bénéficie d’un avantage considérable en devenant propriétaire des dossiers et des archives ; changer de cabinet comptable pour un industriel, ou de notaire pour une famille, est d’une complexité souvent dissuasive. PATRIMONIALITE DES CLIENTELES

Pharmacien Notaire - Huissier Expert Comptable - Avocat d'affaires Radiologue - Biologiste Médecin spécialiste - Vét érinaire - Chirurgien Dentiste Médecin généraliste Paramédicaux Géomètre Expert - Ingénieur Conseil Architecte correspondant de régies Architecte - Avocat généraliste

La détention de données sur les clients

Avocat pénaliste

Le nom, l'adresse, le numerus clausus...

Un plateau technique sophi stiqué

...

1- L’existence de données ou d’historique qui dissuade les clients de changer pour un autre professionnel libéral qui ne disposerait pas de son dossier, 2- L’existence d’un plateau technique qui fait plus ou moins écran entre le professionnel libéral et son client ou son patient, 3- Les éléments (adresse - monopole – numerus clausus – importance de l’organisation ou du nombre d’associés – raison – raison sociale, etc….) qui effacent la personnalisation des relations professionnel libéral / client ou patient.

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2.5.3 Valeur et prix des entreprises libérales

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Les nombreuses méthodes d’évaluation des entreprises peuvent être classées en deux familles : ¾ celles qui s’attachent à estimer la “ valeur patrimoniale ” des actifs, ¾ celles qui capitalisent les bénéfices, pour établir une “ valeur de rendement ”. 1. La première suppose que l’on valorise, par comparaison avec des “ prix du marché ”, le droit de présentation à la clientèle, les aménagements et équipements, le droit au bail..., et que l’on retranche de ces valeurs le passif éventuel et les éléments objectifs de moins-value. Dans cette approche, la clientèle est généralement valorisée à partir de son chiffre d’affaires, auquel on applique le(s) “ coefficient(s) du marché ”. L’utilisation de cette seule méthode, fondée sur la notion de marché, n’est généralement pas satisfaisante car, pour être pertinents, ces coefficients devraient résulter d’une observation permanente et exhaustive des cessions; or, dans la plupart des professions, le nombre de mutations n’est pas suffisant pour raisonner en termes statistiques et les informations sur les cessions ne sont pas centralisées pour établir des bases de données. Il n’y a guère que chez les pharmaciens et les experts comptables que les clientèles relèvent de “ prix de marché ” qui, dès lors, s’imposent à l’évaluateur. 2. La seconde approche, qui consiste à capitaliser les bénéfices pour établir une “ valeur de rendement ”, peut à la fois rendre compte de disparités dans les conditions d’exercice, et pallier le manque de références de marché. •

Pour évaluer un cabinet, la méthode la plus probante consiste, selon nous, à calculer la valeur qui ménagerait à son acquéreur la capacité de remboursement de son emprunt d’acquisition, tout en lui permettant de conserver un revenu proche de celui auquel il pourrait prétendre, en tant que salarié.

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Ce calcul doit donc intégrer : •

la charge de remboursement d’un emprunt notionnel couvrant 100% de la valeur; peu importe que l’acquéreur puisse se dispenser, totalement ou partiellement, de recourir au crédit : les capitaux propres qu’il est susceptible d’investir méritent eux aussi d’être rémunérés, comme ceux de la banque,

•

la charge fiscale particulière qui tient au fait que - seuls les intérêts d’un crédit incorporel étant déductibles - l’acquéreur sera imposé sur les revenus consacrés à rembourser le capital de son emprunt. De la capacité d’autofinancement, après retraitement des frais généraux spécifiques au cédant, sont retranchés :

•

la charge annuelle des équipements et aménagements.

•

le coût financier du Besoin en Fonds de Roulement (BFR) éventuel,

•

la rémunération de l’acquéreur, par équivalence avec le salaire brut usuel d'un titulaire du même diplôme. La charge du renouvellement des équipements et aménagements courants est évaluée à partir des investissements annuels des années antérieures. La charge éventuelle d’investissements exceptionnels, mis en évidence par une analyse qualitative du cabinet, est évaluée sur la base du remboursement d’un emprunt (notionnel) susceptible de les financer. En résumé, la valeur de rendement est donc le prix que devrait accepter de payer un acquéreur théorique qui ne raisonnerait qu’en termes économiques pour la totalité des actifs corporels et incorporels du cabinet.

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2.5.4 Conclusion 2.5.4.1 La patrimonialité des entreprises libérales est depuis longtemps une réalité concrète et finançable. •

Il reste que les Professions Libérales sont hétérogènes et des spécialités très diverses peuvent conduire à des scénarios extrêmes : chez les avocats, par exemple, un cabinet de pénaliste est intransmissible alors qu’un cabinet d’affaires peut avoir une valeur équivalente à celle d’un cabinet d’expert comptable.

•

A cela s’ajoute la diversité des circonstances des cessions : ventes en bloc lors d’un départ en retraite, association avec un collaborateur, cession de parts entres associés de générations différentes, regroupement de cabinets, absorption…

•

En outre la circulation des informations sur l’évolution des marchés n’est guère en usage.

Heureusement, les chiffres sont têtus et permettent au moins de rendre compte de la valeur, en s’affranchissant de l’opacité des prix. Et il existe une exception notable celle des pharmacies, dont les prix sont analysés chaque année par INTERFIMO sous l’égide du Conseil de l’Ordre des Pharmacies ou des pharmaciens. •

L’opportunité de l’évaluation Les transmissions de gré à gré entre un cédant qui part à la retraite et un acquéreur qui réalise sa 1ère installation sont souvent « affaire de négociation » (donc de prix) et ne nécessitent pas toujours le recours à un évaluateur. En revanche, l’évaluation s’impose dans un certain nombre de cas : -

La transmission progressive par voie de l’association (par ailleurs la seule voie permettant de patrimonialiser sa clientèle lorsque le poids de l’intuitu personae est prépondérant),

-

Les regroupements,

-

Les transmissions familiales,

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-

Les mises en société par voie de cession, lesquelles ne manqueront pas d’être relancées par la mise en application des Société de Participation Financière de Professions Libérales instituées par la loi MURCEF du 11/12/2001.

INTERFIMO, qui finance depuis 30 ans les actifs incorporels des Professions Libérales, a créé un département « évaluation » à la disposition des Experts Comptables dans le cadre de missions de sous-traitance pour ces cas de figure, voire en cas de redressements fiscaux sur les valeurs de cabinets ou de pharmacies. •

Valeur et prix des entreprises libérales, les points clés d’une transmission réussie. -

Choisir le cabinet-cible adapté à son propre profil et à sa stratégie : localisation, taille, typologie de l’activité…

-

Définir les modalités de la cession : cession du droit de présentation à la clientèle ou cession de parts sociales, totale ou partielle, immédiate ou progressive…

-

Arrêter le calendrier de l’opération en tenant compte des contraintes respectives de l’acquéreur et du vendeur.

-

Réaliser un audit qualitatif du cabinet : typologie de l’activité, environnement concurrentiel, qualité des aménagements et des équipements, qualité du personnel et de l’organisation, contrat de bail…

-

Evaluer le cabinet pour en déterminer le « juste prix », à partir de l’audit qualitatif précité et en passant par un retraitement des données comptables.

-

Rédiger un compromis de cession conférant une bonne protection juridique- clause de non-concurrence, clause de garantie de chiffre d’affaires…- en confiant sa rédaction à un avocat spécialisé.

-

Bâtir un compte de résultat et un plan de trésorerie prévisionnels réalistes avec l’aide de son expert-comptable.

-

Optimiser ses financements en tirant le meilleur parti de sa fiscalité.

-

Organiser la présentation des clients dans les meilleures conditions.

-

Prendre le temps nécessaire à la réflexion avant de prendre des décisions qui bouleversent la gestion du cabinet.

-

Mettre le client au cœur de ses préoccupations.

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2.5.5 Cas pratique : évaluation des entreprises libérales par INTERFIMO

EVALUATION DES ENTREPRISES LIBERALES Exemple d’ d’un Laboratoire d’ d’Analyses Honoraires du laboratoire : 500 000 € (clientèle directe) Ö Préalable : audit qualitatif du laboratoire VALEUR PATRIMONIALE Ö Approche comparative par rapport aux « prix de marché » : 500 K€ x 80 % = 400 K€ VALEUR DE RENDEMENT Ö Méthode fondée sur l’opportunité d’emprunt (voir calcul) : 363 K€ soit 73 % des honoraires

Calcul de la valeur de rendement Honoraires bruts : 500 000 € (3 280 000 F)

Flux disponible : 175 000 - 75 000 = 100 000 € (656 000 F) pour remboursement et impôt sur capital

effectivement transmis

Rentabilité reconstituée : 175 000 € (35%)

Valeur de rendement : 363 000 € (2 380 000 F)

(1 150 000 F) avant cotisations sociales

Prix du travail : 75 000 € (492 000 F) salaire brut équivalent pour le même diplôme

Prix des capitaux : 18 € par an annuité (intérêt et capital) d’un emprunt de 100 € sur 7 ans

363 000 x

18%

= 65 000 € (426 000 F) pour l’emprunt dont intérêts : 13 000 € (85 000 F)

100 000 13 000

-

+

x

40% = 35 000 € (230 000 F) pour l’impôt sur capital

Le consensus sur le prix, entre vendeur et acquéreur, sera affaire de négociation. En zone urbaine ou péri-urbaine, la demande, soutenue par des laboratoires en quête de croissance externe, tendra à fixer les prix en haut de la fourchette et la valeur patrimoniale risque fort de s’imposer.

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2.6 EVALUATION ET CESSION DE CLIENTELE DANS LA PROFESSION EXEMPLE : UN CABINET D’EXPERTISE COMPTABLE •

LE TEXTE DE REFERENCE Article 15 du Code des devoirs professionnels

•

INTRODUCTION -

Tout expert comptable, à n'importe quel stade de sa vie professionnelle, doit se sentir concerné par les problèmes relatifs à la transmission de clientèle. Les jeunes, rejoignant la profession, peuvent voir dans le droit de présentation un premier pas dans l'exercice seul ou en commun du métier, les plus anciens souhaitant soit se retirer de la profession, soit faire croître leur activité par ce biais, selon les âges et les aspirations personnelles.

-

L'objet de l'étude est de présenter un ensemble de réflexions et d'analyses nécessaires et préalables à « l'achat d'une clientèle », afin de concourir à une prise de conscience globale des différents problèmes et des pièges à éviter. Ces travaux n'ont pas pour finalité de couvrir de manière exhaustive les multiples difficultés inhérentes à une transmission, mais de décrire une méthodologie logique d'approche technique du sujet, couvrant le diagnostic opérationnel concernant notamment la clientèle, l'organisation et les ressources humaines du cabinet cible, la valorisation proprement dite et les risques à identifier avant tout engagement. Cette étude est enfin l'occasion de rappeler brièvement les modalités juridiques de rachat d'une clientèle libérale.

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2.6.1 Le diagnostic. La réflexion portant sur la cession du droit de présentation mérite d'être développée du point de vue du cessionnaire acquéreur. En effet, le cédant n'a le plus souvent qu'un centre d'intérêt majeur dans la transaction, le prix. En revanche, l'acquéreur potentiel doit procéder à une analyse préalable, critique et prospective du tout indissociable que représente : 1. la clientèle, 2. l'organisation du cabinet, 3. les ressources humaines existantes.

2.6.1.1 La clientèle : analyse et appréciation La clientèle de l'expert comptable est d'autant plus délicate à appréhender que sa substance soit fonction de sa diversité et de la nature des missions. ¾ Diversité de la clientèle •

Nature Indépendamment de la nature des missions, la clientèle cible ne doit pas être considérée de la même manière selon que le cédant l'a lui-même créée, seul ou ultérieurement en association, ou qu'il l'a acquise soit au cours de sa carrière dans le cadre d'une politique de croissance externe de son cabinet, soit lors de son entrée dans la profession. Il est évident qu'une clientèle créée par le cédant représente le point faible pour l'acquéreur d'un intuitu personae plus fort et plus délicat à apprécier, tandis qu'une clientèle déjà transférée par une première cession du droit de présentation procure l'avantage d'un précédent ; le cessionnaire aura donc à juger du poids respectif, d'une part, de la propension de la clientèle cible à s'adapter à un nouveau professionnel et, d'autre part, d'un risque de réticence de cette dernière à accepter une nouvelle transmission de dossiers.

•

Secteurs d'activité. Les dossiers composant la clientèle se répartissent le plus souvent en secteurs d'activité diversifiés. Loin de représenter un point faible, cette répartition implique néanmoins de s'intéresser au plan microéconomique à la santé de chacun d'eux afin de juger de la pérennité générale des clients eux-mêmes. Par ailleurs, la mauvaise santé financière de ces derniers peut être symptomatique d'un même secteur d'activité en déclin

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222 par opposition à d'autres en forte croissance, la tendance générale de la conjoncture est donc un facteur déterminant dans l'appréciation de la clientèle

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

•

Spécialisation et notoriété afférente du cabinet. A l'heure de la mondialisation des échanges d'informations de tous ordres et en particulier pour les membres de la profession qui ont désormais le loisir de disposer notamment d'un site sur Internet, la notoriété du cabinet peut être aisément appréciée si celle-ci est notable. La difficulté est d'en discerner les contours et en particulier l'attachement lié à la renommée du professionnel et à la nature de ses missions. Cette remarque est d'autant plus pertinente qu'elle a son corollaire dans l'analyse de l'implantation géographique du cabinet cible.

¾ Implantation géographique de la clientèle •

Répartition dans l'espace. Tout professionnel sait qu'une clientèle circonscrite à un rayon géographique restreint constitue l'avantage pratique de la disponibilité, de la rapidité de traitement et du faible coût de fonctionnement, mais peut présenter le désavantage d'une diffusion limitée de la connaissance des compétences du cabinet à des prescripteurs potentiels. Ceci est d'autant plus vrai que l'on se situe loin des grandes agglomérations. A l'inverse, le suivi d'une clientèle répartie dans l'espace, dans des communes distinctes, peut nécessiter l'ouverture de bureaux secondaires dans le cadre d'une cession du droit de présentation, selon la nouvelle organisation mise en place et donc générer des coûts et des négociations supplémentaires (baux, publicité, charges connexes, ...).

•

« Spécialisation géographique » du personnel. L'analyse de l'implantation géographique de la clientèle doit également se poser en terme de spécialisation géographique du personnel repris. Même s'il est conseillé au cessionnaire de ne pas bouleverser l'organisation du cabinet dans les premiers temps, pour assurer la pérennité et la qualité de la transmission, une trop grande antériorité dans L'affectation des dossiers délocalisés à certains membres du personnel, plus attachés à la clientèle locale que le professionnel cédant lui-même, peut constituer un point faible dans l’absence de marge de manoeuvre ultérieure quant à la réaffectation des dossiers ou dans la fermeture de tel ou tel bureau secondaire.

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223 Le critère d'appréciation géographique de la clientèle doit en premier lieu passer par une étude de marché rigoureuse.

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¾ Possibilité de développement quantitatif •

Etude de marché quantitative locale. Une démarche simple et rapide peut être effectuée à partir de l'annuaire du Conseil régional de l'ordre dont dépendent le cédant et ses bureaux secondaires, pour connaître le niveau et la nature de la concurrence professionnelle directe. Bien que d'un intérêt plus limité dans les très grandes agglomérations, cette prise de connaissance peut permettre d'évaluer le potentiel ou les opportunités d'ouverture, de développement ou au contraire la fermeture de bureaux secondaires. La seule présence de cabinets individuels dans le secteur géographique concerné ou au contraire de cabinets membres de réseaux nationaux est un indicateur utile d'appréciation, le coefficient de pénétration de nouveaux marchés étant plus fort pour des cabinets de taille moyenne ou importante, que pour des cabinets individuels.

•

Etude de marché qualitative, selon la spécialisation de la clientèle. L'étude de marché est à considérer en premier lieu au plan de la clientèle elle -même : L'objectif du cessionnaire n'est pas seulement d'acquérir une clientèle mais aussi de la développer ; l'existence d'un marché local très concurrentiel compromet cette croissance, de même qu'une spécialisation des clients dans un secteur économiquement saturé est pernicieuse. La propre nature des clients et leur santé financière doivent donc laisser présager des perspectives de développement de la clientèle. Par ailleurs, la recherche, par secteur d'activité spécifique de chaque client, du niveau de concurrence professionnelle des membres de l'Ordre, du fait soit de la notoriété dans la région, soit des informations disponibles (plaquettes, Internet ...) peut être un facteur d'appréciation significatif.

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¾ Etude de l'antériorité de la clientèle et de son vieillissement.

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•

Antériorité des clients au sein du cabinet. Une attention particulière doit être portée à la pyramide des âges dans l'historique des dossiers du cabinet cible. Plus l'antériorité du client dans le portefeuille est importante, plus l'intuitu personae avec le cédant sera fort et le risque de défiance vis-à-vis de son successeur envisageable, d'autant plus si le dossier remonte à la création du cabinet. La notion de présentation revêt ici tout son sens technique, c'est-à-dire non seulement la prise de contact indispensable mais surtout un accompagnement du cédant dans la transmission des dossiers. Néanmoins, l'antériorité du dossier au sein de la clientèle est indépendante du propre vieillissement du client lui-même.

•

Vieillissement de la clientèle et pérennité du portefeuille L'âge du dirigeant, selon le cas d'espèce, est un indicateur à mesurer avec attention. Toutefois, la courbe de vie des dossiers doit être appréhendée si possible en termes économiques ; comme dans n'importe quelle étude de marché, le vieillissement du produit fabriqué, la durée restant à courir des contrats majeurs pour les clients (concession, sous-traitance, ...), la situation locative, notamment, sont autant de facteurs permettant d'apprécier la pérennité des clients et donc la valorisation in fine de la clientèle.

¾ Nature des missions. •

Missions classiques et récurrentes. Une clientèle composée essentiellement de missions de présentation ou d'examen des comptes, constitue l'avantage de la régularité dans l'organisation interne du cabinet et dans le mode de facturation et de règlement. Les honoraires afférents à un exercice peuvent être extrapolés sur trois ans sans autre risque que celui de la perte du dossier. Néanmoins, au point fort de la sécurité et de la régularité de rentabilité dans le portefeuille doivent être opposées les contraintes inhérentes à la tendance du marché : la diminution chronique de l'activité de tenue dans la profession, du fait d'une informatisation croissante des sociétés et de la formation de leur personnel, doit engager le cessionnaire dans une réflexion stratégique de dynamisation indispensable des missions et de proposition de nouveaux services.

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•

Missions ponctuelles et spécifiques. A l'inverse, une clientèle composée essentiellement ou partiellement de missions ponctuelles et non récurrentes doit être appréhendée de manière différente. L'inconvénient d'une absence de régularité apparente dans le volume d'honoraires peut être toutefois compensé par une pérennisation du lien existant avec les prescripteurs.

•

Périodicité des missions et liens avec les prescripteurs Un expert-comptable peut se voir confier des missions d'expertise amiable, d'évaluation ou autres missions ponctuelles, dont les prescripteurs sont des clients attachés à la notoriété du cédant et à ses compétences spécifiques dans un domaine particulier ; soit le cessionnaire bénéficie des mêmes prédispositions et peut espérer poursuivre ce type de travaux, avec l'aléa important de la fuite des prescripteurs, soit son domaine de compétence ne rejoint pas celui du cédant et la clientèle perd dès lors une partie de sa substance, sauf à réorganiser structurellement le cabinet. Dans les deux cas, le risque inhérent influence considérablement la valorisation.

•

Spécialisation et nécessité de titres. Un expert comptable peut également se voir confier des missions d'arbitrage ou d'expertise judiciaire, dont les prescripteurs sont les tribunaux, en matière civile ou pénale. Le professionnel étant par hypothèse inscrit sur une liste dressée à cet effet par la Cour d'appel, dans une spécialité bien déterminée, l'intuitu personae liant le cédant à son commettant magistrat est tel qu'il est pratiquement impossible de valoriser la clientèle y afférente, même si le cessionnaire est lui-même expert judiciaire. On ne transmet pas une clientèle d'expertise judiciaire, sauf cas très particulier.

¾ Dépendance de la clientèle. •

Vis-à-vis du cédant - prépondérance de l'intuitu personae Pour les raisons évoquées ci-dessus, de nombreux facteurs doivent permettre au cessionnaire de mesurer le degré de dépendance de la clientèle vis-à-vis du cédant. La spécialisation de chaque client, son antériorité dans le portefeuille, son âge, sa situation géographique, la nature des missions et la spécialisation du cédant lui-même sont autant de critères d'appréciation de ce lien de dépendance, d'autant plus pernicieux dans le cadre de la cession du droit de présentation qu'il est important. L'existence de liens

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226 autres que strictement professionnels entre les clients et le cédant est, quant à elle, plus délicate à appréhender.

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•

Entre les clients eux-mêmes Une étude plus approfondie des dossiers doit permettre d'analyser les liens de dépendance entre les clients eux-mêmes ; leur implantation géographique, leur secteur d'activité, les produits fabriqués, les services dispensés, les liens de parenté ou d'alliance (économique), leur appartenance à un groupe ou un réseau commercial, notamment, sont autant d'éléments objectifs de risque d'érosion massive de la clientèle en cas de départ d'un seul client.

•

Répartition des honoraires dans le portefeuille clients La dépendance de la clientèle doit aussi se mesurer en pourcentage d'honoraires facturés par client dans le chiffre d'affaires total du cabinet. L'acquéreur potentiel doit bien évidemment porter une attention particulière aux dossiers représentant les plus gros volumes d'honoraires, et s'interroger sur la pérennité d'une situation dans laquelle 10 % des clients représenteraient plus de 60 % des honoraires facturés. Ce type de rapport est un facteur négociable de moins value du portefeuille. Néanmoins, l'acquéreur doit analyser ses propres capacités à faire évoluer quantitativement et qualitativement la clientèle acquise.

¾ Possibilités de développement qualitatif. •

Analyse systématique et identification des clients en difficulté Chacun des dossiers composant la clientèle doit être étudié distinctement, de manière systématique. L'examen des comptes annuels sur trois ans doit permettre de faire ressortir une tendance spécifique par client et un état de santé général du dossier. Les entreprises en difficulté se trouvent ainsi isolées et concourent à une dévaluation globale de la clientèle. Par ailleurs, un pourcentage important de jeunes clients, de moins de deux ans d'existence, doit amener à la plus grande prudence dans l'appréciation de leur contribution au chiffre d'affaires du cabinet, en raison de la durée de vie moyenne des P.M.E./P.M.I. nouvellement créées, statistiquement inférieure à trois ans.

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•

Potentialité d'offre de nouvelles prestations aux anciens clients. A l'inverse, les clients bénéficiant d'une relative antériorité au sein du cabinet et existant eux-mêmes depuis plusieurs années sont potentiellement réceptifs à un élargissement du champ des compétences de leur expert comptable. Chaque professionnel ayant une pratique personnelle dans l'exercice des missions et des habitudes de travail qui lui sont propres, l’acquéreur doit pouvoir évaluer la part de la clientèle susceptible de bénéficier d'autres services que ceux proposés jusque-là de manière récurrente, notamment en terme de conseils, de secrétariat juridique, d'audit social, d'audit informatique, de procédures, d'organisation... Toutefois, au-delà du diagnostic spécifique de la clientèle cible, un autre élément prépondérant et complémentaire dans la négociation et l'étude préalable à la cession du droit de présentation est l'approche organisationnelle, liée à la structure du cabinet.

2.6.1.2 L'organisation : méthodes et procédures La qualité de l'organisation est appréciée en fonction des méthodes de travail, au travers des procédures spécifiques à la clientèle et inhérentes à l'administration interne du cabinet. ¾ Les méthodes de travail •

Vis-à-vis de la clientèle L'élément clé de l'audit préalable à la décision d'achat porte sur tout ce qui influe sur les relations avec la clientèle. Existence d'un manuel de procédures.

ƒ

L'existence d'un manuel technique des procédures, décrivant à la fois les procédures statiques et dynamiques, concourt à l'appréciation objective des méthodes de travail du cabinet. Néanmoins, les petites structures ne disposent pas toujours de telles références, l'analyse organisationnelle reposant alors sur « l'interview » du cédant et de ses collaborateurs. ƒ

Existence et qualité des dossiers. Nul ne peut envisager négocier une cession du droit de présentation sans contrôler l'existence, d'une part, et la bonne tenue, d'autre part, des dossiers de travail. Le dossier permanent

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doit permettre le diagnostic propre à la clientèle (décrit au I-1 cidessus), le dossier de travail (révision ou autres missions ponctuelles) matérialisant l'étendue et la qualité des diligences accomplies. La bonne application des normes de la profession doit également être appréciée dans l'étude préalable des dossiers clients, afin d'éviter la lourde procédure de remise en conformité des travaux du cédant après le rachat ; cette situation est une des causes de conflit cédant/cessionnaire fréquentes, postérieures aux rachats de clientèles, ayant généralement pour corollaire une opposition client/cessionnaire. ƒ

Contrôle de qualité : antériorité et conclusions. L'acquéreur potentiel ne transgresse pas les règles élémentaires de déontologie en se renseignant auprès du cédant sur l'antériorité du dernier examen d'activité professionnelle du cabinet et sur les observations éventuelles apportées, ce dernier étant bien sûr libre d'y répondre ou non, ceci dans le cadre normal des discussions précédant toute prise de décision.

ƒ

Les lettres de mission L'existence de lettres de mission pour chacun des clients présente un double avantage pour le cessionnaire potentiel : – d'une part, au plan du principe, elle garantit la stabilité des relations entre l'expert comptable et le client par la durée exprimée dans le contrat, et clarifie les tâches respectives de chacun ;d'autre part, elle préserve le cessionnaire de conflits relationnels latents avec la clientèle, dans l'hypothèse où il serait astreint à demander la signature de telles lettres après le rachat, pour des clients en relation avec le cédant depuis de longues années.

ƒ

Fréquence et modalités de contacts avec les clients. Au-delà de la simple antériorité de la clientèle au sein du cabinet, la fréquence des contacts avec les clients, mesurable par l'analyse du suivi des temps passés, est symptomatique du niveau d'attachement du client à son professionnel. Les travaux sont réalisés soit au cabinet, soit sur place, les collaborateurs sont en relation directe avec les dirigeants ou très peu, le professionnel luimême se déplace ou reçoit les dirigeants régulièrement ... autant de critères d'appréciation du lien créé avec le client et de la potentialité de transfert de cette confiance au cessionnaire.

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Vis-à-vis du personnel Selon que l'acquéreur est un professionnel expérimenté ou un jeune diplômé, les habitudes de travail sont différentes ; l'étude de la qualité des relations du cédant avec ses collaborateurs est néanmoins riche d'enseignements pour le cessionnaire potentiel. -

Révision périodique des dossiers Le diagnostic portant sur les ressources humaines du cabinet permet de cerner le niveau général de compétence du cabinet et celui des collaborateurs pris individuellement. Aussi, le critère de révision périodique des dossiers par le professionnel est important à double titre : d'une part, plus la révision est fréquente et matérialisée (selon le niveau des collaborateurs) plus la fiabilité inhérente à la qualité des diligences accomplies est satisfaisante pour le cessionnaire ; d'autre part, cette appréciation donne d'ores et déjà une opinion sur les méthodes qu'il conviendra de mettre en oeuvre, pour accentuer ces contrôles ou les réduire.

-

Répartition des tâches par dossier Plus délicate à apprécier d'un point de vue extérieur sans un examen approfondi, la répartition des tâches par dossier et par collaborateur est utile à l'appréciation générale de la qualité des travaux et du lien avec la clientèle : un dossier de révision et d'établissement de comptes annuels suivi par un seul collaborateur ne donne pas la même image organisationnelle et relationnelle avec le client qu'un dossier dont chaque étape ou domaine technique est affecté à une personne distincte. Ces méthodes de travail doivent être analysées concomitamment à un audit des procédures.

¾ Les procédures propres au cabinet. •

Niveau et qualité de l'informatisation. A l'heure d'Internet et de l'émergence des multiples réseaux de communication, les cabinets peu ou mal informatisés demeurent marginaux. Néanmoins, le vieillissement de l'outil informatique, le niveau de formation du personnel aux nouvelles techniques et aux nouveaux logiciels est un facteur indissociable du « fonds de commerce » que représente la clientèle.

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Le matériel : l'obsolescence de plus en plus rapide des ordinateurs, fixes ou portables, doit conduire à une appréciation très relative de l'optimisation de l'outil informatique en place ; néanmoins, la fréquence de son renouvellement est un facteur de compétitivité intrinsèque du cabinet. Les logiciels : la qualité des logiciels et leur adéquation à la nature des missions est de manière plus significative un critère d'appréciation générale du niveau des prestations réalisées par l'ensemble du personnel. L'informatique relationnel : le niveau de formation du personnel aux nouveaux systèmes de communication tels qu'Internet, Intranet, GroupWare ... et leur degré d'utilisation au sein du cabinet apparaissent plus spécifiquement comme un vecteur de croissance du potentiel humain du cabinet. •

Périodicité et mode de facturation. La première analyse à entreprendre est l'adéquation de la facturation avec la lettre de mission correspondante. En second lieu, le mode de financement du rachat doit être compatible avec la périodicité de facturation : mensuelle, trimestrielle ou annuelle et avec son calcul : forfaitaire ou au temps passé, la régularité des honoraires dans le temps en dépendant. Une cession du droit de présentation implique des changements dans l'organisation du cabinet, mais souvent très peu dans les relations avec les clients, à court terme.

•

Périodicité et historique des règlements de facturation. La périodicité des règlements d'honoraires est le plus souvent dépendante de celle de la facturation elle-même. Toutefois, l'historique des règlements clients est indispensable pour identifier les retards ou litiges récurrents. La périodicité et l'historique des règlements ont une incidence directe sur le plan de remboursement à mettre en oeuvre par le cessionnaire.

•

Politique de révision des honoraires. La courbe et la nature de l'évolution du niveau des honoraires, à clients identiques, est symptomatique de la qualité des procédures internes et surtout de la fragilité ou au contraire de la rigueur des relations professionnelles avec la clientèle : selon que l'augmentation des honoraires est aléatoire, négociée ou justifiée sur pièces, annuelle ou occasionnelle, la confiance que peut accorder le cessionnaire à une simple courbe d'évolution du chiffre d'affaires sera différente.

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Par ailleurs, la réglementation selon laquelle l'expert comptable reçoit en contrepartie de ses travaux des honoraires qui doivent être équitables et constituer la juste rémunération du travail fourni, doit être appréciée sur pièces au regard de chaque dossier, d'une part, et en fonction du lien particulier pouvant exister entre le cédant et son client, d'autre part. •

Suivi des temps par collaborateur. Le suivi des temps par collaborateur est un critère clé dans le diagnostic des procédures. Il permet de prendre connaissance des méthodes appliquées : connaissance des temps facturables et non facturables, des temps par dossier et par collaborateur. -

gestion de la rentabilité par personne : l'existence d'un tel critère de mesure au sein du cabinet est une garantie de bonne gestion des ressources humaines et des procédures.

-

incidence sur l'appréciation du « cut-off » : le suivi précis du temps passé est le seul critère fiable d'appréciation des honoraires facturés d'avance ou non encore facturés, indépendamment de l'état général d'avancement des dossiers.

Cet examen des méthodes et procédures est naturellement indissociable de l'analyse des ressources humaines, véritable valeur ajoutée du cabinet en tant que fournisseur de services

2.6.1.3 Les ressources humaines ¾ Connaissance générale La réussite d'un rachat de clientèle passe obligatoirement par celle de la reprise et du nouveau « management » du personnel. Il est donc essentiel d'avoir une connaissance approfondie du potentiel humain existant. •

Le tableau de bord social du cabinet Le tableau de bord social peut contenir les données suivantes : la nature de l'effectif (experts comptables, stagiaires 1ère -2ème -3ème année, cadres, comptables, juristes, informaticiens,...), le nom de chacun, l'antériorité, la formation et le niveau de responsabilité, notamment. Correctement renseigné, le tableau de bord social doit permettre de juger de l'organigramme hiérarchique et fonctionnel au sein du cabinet, si possible affecté des critères de niveaux propres à la convention collective des experts comptables.

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La représentation du personnel

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Pour les cabinets de taille moyenne et grande, les représentants du personnel doivent être entendus attentivement, notamment sur d'éventuelles revendications latentes. •

Nature des contrats de travail (C.D.D., apprentissage, intéressement...) La nature des contrats de travail est également un critère important d'appréciation de l'effectif existant et de son évolution : C.D.I., C.D.D., apprentissage, alternance, ... autant de types de contrats dont les conséquences sur la gestion du personnel après rachat et l'organigramme hiérarchique sont très différentes. Il est indispensable d'en mesurer la portée exacte.

•

Les litiges en cours Comme dans toute entreprise, des litiges sociaux peuvent exister ou être latents. Pour les litiges existants, leur recensement et leur évaluation sont relativement aisés, pour autant qu'il en soit fait un examen exhaustif. Pour les litiges latents, seuls une prise de connaissance individuelle de chaque membre du personnel, indispensable à toute perspective de rachat, permet d'en apprécier la teneur.

•

Politique d'intéressement, plans d'épargne entreprise Plus marginale, les politiques d'intéressement ou de participation progressive au capital peuvent avoir été négociées avec certains collaborateurs. Connaître l'existence et la nature de telles conventions paraît indispensable puisqu'elles lient le successeur.

•

Les plans de formation : la mise à jour des connaissances techniques L'existence de la documentation technique de base et plus encore sa richesse et sa diversité sont des critères d'appréciation, certes relatifs, du niveau général des connaissances au sein du cabinet. Par ailleurs, au-delà des contrats d'apprentissage ou de formation en alternance, le cabinet même de petite taille, peut avoir mis en place une politique de formation interne continue, rigoureuse ou non, mais assurant la maîtrise de la mise à jour régulière des connaissances. Le suivi et à plus forte raison la qualité de telles procédures dynamise la notion de valeur ajoutée produite par l'effectif. Cette appréciation générale est préalable à l'entretien individuel que doit diligenter le cessionnaire avec chacun des membres du personnel.

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¾ Connaissance individuelle A l'occasion de ces entretiens individuels, l'acquéreur potentiel doit vérifier les compétences respectives de chacun en fonction du tableau de bord social et de l'organigramme hiérarchique ainsi que l'adéquation des tâches qui leur sont confiées avec leurs prédispositions techniques. L'entretien individuel doit également permettre au cessionnaire de faire comprendre clairement à ses interlocuteurs que la réussite de la reprise est subordonnée à leur adhésion à la démarche qu'il entreprend ; celle-ci conditionne la pérennité du cabinet et leur propre avenir professionnel •

Curriculum vitae des collaborateurs L'expérience acquise par chacun est tout aussi essentielle pour l'acquéreur que leurs diplômes et autres formations professionnelles ; cette consistance même de l'effectif et les perspectives d'évolution de carrières inhérentes doivent être prises en compte dans le calcul prévisionnel à moyen terme du successeur. Pour se forger une opinion objective, une fiche descriptive individuelle peut être remise au cessionnaire avant les entretiens.

•

Existence d'avantages particuliers L'existence d'avantages particuliers accordés aux salariés ou leurs particularités, telles notamment qu'un lien de parenté avec un client important ou avec le cédant, sont de nature à engendrer une reconsidération de la négociation générale elle -même. Par ailleurs, l'existence même de contrats de travail et de clauses de non-concurrence usuelles dans la profession, sont à vérifier de manière rigoureuse.

•

Lien entre méthode de suivi des temps et rentabilités individuelles Les collaborateurs de certains cabinets sont en compétition sur la notion subjective de rentabilité individuelle. Les résultats de tels jugements de valeur doivent être appréciés avec l'objectivité d'un dirigeant, intégrant la notion de nature de dossiers spécifiques, de méthodes de suivi des temps passés, de compétences respectives et d'antériorité au sein du cabinet. La bonne appréciation des ressources humaines nécessite une connaissance individuelle des hommes mais l'effectif doit être évalué dans son ensemble.

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Antériorité des dossiers par collaborateur. Le jugement de valeur sur la bonne ou mauvaise gestion du personnel passe par l'étude de l'antériorité des dossiers par collaborateur. L'avantage évident d'une grande antériorité semble être l'expérience et la bonne connaissance technique du dossier, en revanche l'inconvénient majeur pour le cessionnaire est le lien intuitu personae créé avec le client et le risque d'érosion de clientèle afférente en cas de départ de tels collaborateurs. Cette phase de pré-négociation que représente le diagnostic préalable à la fois de la clientèle, de l'organisation et des ressources humaines, doit permettre à l'acquéreur de se forger une opinion précise sur l'ensemble des éléments constitutifs de la valeur du cabinet cible. Ces éléments appréciés, reste à valoriser la clientèle à reprendre et à considérer l'offre.

2.6.1.4 Les outils de production ¾ L’informatique Cette partie est en cours d’élaboration. ¾ Documentation Cette partie est en cours d’élaboration

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2.6.2 La valorisation

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2.6.2.1 Généralités sur les méthodes usuelles ¾ En matière de rachat de clientèle libérale Les méthodes de valorisation sont différentes selon que l'acquéreur procède à l'achat d'un droit de présentation ou de droits sociaux. Lorsqu'il est procédé à l'achat d'un droit de présentation, la rentabilité intrinsèque, définie usuellement comme le résultat avant impôt et avant rémunération de l'expert comptable cédant, est prise en compte. Lorsqu'il est procédé à une cession de parts ou d'actions de sociétés, la situation nette à la date de la transmission est également prise en compte comme critère de référence. La rentabilité, comprise en moyenne dans une fourchette de 25 à 40 % du chiffre d'affaires, est généralement inversement proportionnelle à la taille des cabinets et ne constitue qu'un facteur d'appréciation, voire de comparaison. Les négociations s'effectuent le plus souvent dans une fourchette de 0,8 à 1,2 fois le dernier chiffre d'affaires hors taxes réalisé. ¾ Propres à la profession comptable L'activité d'expert comptable génère des encours importants, des travaux facturés d'avance et un besoin en fonds de roulement plus ou moins élevé selon la taille des cabinets. La récurrence de nombreuses missions implique que les variations en volume de chiffre d'affaires pour une clientèle stable ne signifient pas toujours une amélioration de la rentabilité par dossier ; la récurrence des travaux entraîne une souplesse organisationnelle permettant de pallier certaines carences de rentabilité intrinsèques. Le « cut-off » des honoraires et de l'avancement des travaux pour la valorisation du chiffre d'affaires et de la situation des dossiers à la date de la reprise est particulièrement délicat à apprécier. A la différence des missions ponctuelles de l'expert comptable, les missions récurrentes sont des contrats à exécution successive, qui ont débuté avant la négociation sur la valeur de la clientèle et ne sont pas encore terminés, le décalage entre les travaux réalisés et la facturation d'honoraires émise étant plus important encore en cas de forfaitisation.

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2.6.2.2 Le « cut-off » (principe d'indépendance des exercices)

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¾ Les outils indispensables à son appréciation Le « cut-off » est évidemment plus aisé à apprécier pour le cédant qu'au travers des seules informations dont dispose le cessionnaire, membre encore extérieur au cabinet. Néanmoins, grâce au diagnostic de la clientèle, de l'organisation et des ressources humaines préalablement effectué, l'acquéreur doit pouvoir disposer d'un suivi des temps passés suffisamment précis pour apprécier l'état d'avancement des travaux. En particulier pour les missions comptables récurrentes de révision et d'établissement de comptes annuels, un bilan terminé ou une situation intermédiaire adressée au client permettent de disposer de critères de référence utiles. Il importe en tout état de cause que les travaux facturés d'avance ne restent pas une charge pour l'acquéreur sans contrepartie. A contrario, l'acquéreur doit prendre en compte les travaux réalisés par le cédant et non encore facturés. Par ailleurs, le « cut-off » sur les honoraires facturés trimestriellement peut très aisément être calculé et valorisé à la date prévue pour la transmission, en cas de cession de droits sociaux, la comptabilité d'engagements et le principe de l'indépendance des exercices devant être respectés dans l'hypothèse de l'établissement d'une situation à la date de la transmission.

¾ Valorisation du « cut-off » et conséquence sur le prix La valorisation du « cut-off » ainsi effectuée au moyen des critères décrits cidessus, la négociation doit privilégier l'état des engagements réciproques à la date de la transmission. Les honoraires facturés d'avance par le cédant engagent le cessionnaire à réaliser des travaux sans contrepartie ultérieure. Cet engagement a un prix, celui des honoraires correspondants, qui devront donc être déduits de la base de calcul. A l'inverse, la valeur de la clientèle, dont le chiffre d'affaires correspondant est le critère principal d'évaluation, doit être révisé du montant des honoraires à facturer sur des travaux déjà réalisés par le cédant et déterminés sur la base des temps passés et de l'avancement matérialisé des dossiers.

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2.6.2.3 Les limites des critères classiques de valorisation

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¾ Le chiffre d'affaires et la valeur de rendement La valeur patrimoniale d'un cabinet suppose la valorisation du droit de présentation à la clientèle et les aménagements physiques afférents, le droit au bail, etc..., déduction faite des éléments objectifs de moins value. Dans cette approche, un pourcentage du chiffre d'affaires doit être arrêté. Celui-ci est habituellement fixé dans une fourchette de 80 à 120 %. Néanmoins, cette solution présente un écueil d'objectivité : la constance des taux utilisés, en principe fonction des observations du marché, s'oppose précisément à la nature même d'un marché fluctuant en fonction de la conjoncture. En effet, à un chiffre d'affaires donné correspond une rentabilité intrinsèque spécifique, fonction des ressources humaines, de l'organisation interne et de la clientèle du cabinet. Seule la valeur de rendement permet à la fois de rendre compte des disparités dans les conditions d'exercice et de pallier l'absence d'objectivité économique du marché des cessions. Mais ici encore, la valeur de rendement d'un cabinet peut être calculée différemment selon que l'on se place du point de vue du banquier ou du cessionnaire. La notion du juste prix payé pour l'outil de travail dépend des remboursements de l'emprunt nécessaire à son acquisition (ou du rendement des capitaux investis s'ils sont personnels) et du niveau de vie espéré après rachat. La valorisation du droit de présentation échappe donc aux règles d'usage dans les évaluations d'entreprises et doit prendre en compte les particularités de la profession. ¾ La prise en considération des particularités de la profession •

La réalité des transactions entre experts-comptables D'une manière générale, et bien que ces pratiques ne soient pas fondées sur une véritable logique économique, au vu des expériences portées à la connaissance des professionnels, les tendances du marché depuis de nombreuses années sont essentiellement axées sur un pourcentage de chiffre d'affaires. Loin de faire l'unanimité, y compris auprès des organismes chargés de financer ces acquisitions, cette réalité s'impose néanmoins aux professionnels candidats potentiels au rachat de clientèles. Par ailleurs, au-delà de toute étude approfondie et de tout diagnostic opérationnel, la loi de l'offre et de la demande s'impose à l'acquéreur qui se voit opposé le pouvoir de négociation quasi exclusif du vendeur.

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La notion de bénéfice reconstitué Par opposition précisément à la loi de l'offre et de la demande, le pouvoir de négociation (très relatif) du cessionnaire doit reposer sur le calcul qu'il fait du rendement possible du cabinet après rachat. Ce dernier est déterminé à partir d'un bénéfice reconstitué, c'est à dire un bénéfice théorique déterminé après réintégration des frais généraux indirects et propres au cédant, notamment ses charges sociales. Ce résultat doit être apprécié au regard de la charge de remboursement de l'emprunt (recours au crédit ou non, les capitaux personnels méritant d'être eux aussi rémunérés) et de la charge fiscale liée à l'imposition des revenus destinés à financer son acquisition.

•

Place du contrat de présentation dans la négociation Quel que soit le mode de valorisation retenu par les deux parties, la valeur incorporelle du droit de présentation prime sur tous les autres actifs du cabinet. Le cédant étant rarement propriétaire des locaux, à côté du droit de présentation, se trouve à une place souvent marginale, le droit au bail, les biens corporels et les autres contrats en cours. En effet, en matière de bail c'est le plus souvent le régime des baux professionnels qui prévaut, ne conférant ni droit au renouvellement ni plafonnement de loyer. En pratique, le bail prend une très faible part dans la valorisation du cabinet. Quant aux autres actifs, matériels et aménagements divers, ils ne confèrent au professionnel libéral qu'une faible valeur ajoutée ; toutefois, si un investissement important à venir, dans le domaine informatique par exemple, conditionnant la pérennité des missions en cours était valorisable, celui- ci entrerait logiquement dans la négociation. Le droit de présentation constitue donc l'élément fondamental de la négociation sur le prix et les conditions d'une transmission de cabinet, s'agissant de la rémunération du cédant pour la présentation de son successeur à ses clients, en quelque sorte la transmission de l'intuitu personae.

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2.6.3 Présentation de clientèle : comment s’y prendre ? Sur la base du diagnostic préalablement réalisé, certains critères d'appréciation méritent une attention particulière ou une vigilance accrue, afin d'éviter des écueils majeurs compromettant la réussite de la transmission.

2.6.3.1 Les risques à identifier et les pièges à éviter ¾ Les méthodes de travail •

Conformité des méthodes de travail avec les normes de la profession De façon très pragmatique, il convient de vérifier la conformité des méthodes de travail aux normes de la profession au niveau : - de l'existence des lettres de mission, de leur contenu et du tableau de répartition des tâches client/cabinet ; - de la qualité des dossiers de révision et leur utilisation possible devant les tribunaux en cas de mise en cause ; - du suivi des temps passés par dossier et de leur correcte adéquation avec la facturation, ainsi que leur exploitation en cas de litige sur le montant des honoraires ; - des procédures de supervision systématique de tous les dossiers du cabinet ; - des procédures de sauvegarde informatique (méthodes et archivage des sauvegardes). Loin d'être exhaustif, ce contrôle des procédures représente une étape essentielle. Dans l'hypothèse d'un constat de non-respect des normes, il convient d'envisager d'y remédier en évaluant les conséquences sur la rentabilité du cabinet et la pérennité des relations avec la clientèle.

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Conformité des travaux avec les règles professionnelles Il ne s'agit pas seulement de contrôler la bonne application des normes, encore faut-il s'assurer que le cabinet n'est pas en infraction au plan des règles déontologiques.

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Couverture d'illégaux Des cas d'espèce ont déjà démontré que la cession du droit de présentation peut cacher des risques latents liés à la couverture d'individus exerçant la profession sans titre. Rarement gratuits, ces services doivent être identifiés par une étude très rigoureuse de la facturation et la consultation de tous les dossiers dont dispose le cabinet.

ƒ

Périmètre du droit La nature même des missions peut être sujette à controverse déontologique. Il convient notamment de vérifier que le cabinet n'exerce pas de missions contraires à l'article 22 de l'ordonnance de 1945 et que toutes les missions d'ordre juridique accomplies au sein du cabinet le sont à titre accessoire aux missions comptables principales. Par ailleurs, ces travaux doivent être prévus dans les lettres de mission, sauf interventions ponctuelles.

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Publicité Plus aisé à contrôler, le recours régulier à des formes diverses de publicité directe ou indirecte peut être source de conflits avec les instances ordinales et les confrères, ce qui laisserait présager une transmission dans des conditions défavorables.

ƒ

Absence de confraternité et litiges afférents Les litiges opposant le cédant aux confrères sont très pernicieux, même si l’intuitu personae lié au droit de présentation implique une application différente des règles professionnelles après la transmission. Les conflits peuvent être nés de détournements de clientèle de collaborateurs, de reprises de dossiers sans respect des devoirs de confraternité inhérents, etc., mais ne sont identifiables que par l'information que doit rechercher l'acquéreur sur le cabinet.

¾ La mobilité géographique Le diagnostic d'implantation géographique, comme la simple volonté du cessionnaire, peut nécessiter un transfert physique du cabinet racheté ; dans ce cas, l'objectif d'économies d'échelle ou de meilleure rentabilité immédiates ne doit pas primer sur la nécessité de stabilité vis-à-vis de la clientèle. Si le déplacement est néanmoins inévitable, la qualité des relations périodiques avec les clients, essentiellement de tenue, doit être à tout prix préservée, au besoin par des aménagements organisationnels.

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¾ L'analyse des contrats d'assurance en cours Tout acquéreur potentiel se doit de vérifier que l'ensemble des prestations proposées aux clients est couvert par le contrat d'assurance souscrit par le cédant. Il s'agit en particulier des missions connexes et spécifiques et celles liées aux risques informatiques (perte de fichiers informatiques, absence de sauvegarde, vol du matériel, reconstitution de fichiers comptables...). ¾ Analyse et prospection relatives au bail professionnel Le régime légal du bail professionnel est à bien considérer avant toute négociation. Plus la durée de location restant à courir est faible, moins le droit au bail a de valeur puisque le successeur risque de se voir imposer à court terme un nouveau loyer fortement majoré. Le risque ultime étant de devoir même quitter les lieux, dans certains cas, il est recommandé de négocier concomitamment à la cession un nouveau bail d'une durée minimale de six ans. Si le contrat de cession prévoit la poursuite du bail par le cessionnaire, ce changement doit être signifié au propriétaire au risque de voir ce dernier rompre le bail pour vice de procédure. Par ailleurs, pour toute installation dans une ville de plus de 10 000 habitants impliquant un changement d'affectation du local, le successeur devant recueillir personnellement l'autorisation administrative de poursuite de l'activité professionnelle dans les locaux, il convient de faire figurer au contrat cette autorisation comme condition suspensive de la cession du cabinet (conf. étude relative au local professionnel). Dans l'hypothèse où le cédant est propriétaire des locaux, les conditions du bail sont à prendre en compte dans la négociation globale. ¾ Situation postérieure à la transmission de clientèle La situation est tout à fait différente selon que le cédant cesse ou poursuit son activité d'expert-comptable après la transmission. •

Hypothèse de cessation ou de poursuite d'activité du cédant ƒ

Analyse des différentes conséquences y afférant Il est évident que pour le cessionnaire le cas de figure idéal est la cessation d'activité du cédant ; dans ce cas, ce dernier s'implique plus aisément dans l'accompagnement de la transmission des dossiers et dans la présentation physique du successeur à la clientèle.

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242 Dans le cas contraire, deux écueils guettent le cessionnaire : le départ des clients une fois les délais prévus écoulés et l'acquisition de clients difficiles.

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ƒ

Incidences sur le contenu du contrat de présentation ÎL'indemnité conventionnelle de non-rétablissement Dans le cas de poursuite d'activité du cédant, le contrat de présentation prévoit une clause d'« interdiction de se rétablir », délimitée dans le temps et l'espace afin de se prémunir contre tout risque de détournement de la clientèle cédée. En cas de conflit ultérieur, la jurisprudence sanctionnera le manquement contractuel du cédant ou, en cas de non insertion d'une telle clause au contrat de présentation, la concurrence déloyale du cédant par emploi de procédés illicites. La contrepartie de l'engagement pris par le vendeur se matérialise par une indemnité d'interdiction d'exercer payée par le cessionnaire, à la triple condition d'effectivement présenter le successeur aux clients, d'assister ce dernier efficacement auprès de la clientèle et de renoncer à tout acte de concurrence. ÎLa durée de l'exercice en commun La validité du contrat de présentation suppose l'obligation inhérente du cédant de présenter rapidement les clients à son successeur. Plus la présentation est rapide (et non de courte durée) plus vite le cessionnaire peut se forger une opinion sur le degré de défection possible des clients pris individuellement et ainsi mettre en jeu la garantie dans les meilleurs délais. Néanmoins, une des difficultés majeures est de négocier ou définir la juste durée d'exercice en commun avec le cédant, afin que ce dernier transmette les dossiers dans les meilleures conditions.

•

La clause de non-concurrence Les clauses de non-concurrence doivent être vérifiées dans les contrats de travail des collaborateurs repris, bien évidemment. Par ailleurs, vis-à-vis du cédant, le cessionnaire doit veiller à ce qu'aucune concurrence ne soit exercée à son encontre pendant l'assistance à la transmission des dossiers. Il doit en outre savoir que la clause de nonconcurrence signée par tout membre de l'Ordre au profit d'un confrère, à l'occasion d'une cession du droit de présentation, doit être, sauf clause contraire, présumée comprise dans les droits transmis au cessionnaire ; il lui appartiendra d'en tenir compte lorsqu'il procédera à son tour à la cession de sa clientèle.

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¾ Particularités liées aux contrats de travail des collaborateurs de haut niveau

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Le transfert des contrats de travail des collaborateurs est réglementé ; les rémunérations, primes d'ancienneté et autres avantages (préalablement recensés) s'imposent au successeur. C'est lui qui supporte également le poids de leur licenciement si c'est une des conditions de la négociation. Toutefois, de nombreux spécialistes (la jurisprudence ne se serait pas encore prononcée sur cette question) estiment que ces contraintes ne s'appliquent pas à un collaborateur de haut niveau tel qu'un expert comptable salarié, en raison de l'intuitu personae caractérisant le lien de subordination avec l'ancien employeur. Cette considération doit être très sérieusement prise en compte par le successeur. ¾ Appartenance du cabinet cible à un syndicat et conséquences sur l'applicabilité de certaines dispositions particulières de la convention collective des experts comptables L'obligation de non-concurrence du salarié en cours de contrat est fondamentale pour le successeur. La convention collective nationale du personnel des cabinets d'experts comptables prévoit l'interdiction d'effectuer tout travail (rémunéré ou non) en dehors des travaux confiés au sein du cabinet. Or, ce point de la convention collective n'ayant pas fait l'objet d'une mesure d'extension, il n'est applicable de droit qu'aux cabinets adhérents des syndicats signataires de la convention. Dans ce cas, le cessionnaire doit donc bien vérifier systématiquement l'insertion de ces dispositions dans les contrats de travail. ¾ Problèmes spécifiques liés à l'archivage des dossiers transmis La tendance étant à l'externalisation et la sous-traitance de l'archivage, dans les cabinets de toutes tailles, le cessionnaire doit porter une attention particulière à ce sujet. Un archivage interne et d'une antériorité importante dans le suivi des dossiers apporte une garantie de pérennité et de confiance plus significative sur la qualité de la transmission et de ses conséquences éventuelles qu'un archivage sous-traité, dont l'observation physique sera plus délicate et aléatoire. L'archivage des dossiers est souvent tout aussi révélateur que la tenue des dossiers eux-mêmes. Les conditions de la présentation réunies, il convient de rappeler très brièvement les modalités juridiques de reprise de cabinet.

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2.6.3.2 Modalités juridiques de reprise de cabinet

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¾ Plusieurs cas possibles Dans l'hypothèse d'une reprise de cabinet individuel exerçant sous le régime fiscal des B.N.C. et désireux de se retirer de la profession, les modalités juridiques tiennent essentiellement dans la teneur du contrat de présentation et des clauses à y insérer pour garantir équitablement les droits et obligations de chacune des parties. Dans tous les autres cas de figure, le processus de transmission peut être plus complexe. •

Reprise de cabinet et poursuite d'activité du cédant Dans le cas d'une poursuite d'activité du cédant, la clause de nonrétablissement régissant la non-concurrence entre les deux parties est indispensable et doit être limitée dans le temps et l'espace pour être licite ; elle donne lieu au paiement d'une indemnité compensatrice de la part du cessionnaire

•

Intégration à un cabinet et exploitation en commun Si l'acquéreur négocie son entrée dans un groupe de professionnels, plusieurs hypothèses sont à envisager : - le groupe convoité n'est en réalité qu'une juxtaposition de cabinets individuels n'ayant en commun que les moyens d'exploitation ; dans ce cas, les modalités juridiques sont celles de la cession classique du droit de présentation par chacun des associés ; - le groupe convoité est un ensemble de professionnels exerçant en commun la profession, S.A., S.A.R.L.; dans ce cas c'est la société qui est propriétaire de tous les actifs du cabinet, y compris le droit de présentation à la clientèle. Les experts comptables ne détiennent que des parts ou actions qui feront l'objet de la cession.

•

Cession de droits sociaux Les modalités de cession des droits sociaux sont connues des membres de l'Ordre et ne diffèrent pas, dans leur principe, de la prise de participation dans le capital d'une personne morale inscrite. En particulier, le cessionnaire doit contrôler lui-même trois aspects majeurs en matière de transmission des parts sociales : l'agrément des nouveaux associés (1), la dispersion des actifs (2) et la prise en charge du passif (3). 1.

en effet, le droit de regard des associés en place sur l'entrée d'un nouveau venu caractérise les sociétés de professionnels libéraux. Cette contrainte se pose à l'acquéreur à l'entrée comme il se posera à la sortie.

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2. quant à la dispersion des actifs, l'acquéreur doit vérifier notamment que le droit au bail mis à la disposition de la société n'est pas la propriété d'un associé ou que les murs n'appartiennent pas à une S.C.I. grâce à laquelle les anciens associés prélèveraient un loyer largement supérieur à la véritable valeur locative. 3. lorsque le cessionnaire négocie des parts, il acquiert une partie de l'actif et du passif ; la valeur des parts est déterminée par la différence entre l'actif comprenant essentiellement la clientèle et le passif social comprenant entre autres éléments les comptes courants d'associés, contrairement à l'usage en matière de transmission de cabinets individuels qui veut que le cédant rembourse lui-même son endettement professionnel. La vigilance de l'acquéreur se portera sur l'analyse comptable et financière du passif : l'analyse comptable est mathématique et permet de retrancher à l'actif l'évaluation faite du passif, l'approche financière intégrant la notion d'exigibilité du passif social, laquelle influencera le rythme des propres remboursements du cessionnaire et ses perspectives de revenus à court terme. ¾ Les aspects fiscaux : résumé simplifié Le rappel des régimes fiscaux applicables en cas de transmission doit être ici donné de manière tout à fait synthétique, en raison de la connaissance générale de cette matière par tout membre de l'Ordre. •

Droits de mutation - sur la clientèle individuelle : le réalisme du fisc, qui s'embarrasse rarement de considérations déontologiques, conduit à la taxation des transmissions de clientèles civiles comme celles des fonds de commerce : application du barème progressif par tranche. Les droits sont calculés sur le prix, augmenté des charges supportées par l'acquéreur, ou sur la valeur vénale réelle du bien transmis si elle est supérieure. - sur les droits sociaux : soumission aux droits d'enregistrement à la charge de l'acquéreur : 1 % plafonné à 20 000 F par mutation pour les cessions d'actions et titres assimilés, 4,80 % pour les cessions de parts sociales. Lorsqu'elle intervient dans les trois ans suivant la réalisation définitive de l'apport, la cession de parts d'une société non soumise à l'I.S. relève du droit de vente correspondant à la nature des biens apportés : droits de vente sur fonds de commerce.

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Plus-value Le régime d'imposition dépend du statut fiscal du vendeur :

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Vendeur soumis à l'IS Î régime d'imposition au taux de droit commun Vendeur non soumis à l’IS Î voir tableau suivant : Cession de clientèle individuelle Cas Imposition d'exonération - Régime des plus- Recette < à values 250 000 € pour * Court T. : < 2 ans les activités de * Long T. : > 2 ans vente de marchandises et 90 000 € pour les activités de prestation de services 9

Cession de droits sociaux La société relève de La société l'I.S. relève de l'I.R. Taxation au taux de 16 - Régime des % (+10 % CSG et plus-values CRDS incluses) dès professionnelles lors que le montant annuel des cessions exèdent le seuil de 150 000 €

¾ Les précautions préalables à prendre par le cessionnaire Indépendamment de la connaissance acquise du cabinet convoité et des régimes fiscaux applicables à la transmission envisagée, certaines précautions ou renseignements sont à prendre par le cessionnaire. •

Le régime et la situation matrimoniale du cédant Dans l'hypothèse où le cédant est marié sous le régime légal, la valeur patrimoniale du cabinet acquis ou créé pendant le mariage est un bien commun, même si le droit de présentation de la clientèle et le titre sont personnels au cédant diplômé. De ce fait, le prix de cession tombe dans la communauté et revient par moitié aux deux époux en cas de divorce (en cours ou ultérieur). Le conjoint du cédant peut donc intervenir dans la négociation sur le prix voire intenter une action en rescision pour lésion du contrat, postérieurement à sa signature, s'il estimait avoir été lésé dans l'opération.

•

Situation juridique du cabinet vis-à-vis de l'Ordre Un cas d'espèce tout à fait particulier peut se présenter : en cas de décès d'un membre de l'ordre dirigeant, un professionnel est désigné par le

9

Un mécanisme d’éxonération partiel a été institué par la loi « Agir pour l’initiative économique » lorsque les recettes n’exèdent pas 350 000 € pour les activités de vente de marchandises et 126 000 € pour les activités de prestation de services.

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Conseil régional pour administrer provisoirement le cabinet. Il convient donc de rechercher si l'interlocuteur du cessionnaire est le véritable propriétaire du cabinet ou un administrateur provisoire, le droit de présentation appartenant dans ce cas aux seuls ayants droit du défunt (l'Ordre déconseille à l'administrateur provisoire de se porter acquéreur du droit de présentation). Par ailleurs, même si la doctrine et la jurisprudence considèrent le nantissement d'une clientèle civile comme non juridiquement valable, il convient néanmoins de rechercher si quelque établissement de crédit peu scrupuleux aurait ou non inscrit une sûreté sur cette clientèle. •

Dispositions statutaires du cabinet exploité en société Dans l'hypothèse du rachat d'actions ou de parts sociales d'un cabinet exploité sous une forme sociale, les statuts ou un pacte distinct peuvent prévoir un droit de préemption ou de sortie en commun entre associés. Le droit de présentation pourrait ainsi être entaché de nullité en cas de violation d'une disposition particulière des conventions existant entre anciens associés.

•

Dispositions de l'article 1683 du C.G.I. Les dispositions de l'article 1683 du C.G.I. rendent l'acquéreur solidaire pendant trois mois du paiement de l'impôt que le cédant pourrait devoir à l'administration fiscale. Aussi, par prudence, il doit être recommandé à tout cessionnaire d'adjoindre à la convention -type de présentation de clientèle une clause prévoyant la consignation de l'indemnité chez un séquestre ou tout autre moyen, permettant de couvrir la responsabilité solidaire de l'acquéreur et ainsi le prémunir vis-à-vis des dispositions de l'article 1683 du C.G.I.

¾ Les options juridiques et fiscales possibles La négociation portant sur la cession du droit de présentation passe inévitablement par des choix à faire sur les différentes opportunités juridiques en vigueur, pour le vendeur comme pour l'acquéreur, selon les aspirations de chacun. Il convient ici de ne rappeler que les dispositions nouvelles admises par les instances ordinales. •

Pour l'acquéreur Pour de simples raisons fiscales liées notamment à la déductibilité des intérêts de l'emprunt (lorsqu'elle est possible), un expert comptable cessionnaire peut désormais créer un holding, c'est-à-dire une société ayant pour objet exclusif la détention de parts ou d'actions d'une société d'expertise comptable. Le capital de cet holding doit néanmoins être

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détenu pour les trois quarts par des experts-comptables (y compris les droits de vote) et la société doit être elle-même inscrite au tableau de l'Ordre (sous le nom de « société de participation d'expertise comptable »). Le capital de la société cible devant lui-même être détenu à 75 % au moins par des experts comptables, le holding doit détenir 100% de sa filiale si elle même n’est détenue qu’à 75% par des experts-comptables. •

Pour le vendeur Du point de vue du vendeur, le meilleur choix financier et patrimonial est de transmettre son cabinet en cours de carrière, lorsque la valeur est optimale. Si le cédant n’a ni l’envie ni l’opportunité de se réinstaller ou de se reconvertir, il peut décider de s’associer. La transmission progressive est une des meilleures solutions pour patrimonialiser le cabinet : restant en place, il peut faciliter progressivement le report de confiance de la clientèle sur ses associés et ainsi valoriser son droit de présentation tout en disposant, accessoirement, d'argent frais. Pour mettre en oeuvre cette stratégie, les sociétés à forme commerciale peuvent être des outils juridiques précieux : elles permettent au cédant de vendre son cabinet à une société dont il reste l'un des associés jusqu'à la fin de sa carrière et donc de rester lui-même en place ; le cédant peut même vendre une moitié de son cabinet à un confrère et l'autre moitié à lui-même, sous couvert de la société qui emprunte à cet effet. Au-delà du coût fiscal de l'opération (imposition immédiate des plus-values et droits d'enregistrement sur le montant de la vente à soimême), la déductibilité des intérêts (dans les limites fiscalement admises) et la possibilité de solder des crédits personnels grâce à cet apport d'argent frais peuvent constituer une opportunité intéressante pour le cédant.

¾ Les garanties •

Nature des garanties Deux types de garantie essentielle sont à considérer par l'acquéreur, la garantie de chiffre d'affaires et la garantie de passif, cette dernière ne trouvant matière qu'en cas de cession de droits sociaux. ƒ

Garantie sur le chiffre d'affaires Très difficile et délicate à négocier, cette garantie est néanmoins fondamentale pour l'acquéreur puisqu'elle conditionne la substance même de la clientèle objet du contrat. Un seuil peut être déterminé pour sa mise en jeu et le prix négocié dans la cession du droit de présentation peut être fixé à un montant seulement provisoire, pour

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249 être définitivement arrêté au terme de cette garantie. Un avantage fiscal peut être également recherché, par la signature d'une clause suspensive de révision du prix.

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ƒ

Garantie d'actif et de passif en cas de cession de droits sociaux Rarement utilisée dans les transmissions de cabinets individuels, en raison de l'usage qui veut que le cédant rembourse lui-même son endettement professionnel et de l'absence de comptabilité d'engagements, la garantie d'actif et de passif est recommandée en cas de cession de droits sociaux. En premier lieu, elle permet à l'acquéreur d'identifier très précisément l'actif et le passif repris, objets descriptifs de la garantie. En second lieu, elle permet d'apprécier le degré d'exigibilité du passif, notion influençant les propres capacités du cessionnaire à faire face aux engagements pris pour financer l'opération. Enfin, elle doit contribuer à assainir la relation de confiance instaurée entre les parties sur les droits et obligations respectifs de chacune, le cessionnaire devant avoir préalablement fait intervenir un tiers pour contrôler la situation comptable servant de référence à la négociation.

•

Période et mise en jeu des garanties La garantie de chiffre d'affaires court généralement sur un délai d'un an, contre trois ans pour la garantie d'actif et de passif. Selon les conditions de financement, leur mise en jeu sera différente et plus ou moins délicate : dans le cas d'un crédit-vendeur, le cédant peut déduire du prix les pertes subies, en application des dispositions du contrat de présentation de clientèle. Le cédant aura à cet égard souvent une question de fond à résoudre, c'est à dire choisir entre le crédit-vendeur et la réduction dès l'origine du prix demandé. Toutes ces questions et ces choix doivent nécessairement être arbitrés par vous-même et / ou des spécialistes.

¾ Le recours indispensable à des spécialistes et à des confrères Il convient de rappeler que toute convention relative à la présentation d'un successeur à la clientèle doit être déposée au Conseil régional intéressé dans les trente jours suivant sa signature ou son entrée en application. Nul doute que le contrat-type de présentation de clientèle sera amené à s'étoffer dans un avenir proche pour tenir compte de l'évolution des multiples options possibles et des différentes méthodes d'application. A disposition au C.R.O de Paris Ile-de-France et sur son site Internet :

www.oec-paris.fr

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2.6.4 Cas pratique : exemple d’évaluation d’un cabinet d’expertise comptable

E x e m p le d ’é v a lu a t io n d ’ u n c a b in e t d ’ e x p e r t is e - c o m p t a b le H o n o r a ir e s d u c a b in e t : 6 0 0 0 0 0 € A u d it q u a lita tif p ré a la b le , d o n t il re s s o rt :

Ö •

• A c tiv ité R é v is io n /te n u e = 6 0 % d u C A s o it 3 6 0 K € A c tiv ité C o n s e il « in tu itu p e rs o n a e » = 4 0 % d u C A s o it 2 4 0 K €

V A L E U R P A T R IM O N IA L E Ö A p p ro c h e c o m p a ra tiv e : - 360 K € x 100 % = 360 K € - 240 K € x 50 % = 120 K€ S o it 4 8 0 K € = 8 0 % d e s h o n o r a ir e s a c t u e ls VALEUR DE RENDEM ENT M é th o d e fo n d é e s u r l’o p p o rtu n ité d ’e m p ru n t (v o ir c a lc u l) : 4 4 1 K € s o it 7 4 % d e s h o n o r a ir e s a c t u e ls Ö

C alc ul d e la vale ur de re n de m e nt H on oraires bru ts : 480 000 € (3 149 000 F) effectivem en t tran sm is R en tabilité reco ns tituée : 192 000 € (40 %) (1 259 000 F)

Flux disp onible : 192 000 - 75 0 00 = 117 00 0 € (767 000 F) pour rem bo ursem ent et im pôt sur capital

V aleur de ren dem en t :

441 000 € (2 893 000 F)

avant cotisations sociales

P rix du tra vail : 75 000 € (492 000 F) salaire brut équivalent pour le m êm e diplôm e

P rix des capitau x : 17 € par a n annuité (intérêt et capital) d’un em prunt de 100 € sur 7 ans

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117 000 - 12 000

441 000 x

17%

= 75 000 €

(492 000 F)

po ur l’em prunt do nt intérêts : 12 000 € (79 000 F)

+

x

40% = 42 000 €

(275 000 F)

p our l’im pôt sur cap ital

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2.6.5 Liste à titre indicatif des cabinets spécialisés dans la transmission de clientèle d’experts-comptables

BVF 170 RUE DE JAVEL 75015 – PARIS

TEL : 01 56 56 56 90

DOOG 12 RUE DE PORT MAHON 75002 – PARIS TEL : 01.47.42.26.11.

COMPTOIR DE TRANSACTIONS DES CABINETS 6 PLACE DE LA MADELEINE 75008 – PARIS TEL : 01.42.96.08.31.

PROFILS PARTNERS RUE DE LA BOETIE 75008 – PARIS TEL : 01 42.68.01.00.

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2.6.6 INTERFIMO : Financement d’acquisition et de reprise de cabinets d’expertise comptable - Société de Cautionnement Mutuel Fiche créée par Interfimo 1. Interfimo, partenaire de la profession comptable : •

Créé en 1969 par les syndicats des professions libérales, dont l’IFECUNCC et ECF qui siègent à son Conseil de Surveillance,

•

Partenaire du Conseil Supérieur de l’Ordre des Experts-Comptables et des Conseils Régionaux (dotation des prix aux meilleurs mémoires) et particulièrement du Conseil Régional Paris Ile – de - France, au profit des stagiaires experts-comptables

•

ASFOREF : prêt sur l’honneur pour le financement de leur projet de formation : Nouveaux dispositif DEC

2. Interfimo, financier des experts-comptables et de leurs clients professionnels libéraux : •

150 collaborateurs spécialisés, dans 28 bureaux régionaux, proposent aux experts-comptables et à leurs clients : -

•

des financements sur mesure, professionnels et privés des assurances spécifiques : responsabilité civile des mandataires sociaux, couvertures croisées entre associés des solutions d’épargne retraite et salariale

Un département spécialisé dans l’évaluation des clientèles civiles et la conduite de passage en SEL collabore à des missions d’ingénierie financière.

Interfimo 46 Boulevard La Tour-Maubourg – 75343 Paris Cedex 07 N° Azur : 0810 26 26 26 www.interfimo.fr

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PARTIE 3 3 EVALUATION D’ELEMENTS ISOLES....................................... 254 3.1 UNE MARQUE « Z » ................................................................................................ 254

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3.1.1 3.1.2

Eléments à examiner en vue de cette évaluation ...................................................... 254 Détermination de la valeur de la marque.................................................................... 257

3.2 UN DROIT AU BAIL ................................................................................................. 258 3.2.1 3.2.2

Définition du droit au bail ............................................................................................ 258 Détermination de la valeur du droit au bail ................................................................. 259

3.3 UN FONDS DE COMMERCE ................................................................................... 261 3.3.1 3.3.2 3.3.3 3.3.4

Définition du fonds de commerce .............................................................................. 261 Facteurs de valorisation.............................................................................................. 263 Les méthodes de valorisation..................................................................................... 264 Quelques conseils à l’acquéreur ................................................................................ 283

3.4 ACTIFS IMMOBILIERS ............................................................................................ 284 3.4.1 3.4.2 3.4.3 3.4.4 3.4.5 3.4.6 3.4.7 3.4.8 3.4.9

Présentation générale................................................................................................. 284 Différentes valeurs...................................................................................................... 285 Définition des surfaces ............................................................................................... 290 Méthodes d’évaluations .............................................................................................. 296 Typologie des revenus................................................................................................ 299 Taux de rendement et taux d’actualisation................................................................. 301 Rédaction des évaluations et rapports d’expertise – caractéristiques de l’expertise immobilière ................................................................................................................. 305 Principes d’établissement des rapports d’expertise ................................................... 308 Contenu des rapports d’expertise............................................................................... 309

3.5 FIXATION DE L’INDEMNITE D’EVICTION REFUS DE RENOUVELLEMENT DE BAIL COMMERCIAL AU TRIBUNAL DE GRANDE INSTANCE............................. 312 3.5.1 3.5.2 3.5.3

Qu’est-ce que l’indemnité d’éviction ? ........................................................................ 312 Sur quels critères apprécie-t-on l’indemnité d’éviction ? ............................................ 313 Conclusion : ................................................................................................................ 316

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3 EVALUATION D’ELEMENTS ISOLES

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3.1 UNE MARQUE « Z » 3.1.1 Eléments à examiner en vue de cette évaluation ) 3.1.1.1 Contexte de l’évaluation ¾ Rapprochement de deux entreprises « A » et « B » (détenteur de la marque Z) ¾ Par prise de participation de « A » dans « B »

3.1.1.2 Objectif : développer la marque « Z » 3.1.1.2.1 La marque « Z » : définition ¾ Une marque semi-figurative (éléments verbaux & logo) ¾ Une marque déposée en France et aux Etats Unis ¾ Une protection dans les domaines suivants 3.1.1.2.2 La marque « Z » : caractéristiques ¾ Date de dépôt initial de la marque ¾ Dépôts et renouvellements réguliers ¾ Portée territoriale limitée ¾ Distinctivité neutre ¾ Marque unique ¾ Existence de marques similaires

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255 ¾ Pas de litige portant sur la marque ¾ Site Internet existant

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¾ Pas de risque de déchéance 3.1.1.2.3 La marque « Z » : licences ¾ Nombre ¾ Ancienneté ¾ Durée ¾ Conditions financières 3.1.1.2.4 « Z » : un nom et une enseigne ¾ Un nom patronymique ¾ Un nom commercial ¾ Une enseigne 3.1.1.2.5 « Z » : le rôle de la marque ¾ Une garantie d’origine ¾ Un pouvoir d’identification ¾ Une image véhiculée 3.1.1.2.6 Z : la communication ¾ Une marque associée au produit ¾ Une marque présente professionnels

dans

les

magazines

féminins

et

¾ Une implication du créateur de « Z » ¾ Montant du budget annuel

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3.1.1.3 La future coexistence avec « A »

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¾ Collaboration : laquelle ? ¾ Communication sur le nom patronymique ¾ Quid des effets du rapprochement de deux marques ?

3.1.1.4 L’évaluation de la marque « Z » ¾ Facteurs favorables : •

ancienneté de la marque

•

pas de litige portant sur la marque

•

exploitation de la marque sans discontinuité

•

dénomination sociale, nom commercial et enseigne

•

rôle de la marque / jeunes créateurs

•

indice de satisfaction

¾ Facteurs défavorables : •

portée territoriale limitée

•

site inexistant

•

nom patronymique

¾ Facteurs neutres : •

Distinctivité

•

Déceptivité

•

Disponibilité

•

coexistence de « Z » avec les marques déjà détenues par « A »

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3.1.2 Détermination de la valeur de la marque

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Elle a été estimée :………. NB : En cours de rédaction, en relation avec un module de formation ASFOREF.

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3.2 UN DROIT AU BAIL 3.2.1 Définition du droit au bail

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Textes légaux applicables : Lois 30/06/1926 – 12/05/1965 – 16/07/197 1.

Le droit au bail prend naissance dans la différence pouvant exister, pour l’acquéreur, entre la valeur locative de marché qui dépend fortement de la valeur de l’emplacement (voit site des Notaires), et le loyer effectivement payé.

2.

C’est l’actualisation de l’économie de loyer entre la date d’acquisition du droit au bail et le terme du bail.

3.

Rappel : le matériel et le mobilier ne sont pas inclus dans le droit au bail. Celui-ci se limite au droit de reprendre le bail commercial en cours et au droit de renouvellement de ce bail.

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3.2.2 Détermination de la valeur du droit au bail

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3.2.2.1 La valeur du droit au bail dépend donc : -

d’une valeur connue : le montant du loyer en vigueur,

-

d’une valeur à estimer : la valeur locative actuelle.

Pour estimer cette dernière, il faut apprécier les éléments suivants : ƒ

la commercialité de l’emplacement (situation, environnement, transports, parkings…),

ƒ

les caractéristiques des locaux (importance et configuration, état d'entretien des locaux ainsi que celui de l'immeuble dans lequel le fonds est exploité),

ƒ

la nature du commerce exercé,

ƒ

les conditions juridiques et financières du bail,

ƒ

les clauses relatives aux réparations et charges,

ƒ

la durée de la location restant à courir,

ƒ

l’existence d’un logement attenant et les possibilités de parking.

3.2.2.2 Une fois la valeur locative estimée, il reste à déterminer la durée d’actualisation et pour ce faire, apprécier s’il existe un risque de déplafonnement lors du renouvellement du bail. 3.2.2.3 Autres méthodes : ƒ

La méthode dite des coefficients : il n'existe pas de rapport constant entre le loyer et la valeur du droit au bail, mais, normalement, la valeur du droit au bail est inversement proportionnelle au montant du loyer payé. Cette méthode qui consiste à multiplier le loyer par un coefficient, génère souvent de trop grandes erreurs d'appréciation. Malgré le plafonnement des loyers, cette méthode n'est plus guère utilisée que comme recoupement.

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ƒ

Une autre méthode consiste à se reporter aux données du marché immobilier. Cette méthode fait appel à la recherche des mutations récentes pour déterminer ensuite un prix au mètre carré boutique. Cette méthode se heurte à des difficultés d'application car les informations résultant du marché s'avèrent bien souvent insuffisantes (nombre de transactions trop faible, discordance entre les prix réels et les prix exprimés, mauvaise ventilation des prix dans les actes) ; (cf site Notaires)

ƒ

Une méthode d'estimation généralement retenue en matière d'expropriation par le tribunal de grande instance de Paris : valeur résiduelle attribuée au droit au bail par différence entre la valeur libre et la valeur occupée des murs, cette dernière étant obtenue par capitalisation des loyers.

3.2.2.4 En conclusion :

Si toutes les méthodes présentent des avantages, il importe toujours de tenir compte du fait que le marché des droits aux baux connaît des évolutions erratiques dues notamment à l'impact des situations exceptionnelles ou de prestige et des convenances personnelles des acquéreurs.

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3.3 UN FONDS DE COMMERCE 3.3.1 Définition du fonds de commerce

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Textes légaux applicables : lois 17/03/1909 – 29/06/1935 – 20/03/1956 Le fonds de commerce est constitué d’éléments incorporels et d’éléments corporels. 1) Eléments incorporels : Ils sont constitués par : •

La clientèle et l’achalandage qui dépendent beaucoup de la situation du fonds et de la qualité professionnelle du commerçant. Ce sont les éléments essentiels sans lesquels le fonds de commerce n’existerait pas. La clientèle est considérée comme « l’aptitude à réaliser un chiffre d’affaires » ;

•

Le droit au bail : le commerçant exerçant une activité commerciale et titulaire d’un bail, détient un « droit au renouvellement » qui constitue un des principaux éléments incorporels du fonds de commerce, car il permet le maintien dans les lieux et évite toute éviction arbitraire. Le droit au bail a une valeur propre ;

•

Le nom commercial et l’enseigne : ils sont protégés car attachés au fonds et cédés avec lui ;

•

Les autres éléments incorporels : notamment les brevets d’invention, les dessins et modèles industriels, les marques de fabrique, les licences, la propriété littéraire et artistique.

La réunion de ces divers composants concourt à la valeur vénale de l’entité que constitue le fonds de commerce. Chacun des éléments ci-dessus peut, en raison de l’influence de certains facteurs, avoir une valeur autonome et, par conséquent, une importance relative variable. Le fonds de commerce peut donc exister alors que certains de ces éléments font défaut. NB : L’immeuble, les créances et les dettes ne sont pas inclus dans le fonds de commerce.

2) Eléments corporels : Ils comprennent : •

Les agencements et installations ou aménagements,

•

Le matériel, le mobilier et l’outillage – en fait, l’équipement du fonds.

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3) Stocks : •

Généralement, l’estimation des fonds de commerce par les méthodes usuelles s’entend marchandises non comprises.

•

Bien qu’évaluées à part, les marchandises, dans le cas le plus fréquent, sont cédées avec le fonds. Elles constituent un composant non négligeable.

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3.3.2 Facteurs de valorisation Un fonds de commece n’a de valeur qu’au regard de : 1)

son chiffre d'affaires,

2)

sa rentabilité,

3)

son emplacement et la valeur des murs. Aujourd'hui la valeur de l'emplacement devient de plus en plus prépondérante,

4)

la valeur du loyer,

5)

Puis un facteur très important difficile à maîtriser qu'est la tendance du marché. Si la tendance du marché est à la confiance, les fonds se vendent bien et les prix sont à la hausse. Si au contraire la tendance n'est pas à la confiance, les fonds se vendent moins bien et les prix sont à la baisse. C'est la loi de l’offre et de la demande.

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3.3.3 Les méthodes de valorisation 3.3.3.1 Valeur vénale Pour l’estimation des fonds de commerce, c’est la valeur vénale qui est prise en considération. Cette valeur ne doit pas être confondue avec la valeur liquidative, la valeur de remplacement ou la valeur comptable. •

La valeur vénale correspond au prix moyen qui peut être raisonnablement obtenu dans le cas de mise en vente amiable.

•

La valeur vénale d’un fonds de commerce peut différer de son prix de réalisation. Le prix peut en effet être influencé par l’urgence manifestée par l’une des parties pour traiter ou par des motifs de convenance personnelle. Eléments constitutifs de la valeur vénale

-

En règle générale, le fonds de commerce se présente comme un instrument de travail et un moyen de placer le capital (notion de « propriété commerciale » et de rentabilité). Pour déterminer la valeur vénale de ce bien, il convient de rappeler quels sont les principaux éléments de la valeur du fonds de commerce. Ces éléments sont d’ordre économique et juridique. 1)

Eléments économiques : •

Chiffre d’affaires et bénéfices réellement réalisés : Dans la pratique, on se fonde plus sur le chiffre d’affaires que sur les bénéfices. En effet, ces derniers sont fluctuants en raison du jeu de dispositions comptables (amortissements, provisions, distributions, etc…) et difficiles à reconstituer. Il est d’usage de retenir la moyenne du chiffre d’affaires des 2 ou 3 dernières années. Pour certaines activités, on prend les chiffres hebdomadaires ou journaliers. Le chiffre d’affaires annuel représente alors 50 recettes hebdomadaires ou 300 recettes journalières TTC.

•

Situation : La qualité de l’emplacement a toujours été considérée comme un gage de sécurité et, par conséquent, comme un facteur essentiel de la valeur.

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•

Importance des locaux : La configuration et l’importance des locaux influent plus ou moins sur la valeur du fonds, selon le type de commerce exercé. Il en est de même de la qualité et de l’état de l’immeuble dans lequel est installé le fonds de commerce.

•

Matériel : En général, le matériel ne constitue pas un élément important, bien qu’il reste un élément déterminant dans certains fonds (entreprise de transports, laverie automatique, reprographie, blanchisserie).

•

Agencements et installations : Leur importance varie selon l’activité exercée (adaptabilité, vétusté ou modernisme).

•

Marchandises : Bien qu’il fasse l’objet d’une estimation à part, le stock, par son importance et son obsolescence, peut constituer un facteur de plusvalue ou de moins-value du fonds de commerce.

2)

Eléments juridiques : Les éléments à prendre en considération à ce titre sont : •

Les lois et règlements susceptibles d’avoir une influence sur l’exploitation du fonds,

•

Les dispositions fiscales : droit de mutation, taxes diverses.

•

Les conditions locatives, c’est-à-dire le bail et ses différentes clauses : durée du bail restant à courir, nature des commerces autorisés, faculté de sous-location et de mise en gérance, clauses relatives aux réparations et charges, importance du loyer, existence d’un logement attenant.

Il n’existe pas de rapport direct entre les clauses du bail et le montant du loyer, d’une part, et la valeur vénale du fonds de commerce, d’autre part. Cependant, la protection juridique dont bénéficie la propriété commerciale, concrétisée par le droit au renouvellement du bail, comporte sa traduction économique dans le droit au bail.

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3.3.3.2 Les méthodes mathématiques

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Les méthodes mathématiques sont basées sur le raisonnement suivant : pour l’évaluation du fonds, le bénéfice escompté représente la rémunération de l’investissement réalisé ainsi que celui du travail à fournir. •

Le revenu retiré de l’exploitation du fonds ne revêt pas à terme un caractère certain.

•

Il est important que l’entreprise dégage des bénéfices réels que l’on retrouve dans la comptabilité.

•

Ces méthodes ne prennent pas en compte certains facteurs pourtant fondamentaux dans la valeur du fonds tels que la compétence et l’activité de l’exploitant.

3.3.3.3 Application des barèmes : L’Administration fiscale utilise ces barèmes pour évaluer les fonds de commerce •

Observations générales Le barème ci-après est établi en fonction des usages spéciaux à chaque profession. Dans la pratique, on applique un coefficient déterminé à l’un des éléments suivants : -

bénéfice annuel chiffres d'affaires annuels, hebdomadaires ou journaliers éléments spécifiques (Iitrage, tonnage) ou représentatifs de l'activité (nombre de chambres, de places ou de fauteuils)

Ce barème résulte de l’observation des faits et du marché. Il permet d’obtenir pour chaque profession considérée la valeur du fonds de commerce. •

Mode d’utilisation du barème 1) La plupart des données du barème se fondent sur le chiffre d'affaires, c'est-à-dire sur la recette TVA comprise, conformément à la jurisprudence de la Cour de Cassation.

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267 Lorsqu'il est constaté des variations profondes sur les recettes, il convient de rechercher si cette évolution n'est pas artificielle ou passagère. A cet égard, on peut noter qu'une augmentation du chiffre d'affaires ne correspond pas nécessairement au développement de l'exploitation, mais quelquefois à la seule augmentation du prix des produits vendus. Il est précisé que : ƒ

l'on retient habituellement la moyenne du chiffre d'affaires des 2 ou 3 dernières années d’exploitation, sauf pondération si la variation est trop importante,

ƒ

l'année commerciale comprend 50 recettes hebdomadaires ou 300 recettes journalières,

ƒ

les valeurs s'entendent matériel compris.

2) Par contre, si l'on utilise les barèmes fondés sur les bénéfices, la valeur obtenue doit être augmentée de celle du matériel. 3) D'autre part, les bases retenues dans les barèmes ne tiennent pas compte de la valeur des marchandises : les stocks devant être évalués distinctement pour leur valeur marchande. •

Valeur du barème : Le barème ne peut conduire qu'à des approximations. En effet, le barème est un instrument de mesure simple qui doit être utilisé avec prudence sous peine de s'exposer à certaines erreurs d'appréciation. Le résultat obtenu doit être affiné en apportant les corrections qui tiennent compte des caractéristiques particulières de l'entreprise. Chaque fonds de commerce procédant d'une valeur singulière, son estimation ne peut résulter que de la conclusion minutieuse de l'expert qui, grâce à ses qualités techniques et à son expérience, aura su tirer parti de l'ensemble des composants permettant d'établir l'évaluation souhaitée.

La seule composante indispensable pour que le fonds de commerce existe est la clientèle prise dans son sens le plus large. Remarque : En règle générale, la valeur du droit au bail constitue la valeur minimale du fonds.

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268 •

Mode d’emploi du barème :

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Le barème se réfère soit aux bénéfices, soit au chiffre d'affaires. Estimation par le bénéfice (colonne 2 du barème) Le bénéfice à retenir est le bénéfice net moyen réalisé dans les trois dernières années. Le matériel n'est jamais compris dans la base d'évaluation. Evaluation par le chiffre d'affaires (colonne 3 du barème) Le chiffre d'affaires s'entend toutes taxes comprises. A moins d'indications contraires, le tableau donne la valeur d'ensemble du fonds, matériel compris, à l'exclusion des marchandises neuves (le stock étant estimé à part, à dire d'expert). Dans certaines professions, le chiffre d'affaires annuel peut être remplacé par les recettes journalières ou le chiffre d'affaires hebdomadaire ou mensuel moyens (calculés sur la dernière année) (col, 4 du barème). Il peut être recouru également aux quantités produites ou débitées et aux places disponibles (voir colonne «Observations»). Si diverses bases sont ainsi préconisées (chiffre d'affaires annuel, hebdomadaire ou journalier, autres éléments), il y a lieu de recouper et de combiner entre eux les résultats obtenus.

La référence au C.A, dont les données sont moins sujettes à critiques, doit être préférée. Les résultats obtenus peuvent néanmoins être corrigés par référence au bénéfice. L’estimation par le bénéfice donne en général des valeurs minimales.

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269 Evaluation en fonction Des recettes Du bénéfice Du chiffre journalières net annuel d’affaires hebdomadaires ou mensuelles 2 3 4 Administrateur de biens

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Nature du fonds 1 Honoraires gérance pure

de

Honoraires syndic copropriété

de de

Observations 5

2 à 2,5 fois les honoraires encaissés annuellement. 80 à 100 % des honoraires encaissés annuellement.

Autres honoraires (consultations, baux, etc …)

80 à 120 % des honoraires encaissés annuellement Agence de voyages 90 à 140 % des commissions Agencement de magasins 1 à 1,5 fois

1,5 à 2 fois

Agent général d’assurances 12 à 15 mois de commissions Agent immobilier Agréé

1 à 1,5 fois

Alimentation générale Epicerie : crèmerie, alimentation

Le bénéfice net annuel représente 25% à 40 % des commissions encaissées sur les fonds de moyenne importance. 25 à 40%

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40 à 70

Le produit de la vente du lait est à exclure. Bénéfice net : 5 à 10 % du C.A. annuel

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270

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Nature du fonds 1

Evaluation en fonction Des recettes Du bénéfice Du chiffre journalières net annuel d’affaires hebdomadaires ou mensuelles 2 3 4

Observations 5

Alimentation générale Epicerie fine

40 à 70 fois la rec. journ. Ameublement 15 à 30%

Bénéfice net . Exploitations familiales : 10 % du C. A. . Ameublement de style : 35 % du C.A.

Antiquaire 100 à 150 % Appareillage électrique Electroménager – TV

20 à 35%

HIFI - Vidéo Architecte – urbaniste Armurier 1 fois le bénéfice net + 15 % des honoraires à recevoir 2 à 3 fois

40 à 60% Articles de sport

Articles de sport

30 à 50%

Habillement – jeannerie

50 à 70%

Camping

40 à 60 %

Location de matériel 120 à 180% Auto-école 40 à 70 % Automobiles (achat et vente) 3 Fois

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. concessionnaire 80 à 100% . agent 40 à 50%

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Nature du fonds 1

Evaluation en fonction Des recettes Du bénéfice Du chiffre journalières net annuel d’affaires hebdomadaires ou mensuelles 2 3 4

Observations 5

Avoué 1 fois

Produits nets annuels Bains - douches 2 à 3 fois Bar 1,5 à 2 fois

Cf.Café

Bazar 40 à 50%

Bénéfice net : 10 à 15% du C.A

Bijouterie - horlogerie 50 à 90% Blanchisserie . Particuliers 25 à 30 % . Collectivités 40 à 50% Bois et charbons 40 à 80 F la tonne de charbon et 60 à 120 F le m3 de fuel vendu annuellement = matériel.

Pour le calcul du pourcentage à retenir, il convient de tenir compte de l’état du matériel (très important). Cf Laverie. La valeur peut être calculée à partir du tonnage vendu, auquel on ajoute la valeur du matériel. Pour les petites agglomérations, ne retenir que 40 à 50 % du chiffre ci-dessus.

Boissons à emporter 60 à 80 fois la . Caves classiques : 60 recette journalière fois . Caves de luxe : 80 fois Bonneterie - lingerie 25 à 60 %

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272

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Nature du fonds

1

Evaluation en fonction Des recettes Du journalières Du chiffre bénéfice hebdomadaire d’affaires net annuel s ou mensuelles 2 3 4

Observations

5

Boucherie Boucherie

20 à 40 %

10 à 18 fois la rec. Bénéfice net : 8 à 12 % hebdo. du CA annuel.

Boucherie chevaline

30 à 45 %

14 à 22 fois la rec. hebdo.

40 à 60 % Boucherie rôtisserie

– 30 à 45 %

Boucherie, charcuterie, volailles

15 à 25 fois la rec. Ventilation entre hebdo. diverses activités.

les

Boulangerie . VILLE . boulangerie

60 à 90 %

. pâtisserie

80 à 100 %

. confiserie

80 à 100 % 40 à 60 %

. CAMPAGNE

3 à 6 fois

Les pains livrés aux collectivités sont comptés pour 10 % et ceux mis en dépôt pour 25 %. La pâtisserie n’est prise en considération que si le C.A. est supérieur à 20 % du C.A. global. En raison de l’importance des frais de portage, c’est le bénéfice qui est retenu de préférence au C.A.

Cabaret artistique 120 à 200%

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Nature du fonds 1

Evaluation en fonction Des recettes Du Du chiffre journalières bénéfice d’affaires hebdomadaires net annuel ou mensuelles 2 3 4

Observations 5

Café Bar pur

Bar brasserie

300 à 600 fois la Bénéfice net : 10 % à 15 rec. journalière. % du CA. 80 à 120 %

300 à 600 fois la rec. journalière si la brasserie reste l’accessoire. 200 à 350 fois la rec. journalière.

Brasserie-restaurant

80 à 100 % 400 à 500 fois la rec. journalière.

Café restaurant

70 à 100 %

Café

Café – tabac - loto

80 à 100 %

350 à 750 fois la Ventiler les 2 branches rec. journalière. d’activité. 350 à 750 fois la rec. limonade Peut atteindre 1000 fois journalière + à Paris. tabletterie (100 % du CA) + 3 à 5 annuités de reises nettes « tabac ».

Cafétéria 150 à 250 fois la rec. Journalière. Carrosserie – tôlerie 30 à 60% Chapellerie 2 à 3 fois Charcuterie Charcuterie

40 à 70 %

. Ordinaire 15 à 35 fois le rec. Hebdo. . De luxe 40 à 60 fois le rec. Hebdo.

Charcuterie – traiteur – volailles

30 à 60%

Bénéfice net : 25 % du 10 à 25 fois la rec. CA en fonction des plats Hebdo. cuisinés.

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274 Evaluation en fonction Des recettes Du bénéfice Du chiffre journalières net annuel d’affaires hebdomadaires ou mensuelles 2 3 4

Nature du fonds

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

1

Observations

5

Charbons Voir Bois et Charbons Chauffage (contrats d’exploitation) 15 à 25 % Chaussures . chaussures . chaussures maroquinerie

30 à 60 % -

Bénéfice net : 10 à 20 % du CA selon la taille de l’entreprise.

30 à 70 % Chemiserie 40 à 70 %

Bénéfice net : 10 à 20% du CA.

Cinéma (salles de) 55 à 80 fois la rec. Journ. Coiffeur . Mixte, hommes femmes . Femmes

et

50 à 90 % 60 à 110 % Commissaire - priseur 100 %

1,5 à 2 fois

Comptables (Experts comptables) 80 à 110 % des honoraires HT. Confiserie 80 à 100 %

Voir Boulangerie.

Conseils fiscaux et juridiques 120 à 300 % Cordonnerie 1 à 3 fois

50 à 70 % Cours des halles-fruits-légumes 20 à 40 % Courtiers en grains, en vins 75 à 95 %

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BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Nature du fonds 1

Evaluation en fonction Des recettes Du bénéfice Du chiffre journalières net annuel d’affaires hebdomadaires ou mensuelles 2 3 4 Coutellerie 40 à 60 % Couture 60 à 80 % Crèmerie 40 à 80 % (lait exclu)

3 fois

Crêperie 40 à 70 % Cycles et motos 35 à 50 %

Observations 5

20 à 30 % des couturières fournissant le tissu. Tenir compte de l’importance de la vente des fromages et conserves.

Bénéfice net : 10 à 15 % du CA.

Dancing 400 à 600 F la place autorisée. Décorateur 60 à 70 % Déménagement 80 à 100 % Dépôt de pain 30 à 40 % Dentiste 40 à 80 % Diététique – Produits naturels 30 à 50 % Disquaire 25 à 35% Droguerie 30 à 50 %

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20 à 25 % si remises.

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Nature du fonds

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1

Evaluation en fonction Des recettes Du bénéfice Du chiffre journalières net annuel d’affaires hebdomadaires ou mensuelles 2 3 4 Edition 1,5 à 3 fois

Observations

5 La valeur du matériel est à ajouter.

Electro-ménager 20 à 35 % Voir Appareillage. Epicerie 40 à 70 fois le rec. Voir Alimentation journalier Essence (Stations-services) 15 % Cf. Garage Le matériel appartient au raffineur.

. Postes de marques

. Postes libres

15 à 20 %

Le matériel appartient au pompiste. Ces chiffres sont à diminuer de 15 à 20 % si le poste est sur le domaine public.

Enseignement (Etablissements) 120 à 200 % Faïence, porcelaine, cristaux 40 à 50 % Fast-Food 90 à 120 % Filature, tissage 1 à 2 fois Fleuriste . Traditionnel 50 à 85 % . Libre service 35 à 50 % Fourrures 40 à 80 % Fruits et légumes 20 à 40 %

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Bénéfice net : . petits fonds : 20 % . fonds importants : 10 %

Cf. Cours des halles

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Nature du fonds

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1

. Station service . Carburants . Réparations . Garage hôtel . Vente voitures neuves . Vente voitures d’occasion . Pièces détachées

Evaluation en fonction Des recettes Du bénéfice Du chiffre journalières net annuel d’affaires hebdomadaires ou mensuelles 2 3 4 Fumisterie, chauffage 35 à 60 % Garage 40 à 70 % 10 à 20 % 30 à 50 % 100 % des commissions 15 à 25 % 25 à 50 %

Observations

5

10.000 F (Paris).

la

place

. Agent : 25 à 35 % . Concessionnaire : 35 à 50 %

30 à 60 % . Carrosserie . Grainerie pure - Graineterie pure

. Prêt-à-porter H et F . Prêt-à-porter H . Prêt-à-porter F

Grainerie, graineterie 60 à 80 % 40 à 50 %

Bénéfice net . graines de semence : 25 à 30 % . graines de céréales et fourrages : 15 à 20 %

Habillement - confection 40 à 60 % 35 à 50 % 50 à 70 % Horlogerie Cf. Bijouterie

Horlogerie Cf. Bijouterie

Hôtels 2 à 3,5 fois

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. Hôtel de tourisme 3e à 7e catég. : 2 à 3 fois le CA. . Hôtel de 1ère et 2ème catégorie : 3 fois.

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BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Nature du fonds 1

Evaluation en fonction Des recettes Du bénéfice Du chiffre journalières net annuel d’affaires hebdomadaires ou mensuelles 2 3 4

Observations 5

Imprimerie 1,5 à 3 fois

Ajouter la valeur du matériel très variable en fonction de la nature de l’activité et l’intégration dans les circuits de diffusion.

Instituts de beauté 70 à 110 % Jouets - cadeaux 40 à 70 % Journaux et périodiques . Boutiques 60 % Associé souvent à . Dépôts centraux 3 fois la Librairie – Papeterie. dernière année . Vente aux sous50 % dépositaires 40 % . Marchands de journaux Laiterie Négligé, compte tenu de la faible marge bénéficiaire. Laverie automatique 70 à 100 % 10 à 12 fois le CA Si matériel de qualité mensuel et récent. Librairie – papeterie – journaux Pure 60 à 75 % Avec journaux : évaluer la branche journaux à part. Lingerie . Lingerie fine 40 à 70 % . Lingerie 30 à 60 % . Layette 40 à 70 % Literie, tapisserie 40 à 60 % Lutherie 30 à 45 % Maçonnerie 10 à 20 %

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Nature du fonds

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

1

Evaluation en fonction Des recettes Du bénéfice Du chiffre journalières net annuel d’affaires hebdomadaires ou mensuelles 2 3 4

Observations

5

Marbrerie funéraire 2 fois

60 à 80 % Maroquinerie 70 à 90 %

Bénéfice net . affaires familiales : 8 à 10 % . affaires importantes : 3à5%

Médecins 50 à 80 %

Honoraires annuels

Mercerie 25 à 50 % Meubles Cf. Ameublement Nettoyage à sec, pressing 80 à 110 %

13 à 18 fois le CA Cf. Teinturerie mens.

Nouveautés Cf. Ameublement Optique 4 à 5 fois

80 à 90 % Pari Mutuel Urbain (PMU)

3 à 5 fois Parfumerie . Parfumerie . Parfumerie esthétique

70 à 90 % 70 à 100 % Pâtisserie-Confiserie 90 à 120 %

Bénéfice net : 12 à 20 % selon la part du travail de l’exploitant.

Pharmacie . Pharmacie . villes importantes . villes moyennes . villages . Pharmacie Laboratoire d’analyses médicales

80 à 100 % 70 à 90 % 60 à 70 %

Recettes de dernière année.

la

60 à 80 %

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BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Nature du fonds 1

Evaluation en fonction Des recettes Du bénéfice Du chiffre journalières net annuel d’affaires hebdomadaires ou mensuelles 2 3 4

Observations 5

Photographie 60 à 80 % Pizzeria 250 à 300 fois la rec. journalière. Plomberie - Zinguerie 2 à 3 fois

10 à 15 %

Pneumatiques (ventes et réparations) 30 à 40 % Poissonnerie 30 à 50 % Pompes funèbres 2 à 3 fois Pressing Cf. Teinturerie Primeurs 2 à 3 fois

Cf. Alimentation Publicité

1 à 3 fois Quincaillerie 25 à 40 fois Radio - Télévision Cf. Appareillage électrique Restaurant . ordinaire . de luxe

50 à 90 % 70 à 100 % Rôtisserie

Cf. Café

50 à 80 % Salaisons 60 à 80 % Salon de thé 150 à 200 fois la rec. journalière.

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281

Nature du fonds

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1

Evaluation en fonction Des recettes Du bénéfice net Du chiffre journalières annuel d’affaires hebdomadaires ou mensuelles 2 3 4 Sanitaire 1 à 3 fois

Observations

5

20 à 40 % Serrurerie 40 à 60 % Spectacles (salles)

1 à 1,5 fois

Ajouter la valeur du matériel. Sport (Articles) Cf. Articles de sport. Tabac

5 à 8 fois

Ou 4 à 5 fois la remise nette annuelle + 100 % du CA annuel de tabletterie. Tailleur 40 à 60% Tapis, Tapisserie 50 à 70 % Teinturerie, pressing 13 à 18 fois le CA mens.

. boutique, succursale, usine . détacheur, apprêteur . nettoyage à sec

70 à 120 % 80 à 100 % 13 à 18 fois le CA mens. 100 %

Ajouter la valeur du matériel.

. self-service Télévision (Dépannage/Vente) 20 à 35 %

Cf. Appareillage électrique.

Tissus 30 à 60 %

Nouveautés : 60 à 80 % du CA annuel.

Toilettage pour chiens 70 à 100 % Transports 2 fois

20 à 50 %

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Ajouter la valeur du matériel.

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BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Nature du fonds 1

Evaluation en fonction Des recettes Du bénéfice Du chiffre journalières net annuel d’affaires hebdomadaires ou mensuelles 2 3 4

Observations 5

Triperie 20 à 25 % Vaisselle, verrerie 60 à 80 % Vétérinaire 60 à 100 % Vidéo Club 40 à 80 % Volailles, gibier 30 à 45 %

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283

3.3.4 Quelques conseils à l’acquéreur

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1) Ne vous achetez pas vous-même C’est-à-dire ne payez pas au vendeur le fruit que vous espérez retirer de votre propre travail et de votre propre compétence. 2) N’achetez pas une valeur qui s’en ira avec le vendeur Si les résultats du fonds de commerce sont trop étroitement liés à la personne et à la compétence du vendeur, êtes-vous sûr de pouvoir les remplacer visà-vis de la clientèle ? Il faut essayer de travailler à deux pendant quelques temps : si l’accompagnement est court (de 1 à 3 mois) la rémunération est incluse dans le prix de vente. Au-delà il faut y réfléchir. 3) N’acceptez que les chiffres prouvés et éprouvés Exemple : Une évolution trop rapide du chiffre d’affaires et des résultats pendant les deux années qui précèdent la cession doit être regardée avec attention. Est-elle réelle ou fabriquée pour les besoins de la cause ? 4) Prévoir un audit : Indispensable pour vérifier la réalité des chiffres avancés. 5) Pondérez les évaluations en fonction des éléments suivants : ƒ

Reprise du personnel (niveau de rémunération, ancienneté, liens avec le cédant…),

ƒ

Période de transition : accompagnement du cédant…

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3.4 ACTIFS IMMOBILIERS

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Source : Revue Française de Comptabilité - 245 – Mai 1993 Dominique LEDOUBLE, Président de la commission des études techniques du Conseil Supérieur de l’Ordre des experts-comptables. Denis FRANCOIS, Rapporteur des groupes de travail I.F.E.I., Chambre des Experts FNAIM.

3.4.1 Présentation générale Le domaine de l'évaluation immobilière est riche de concepts et de termes techniques. En l’absence de définitions acceptées par tous, le risque était grand de voir s’ériger une tour de Babel de l’expertise immobilière, source de litiges et de malentendus entre prescripteurs et experts évaluateurs, voire entre les experts eux-mêmes. Le premier intérêt est de fournir un corps de concepts et de définitions ayant fait l’objet d’un minimum de « consensus de place ». Cette harmonisation laisse toutefois une certaine liberté aux professionnels dans le choix de la méthode à suivre pour un type d’évaluation particulier. Les textes ci-après résultent de quatre catégories de sources : ¾ des textes législatifs ou réglementaires existants (par exemple : la valeur d’utilité ou la surface hors œuvre nette), ¾ des définitions déjà admises en usage chez un certain nombre de professionnels de l’évaluation immobilière, ¾ des définitions élaborées au plan européen avec des organismes représentatifs des experts immobiliers des différents pays de la Communauté, ¾ des réflexions et des études menées par les groupes de travail mis en place par l’Ordre et la FNAIM.

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3.4.2 Différentes valeurs

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3.4.2.1 Valeur vénale La valeur vénale correspond au prix auquel un bien ou un droit immobilier peut raisonnablement être cédé en cas de mise en vente amiable au moment de l’expertise, les conditions suivantes étant supposées réunies : ¾ la libre volonté du vendeur, ¾ l’existence d’au moins deux acquéreurs potentiels, ¾ que l’on a disposé d’un délai raisonnable pour la négociation, compte tenu de la nature du bien et de la situation du marché, ¾ que la valeur est restée sensiblement stable pendant cette période, ¾ que les conditions de mise en vente et de publicité ont été normales (marché libre), ¾ que les parties en présence n’ont pas été influencées par des raisons de convenance personnelle. Peuvent être considérés comme des synonymes de la valeur vénale les termes de valeur marchande, prix de marché ou encore valeur de réalisation (expression utilisée dans le décret du 5 novembre 1992 concernant les compagnies d’assurances). •

La valeur vénale d’un bien immobilier peut être définie dans deux hypothèses : 1. la valeur d’un bien libre ou supposé tel, partant du principe que le bien est vacant et libre de toute occupation, 2. la valeur du bien « occupé », qui tient compte de la présence dans les lieux d’occupants, titrés ou non. Dans ce dernier cas, la valeur dépend aussi des conditions juridiques et financières de l’occupation et de la qualité du ou des occupants. La valeur vénale est en principe exprimée hors droits de mutation ou hors taxes à la valeur ajoutée, et hors frais d’acquisition (publicité, frais d’actes, honoraires).

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286 •

En règle générale la valeur vénale est déterminée : ¾ soit par une approche par comparaison directe,

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¾ soit par la capitalisation d’un revenu théorique ou effectif. Les autres méthodes d’évaluation, notamment celles par le coût de remplacement, ne sont utilisées que de manière exceptionnelle, c’est-àdire soit à titre de recoupement, soit lorsque l’application de l’une ou l’autre des deux principales méthodes se révèle impossible ou malaisée.

3.4.2.2 Valeur locative de marché Elle s’analyse comme la contrepartie financière annuelle de l’usage d’un bien immobilier dans le cadre d’un bail. Elle correspond donc au loyer de marché qui doit pouvoir être obtenu d’un bien immobilier aux clauses et conditions usuelles des baux pour une catégorie de biens et dans une région données. La notion de valeur locative de marché implique qu’il n’y a pas, parallèlement à la conclusion du bail, de versement d’une somme en capital stipulé au locataire précédent (droit au bail), soit au propriétaire (pas de porte, droit d’entrée). La valeur locative de marché est exprimée hors droit de bail ou hors TVA, et hors charges locatives ou de toute autre nature refacturées au preneur.

3.4.2.3 Valeur d’utilité La valeur d’utilité est définie comme la somme d’argent (ou encore l’investissement global), qu’un chef d’entreprise prudent et avisé devrait accepter de décaisser pour pouvoir disposer d’un bien directement nécessaire à l’exercice de son activité. Elle est parfois désignée sous d’autres vocables tels que : valeur d’usage, valeur d’utilisation, valeur d’exploitation. Elle peut être rapprochée de la notion de valeur de remplacement (voir infra). Elle peut être également assimilée à la « valeur actuelle » telle qu’elle est définie dans le Code de commerce à savoir : « la valeur d’estimation qui s’apprécie en fonction du marché et de l’utilité du bien pour l’entreprise ».

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La valeur d’utilité peut se calculer selon deux types de méthodes, en fonction de la nature du bien à évaluer : ¾ soit, il s’agit d’un bien relativement « standard ou courant » ; dans ce cas, la valeur d’utilité correspond à la valeur vénale augmentée des impôts, taxes et frais sur l’acquisition ainsi que des éventuels travaux d’adaptation ou d’aménagement. ¾ soit, il s’agit d’un bien spécifique, et c’est alors une méthode par le coût de remplacement qui sera utilisée.

•

Coût de remplacement brut Il sert notamment à définir la valeur de remplacement d’un immeuble. Il comprend le coût d’achat du terrain et le coût de construction des bâtiments et agencements immobiliers, impôts non récupérables, frais, taxes et honoraires inclus.

•

Coût de remplacement net Il s’agit du coût de remplacement brut duquel on déduit une dépréciation tenant compte de la vétusté et de l’obsolescence.

3.4.2.4 Valeur d’apport La valeur d’apport est celle pouvant être affectée à un bien immobilier dans le cadre d’une opération d’apport déterminée ou de transfert d’actif. Elle est fonction de la nature de l’opération et de la destination des biens convenue entre les parties. La valeur d’apport n’existe donc pas sui generis mais bien dans le cadre d’une opération précise. C’est donc aux parties (apporteurs et apportés) de définir quel type de valeur (et partant, quelles modalités de calculs), doit être choisi, et ce, sous le contrôle des commissaires aux apports.

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3.4.2.5 Valeur de convenance particulière La valeur de convenance particulière traduit le prix de réalisation sur le marché d’un bien dans des circonstances spéciales qui ont faussé le jeu normal de la loi de l’offre et de la demande. Cette valeur résulte du fait que l’une des parties a été motivée par une convenance particulière, donc propre à elle seule, et exogène par rapport au bien. La valeur de convenance est donc distincte de la valeur vénale moyenne, même si les parties prenantes à l’opération n’ont pas réalisé une opération défavorable de leur propre point de vue. La valeur de convenance est généralement considérée comme non opposable au regard de la réglementation fiscale.

3.4.2.6 Valeur de vente forcée Il s’agit du prix de réalisation d’un bien ou d’un droit immobilier dans un contexte de contrainte, quelle que soit la nature de ce contexte (judiciaire, psychologique, financier ou autre). Elle traduit une différence sensible, du moins dans la majorité des cas, avec la valeur vénale moyenne. L’expropriation ne rentre pas à priori dans le cadre d’une vente forcée ; en effet, si l’aliénation a un caractère obligatoire, les bases d’indemnisation doivent être la valeur du marché et le dommage subi par l’exproprié à la date de référence.

3.4.2.7 Valeur à neuf Celle-ci se définit comme le coût de reconstruction de bâtiments et d’équipements de nature immobilière (immeubles par destination). A la différence de la valeur de marché, elle est généralement établie à l’identique ou à l’équivalent sur la base de devis. Elle ne concerne que les bâtiments et les équipements (services généraux ou éléments de confort) qui y sont liés.

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3.4.2.8 Valeur d’assurance La valeur d’assurance est la valeur pour laquelle un bien est assuré auprès d’une Compagnie. Elle sert de base de calcul à la fois au versement des primes annuelles d’assurances et de base de discussion pour le montant éventuel des indemnités en cas de sinistre. La valeur d’assurance peut recouvrir deux notions : ¾ la valeur à neuf, définie plus haut (calculée à l’identique ou à l’équivalent), ¾ la valeur à neuf, vétusté déduite (valeur à neuf à laquelle a été appliquée un coefficient de vétusté tenant compte de l’âge du bien et de son état d’entretien). En France, la valeur d’assurance est exclusivement déterminée par un certain nombre de cabinets spécialisés agréés par l’Assemblée plénière des sociétés d’assurances et de dommages (APSAD).

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3.4.3 Définition des surfaces

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3.4.3.1 Surface cadastrale Surface d’un terrain ou d’une assiette foncière telle qu’elle figure dans les documents cadastraux. Rappelons que les documents cadastraux sont principalement à caractère fiscal puisqu’ils permettent de fixer l’assiette de l’impôt foncier. Le plan cadastral couvre l’ensemble du territoire national. En manière d’origine de propriété, les documents cadastraux ne constituent qu’une présomption simple. La surface cadastrale peut être issue d’un arpentage (mesurage effectué par un géomètre), d’une détermination graphique à partir du plan cadastral ou encore de mesurages effectués sur le terrain pour les plans numériques.

3.4.3.2 Surface hors œuvre brute (SHOB) La surface hors œuvre brute (SHOB) est définie au premier alinéa de l’article R 112-2 du Code de l’urbanisme : « la surface de plancher hors œuvre brute d’une construction est égale à la somme des surfaces de plancher de chaque niveau de la construction ». La circulaire n° 90/80 du 12 novembre 1990 du ministère de l’Equipement indique les éléments constitutifs de la SHOB : ¾ la SHOB doit être mesurée de manière à prendre en compte d’une part l’épaisseur de tous les murs (extérieurs et intérieurs, porteurs ou constituant de simples cloisonnements) et d’autre part, tous les prolongements extérieurs d’un niveau tels que les balcons, loggias, coursives.. Ainsi, sont compris dans la SHOB : ¾ les rez-de-chaussée et étages (y compris ceux des constructions non fermées de murs telles que des hangars par exemple) ; ¾ tous les niveaux intermédiaires tels que mezzanines et galeries ; ¾ les combles et sous-sols, aménageables ou non ; ¾ les toitures terrasses, accessibles ou non.

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En revanche, sont à exclure de la SHOB :

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¾ les constructions ne formant pas de planchers telles que les pylônes, canalisations, citernes, silos de même que les auvents constituant seulement des avancées de toiture devant une base ou une façade ; ¾ les terrasses non couvertes, de plain-pied avec le rez-de-chaussée ; ¾ tous les vides, qui par définition ne constituent pas de surface de plancher et, notamment, ceux occasionnés par les trémies d’escalier, d’ascenseur ou de monte-charge. Ne constituent pas davantage de surface de plancher les marches d’escalier, les cabines d’ascenseur et les rampes d’accès. En revanche, constitue de la SHOB, la partie du niveau inférieur servant d’emprise à un escalier, à une rampe d’accès ou à la partie du niveau inférieur auquel s’arrête la trémie de l’ascenseur.

3.4.3.3 Surface hors œuvre nette (SHON) La surface hors œuvre nette (SHON) s’obtient à partir de la SHOB en opérant un certain nombre de déductions : •

Déductions relatives aux sous-sols et aux combles des constructions « Sont déduites les surfaces de plancher hors œuvre des combles et des sous-sols non aménageables pour l’habitation ou pour des activités à caractère professionnel, artisanal, industriel ou commercial ». Cette déduction s’opère au regard de l’appréciation des trois critères suivants : Hauteur des locaux Sont considérées comme non aménageables les parties de planchers en comble ou en sous-sol disposant de hauteurs sous toiture ou sous plafond inférieures à 1,80 m. Affectation des locaux Ne sont pas pris en compte dans la SHON certains locaux en comble ou en sous-sol non aménageables pour l’habitation ou pour d’autres activités en raison de l’usage qui en est fait dans la construction (chaufferie, système d’air conditionné, machinerie d’ascenseurs, installation téléphonique, …). En revanche, sont pris en considération les surfaces telles que buanderies, salles de jeux, vestiaires, séchoirs.

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Consistance des locaux Peuvent être considérées comme non aménageables les surfaces de certains locaux en combles ou en sous-sols même si leur hauteur excède 1,80 m (impossibilité à supporter des charges liées à des usages d’habitation ou en raison de l’encombrement de la charpente). •

Déductions relatives aux toitures-terrasses, balcons, loggias et surfaces non closes du rez-de-chaussée « Sont déduites les surfaces de plancher hors œuvre, les toitures-terrasses, les balcons, les loggias ainsi que les surfaces non closes situées au rez-dechaussée ».

•

Déductions relatives aux aires de stationnement des véhicules « Sont déduites les surfaces de plancher hors œuvre, des bâtiments ou des parties de bâtiments aménagés en vue de stationnement des véhicules ». Ces surfaces ne sont pas comprises dans la SHON, qu’elles soient ou non destinées à faire l’objet d’une gestion de caractère commercial et quelle que soit leur situation par rapport à l’immeuble (sous-sols, rez-de-chaussée, constructions en silo ou isolées).

•

Déductions relatives à certains bâtiments des exploitations agricoles « Sont déduites les surfaces de plancher hors œuvre des bâtiments affectés aux logements des récoltes, des animaux ou du matériel agricole ainsi que les serres de production ».

•

Déductions forfaitaires relatives à l’isolation des locaux à usage d’habitation « Est déduite une surface égale à 5 % des surfaces hors œuvre affectées à l’habitation ». Cette déduction ne s’applique qu’aux surfaces de plancher affectées à l’habitation. Elle est réputée compenser la surface brute de plancher consommée par les matériaux d’isolation thermique ou acoustique.

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•

293 Déductions spécifiques aux opérations de réfection d’immeubles à usage d’habitation « Sont également déduites de la surface hors œuvre, dans le cas de la réfection d’un immeuble à usage d’habitation et dans la limite de 5 m2 par logement, les surfaces de plancher affectées à la réalisation de travaux tendant à l’amélioration de l’hygiène des locaux et celles résultant de la fermeture de balcons, loggias et surfaces non closes situées en rez-dechaussée ». La détermination de la SHON permet de vérifier si un projet respecte la densité de construction ou les droits de construction autorisés sur le terrain d’implantation, ou de déterminer les droits à construire résiduels sur un terrain bâti ou ayant fait l’objet d’une division.

La SHON est ainsi d’usage permanent en matière de permis de construire ou de certificat d’urbanisme. Elle est également employée pour liquider les taxes d’urbanisme (TLE, taxe départementale pour le financement des conseils d’architecture, d’urbanisme et de l’environnement, taxe départementale des espaces naturels sensibles …), le versement résultant du dépassement de plafond légal de densité ou la participation en cas de dépassement du coefficient d’occupation des sols.

3.4.3.4 Surface utile brute La surface utile brute est égale à la surface hors œuvre nette, déduction faite des : ¾ éléments structuraux : poteaux, murs extérieurs, refends … ¾ circulations verticales : les parties non déduites dans le cadre de la SHON … La surface utile brute peut se décomposer en trois éléments : ¾ circulations horizontales, ¾ locaux à caractère social et sanitaire, ¾ surfaces effectivement réservées aux postes de travail (bureaux, ateliers, laboratoires, etc …). La surface utile brute est le paramètre de base le plus couramment retenu pour les expertises en valeur vénale, en valeur d’utilité ou en valeur locative de marché.

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3.4.3.5 Surface utile nette

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Il s’agit de la surface utile effectivement réservée au travail (surfaces administratives, de recherches fondamentales, de stockages, de productions et assimilées …). Elle est obtenue en déduisant de la surface utile brute les circulations horizontales, les locaux sociaux et les sanitaires. La surface utile nette se rapproche de la notion anglo-saxonne de « work space ». En matière d’immeubles collectifs de logement, elle se rapproche de la surface habitable ou commercialisable.

3.4.3.6 Surface pondérée Cette notion est principalement utilisée pour les surfaces de ventes et en particulier les boutiques. Elle est établie à partir de la surface utile brute en décomposant celle-ci en zones affectées de coefficients variant en fonction de leur intérêt commercial (surface de vente, réserves, …). La notion de surface pondérée est utilisée également de façon plus rare et moins systématique dans l’évaluation d’autres types d’immeubles ou de locaux. Le principe reste le même mais il est appliqué d’une manière différente, en ramenant les différentes catégories de surfaces réelles, selon leur intérêt, à une surface courante ou « étalon ».

3.4.3.7 Gross Leasing Area (ou “Gross Lease Area”) Cette notion est fréquemment utilisée dans les centres commerciaux. Elle correspond à la surface hors œuvre nette d’un local commercial augmentée des auvents, paliers extérieurs, gaines techniques. Elle ne comprend pas les voies de desserte ou circulations communes à différents lots (dans les galeries marchandes ou centres commerciaux par exemple).

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3.4.3.8 Surface commercialisable Cette notion est souvent utilisée pour les locaux à caractère commercial (bureaux, activités, …). Elle correspond à la surface utile brute sous réserve de la comptabilisation effective des parties de locaux à usage commun (circulations horizontales, sanitaires …).

3.4.3.9 Surface habitable La surface habitable, définie à l’article R 111-2 du Code de la construction et de l’habitation, est la surface de plancher construite, déduction faite des surfaces occupées par les murs, cloisons, marches et cages d’escaliers, ébrasement des portes et fenêtres.

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3.4.4 Méthodes d’évaluations

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3.4.4.1 Méthodes par comparaison Ces méthodes qui connaissent un certain nombre de déclinaisons variables suivant les types de biens, consistent à partir directement des références de transactions effectuées sur le marché immobilier pour des biens présentant des caractéristiques et une localisation comparables à celle du produit expertisé. On les appelle également parfois des méthodes « par le marché » ou encore « par comparaison directe ». Selon les cas, ces méthodes permettent d’évaluer un bien ou un droit immobilier en attribuant un prix pour chaque composante à partir des ventes réalisées sur des biens similaires ou approchants. Selon les types d’immeubles, les paramètres retenus pourront être la surface utile, la surface pondérée, l’unité (parking, chambre, lit, fauteuil, etc …).

3.4.4.2 Méthodes par le revenu Ces méthodes consistent à partir soit d’un revenu constaté ou existant, soit d’un revenu théorique ou potentiel (loyer de marché, ou valeur locative de marché) et à lui appliquer un taux de rendement, donc à le capitaliser. Les méthodes par le revenu sont également appelées méthodes « par capitalisation du revenu » ou « par le rendement ». Elles peuvent être déclinées de différentes façons selon l’assiette des revenus considérés (loyer effectif, loyer de marché, revenu net), auxquels correspondent des taux de rendement distincts. En France, l’assiette est généralement constituée soit par le loyer annuel hors taxes et hors charges locatives, soit par la valeur locative de marché annuelle hors taxes et hors charges locatives. A l’étranger, les méthodes par le revenu connaissent des applications très diverses. Certaines consistent à partir d’un cash-flow que l’on actualise.

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3.4.4.3 Méthodes par le coût de remplacement

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Le coût de remplacement constitue à la fois une valeur en soi (valeur de remplacement) et également une méthode de calcul. En tant que méthode de calcul, le coût de remplacement d’un immeuble intègre à la fois l’assiette foncière, les bâtiments et les équipements qui y sont liés. Il peut se calculer de trois façons différentes : ¾ soit un coût de remplacement à l’identique : il s’agira dans ce cas de la valeur vénale du terrain, augmentée du coût de reconstruction des bâtiments et installations à l’identique. Ce mode de calcul est peu ou pas employé en valeur d’utilité. Il est en revanche employé en matière de valeur d’assurance pour les bâtiments. ¾ soit un coût de remplacement à l’équivalent, c’est-à-dire d’une valeur vénale de terrain, augmentée d’un coût de reconstitution des bâtiments à l’équivalent, en partant du principe que si les biens étaient reconstruits aujourd’hui, ils le seraient dans des normes de surfaces, de matériaux et d’équipements différentes du bâtiment existant considéré. ¾ soit d’une valeur vénale de l’immeuble pris dans son ensemble augmentée des frais et droits d’acquisition, des éventuels travaux d’adaptation pour y exercer une activité précise, des frais accessoires de l’opération et de la TVA non récupérable. Cette approche est généralement employée lorsqu’on apprécie un immeuble courant ou standard dont l’équivalent peut être disponible sur le même marché.

3.4.4.4 Méthodes indiciaires Ces méthodes consistent à partir d’une valeur antérieure, quelle qu’en soit la nature, et à lui appliquer un indice ou un coefficient de variation. Ces méthodes sont peu ou pas employées en matière de valeur vénale puisqu’il n’existe aucun indice général permettant de chiffrer l’évolution du prix du marché des différents biens immobiliers. Elles peuvent en revanche être employées en matière de valeur faisant appel à des notions de coût.

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3.4.4.5 Méthode dite du bilan promoteur

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Cette méthode est parfois appelée également méthode de « récupération foncière » ou de « compte à rebours opérateur ». Elle consiste à partir d’un prix de vente d’une opération projetée sur un terrain et à reconstituer les différents coûts grevant l’opération (coût de construction, frais financiers, honoraires, marge) pour parvenir par déduction en final à la valeur du terrain ou de l’immeuble en question. Cette méthode est couramment utilisée pour estimer la valeur marchande de terrains à bâtir en milieu fortement urbanisé. Elle peut être également appliquée pour déterminer la valeur d’un immeuble bâti existant mais destiné à faire l’objet d’une opération de restructuration lourde ou de reconstruction. Elle doit s’appuyer, pour définir le prix de sortie du programme, non seulement sur les références de transactions pour des biens comparables à celui devant être édifié, mais encore sur une analyse de l’offre et de la demande normalement prévisibles d’ici la date de livraison du bien.

3.4.4.6 Méthodes dites professionnelles Ces méthodes concernant un certain nombre de biens à caractère spécifique ou encore monovalent tels que : hôtels, cinémas, hôpitaux, cliniques. Elles sont également utilisées fréquemment en immobilier de loisirs et pour certaines surfaces commerciales. Ces méthodes sont généralement dérivées des méthodes par comparaison directe ou par le revenu. Elles privilégient généralement toutefois la considération du chiffre d’affaires réellement effectué ou potentiel du locataire et d’un pourcentage de chiffre d’affaires admissible en loyer.

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3.4.5 Typologie des revenus Il s’agit du loyer annuel brut ou « loyer en principal » versé par un locataire ou un occupant à un propriétaire, en échange de l’usage d’un bien immobilier en vertu d’un titre d’occupation. Peuvent dans certains cas être assimilées à un loyer des redevances ou indemnités annuelles en contrepartie de la concession ou de l’occupation d’un bien immobilier. Ce loyer est exprimé hors droit de bail ou hors TVA et hors charges locatives refacturées au preneur. Les loyers sont généralement indexés annuellement ou triennallement en fonction d’indices convenus entre les parties (le plus souvent l’indice INSEE du coût de la construction).

3.4.5.1 Valeur locative de marché Elle se définit comme la contrepartie financière acceptable sur le marché pour l’usage annuel d’un bien immobilier dans le cadre d’un bail (quelle que soit sa nature) ou d’un autre titre d’occupation. Elle varie en fonction de l’offre et de la demande sur le marché locatif concerné. Comme le loyer, elle est exprimée hors droit de bail, hors taxes (TVA) et hors charges locatives refacturées au preneur. La valeur locative de marché correspond à la totalité du loyer de marché qui pourrait être négocié pour le bien à la date de référence : elle suppose donc qu’il n’y a pas parallèlement de versement d’une somme forfaitaire au locataire précédent (droit au bail) ni au propriétaire (droit d’entrée, pas de porte).

3.4.5.2 Revenu semi-net Il s’agit du loyer annuel diminué d’un certain nombre de frais que le propriétaire engage et qui ne sont pas, contrairement aux charges locatives, remboursés par le locataire. Ces frais concernent généralement l’entretien courant (hors gros œuvre) du local ou de l’immeuble. La notion de « revenu semi-net » peut varier suivant les postes de charges, les usages locaux ou nationaux. Elle doit donc être utilisée avec réserves.

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3.4.5.3 Revenu net Il se définit comme le loyer annuel et les éventuels autres revenus générés par l’immeuble desquels on soustrait l’ensemble des frais annuels découlant de la nature intrinsèque de l’immeuble mais indépendants de la personnalité de son propriétaire. A titre d’exemple, mais de manière non exhaustive, l’on peut citer parmi les éléments à déduire : les honoraires ou frais de gestion, les assurances d’immeubles, l’impôt foncier et les travaux d’entretien (sauf si ceux-ci sont remboursés par les locataires). Ce revenu net annuel constitue l’assiette à laquelle est appliquée le taux net sur le revenu net.

3.4.5.4 Cash flow (flux de trésorerie) Il s’entend comme le flux annuel constitué par la différence entre l’ensemble des recettes générées par un immeuble (loyers, location d’emplacements publicitaires, produits financiers des dépôts de garantie) et l’ensemble des dépenses, y compris les impôts sur le revenu, les éventuels remboursements d’emprunt ou frais financiers. Le cash-flow correspond donc au revenu net défini plus haut, duquel on soustrait en outre des catégories de dépenses qui sont variables en fonction de la personnalité du propriétaire (régime d’impôt sur le revenu, financement en fonds propres ou avec des emprunts de quotité et de conditions variables).

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3.4.6 Taux de rendement et taux d’actualisation La question des différents taux employés pour les méthodes d’évaluation par le revenu recelait plusieurs écueils terminologiques. Ceci explique les intitulés parfois longs qui ont été retenus et l’emploi de synonymes. Sur le plan purement terminologique, le qualificatif de « Taux de Capitalisation » apparaissait plus adéquat. Il a toutefois fallu tenir compte du langage courant des professionnels de l’immobilier pour lesquels l’intitulé « Taux de Rendement » est le plus fréquent. Par ailleurs, les taux décrits ci-après constituent des instruments d’évaluation. Ils ne doivent donc pas être confondus avec des taux constatés sur des valeurs historiques. Quant à l’incidence du régime fiscal de la cession de l’immeuble sur la valeur, il convient de rappeler que lorsque la cession de l’immeuble est soumise au régime de la TVA récupérable (et non aux droits de mutation), l’incidence de la taxe est généralement considérée comme neutre.

3.4.6.1 Taux de rendement brut Théorique (T1) Ce taux permet de calculer la valeur vénale d’un immeuble ou d’un local libre d’occupation à partir de sa valeur locative de marché potentielle. Il s’utilise comme suit : Valeur locative du marché

x 100 = T1

valeur vénale libre hors droits

3.4.6.2 Taux de rendement net Théorique (T2) Egalement appelé « Taux de placement ». Il s’agit du même calcul dans son principe, mais le taux est différent puisqu’il porte sur une valeur vénale « droits inclus ». Ce taux est donc censé rémunérer un investissement initial comprenant le prix versé au vendeur ainsi que les droits de mutation non récupérables versés à l’Etat et les autres frais d’acquisition.

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Ce taux est utilisé de la manière suivante :

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Valeur locative x 100 du marché T2 = Valeur vénale libre hors droits

Droits de mutation et frais d’acquisition

Il faut préciser que c’est ce taux de rendement net théorique qui est le plus utilisé en immobilier d’entreprise (fourchettes de taux publiées dans la presse, rendements acceptés sur les immeubles neufs ou vacants destinés à être loués ou reloués).

3.4.6.3 Taux de rendement brut effectif (T3) Ce taux permet de calculer la valeur vénale de biens immobiliers loués à partir des loyers existants. Les loyers effectivement versés sont en effet souvent sensiblement différents de la valeur locative de marché qui pourrait être obtenue d’un nouveau locataire au même moment. Il s’applique de la manière suivante :

Loyers perçus x 100 T3

=

Valeur vénale « occupée » hors droits

3.4.6.4 Taux de rendement net effectif (T4) Egalement appelé « Taux de placement effectif ». Ce taux permet de calculer, à partir de loyers effectivement perçus, la valeur vénale plus les frais d’acquisition et droits de mutation. En d’autres termes, il s’agit d’un taux de rendement sur l’investissement initial (valeur vénale + frais d’acquisitions non récupérables versées à l’Etat par l’acquéreur). Ce taux dérive du même principe que le taux T2, la seule différence n’étant la base de calcul (dans le cas du T2 l’assiette est la valeur locative de marché). Dans le cas de T4 l’assiette est constituée par les loyers réels.

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Pour obtenir une valeur vénale « hors droits », il convient donc de soustraire du résultat le montant des droits de mutation.

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Le taux de rendement net effectif s’applique donc de la manière suivante : Loyers perçus x 100 - Frais d’acquisition et T4 Droits de mutation = Valeur vénale « occupée » hors droits

3.4.6.5 Taux de rendement sur le Revenu net (T5) Ce taux permet d’obtenir la valeur vénale d’un bien immobilier en capitalisant le revenu locatif réel, net des charges inhérentes à l’immeuble et supportées par le propriétaire. Il produit une valeur vénale + frais d’acquisition et il convient donc de déduire ceux-ci. Ce taux permet le calcul suivant : Revenu x Locatif net

100 - Droits de mutation et T4 frais d’acquisition

= Valeur vénale « occupée » hors droits

3.4.6.6 Taux de rendement interne Le taux de rendement interne (TRI ou Internal Rate of Return en anglais) exprime la rentabilité moyenne de l’ensemble des capitaux investis dans un placement (un immeuble, etc …) sur une période de temps déterminée. Il est aussi appelé « Taux de rentabilité » (la rentabilité traduisant à la fois le rendement et la plus ou moins value sur une période donnée). Il résume à la fois le rendement dû à la somme des cash-flows du placement sur la période, et la plus ou moins-value réalisée entre le montant de l’investissement de départ et le produit de la revente à la fin de la période.

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Si FM0, FM1, FM2 … FMt, sont les flux financiers aux années 0, 1, 2 … t, le taux de rendement interne est la valeur TRI solution de l’équation :

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FM0 + FM1 (1 + TRI)

+ FM2 (1+TRI)

+ … +

FMt (1+TRI) t

=

0

3.4.6.7 Taux d’actualisation Le taux d’actualisation permet de calculer la valeur actuelle d’une somme de flux financiers à venir sur une période donnée. A titre d’exemple, l’actualisation des flux financiers peut être employée dans certaines évaluations de droit au bail, de contrats de crédit bail ou de construction sur terrain d’autrui. La doctrine a toujours varié en France et dans les autres pays étrangers sur le choix du type de taux à retenir : ¾ soit un taux raccordé aux taux de rendement constatés sur les marchés immobiliers correspondants, donc dépendant essentiellement des caractéristiques de l’immeuble dans son marché ¾ soit des taux financiers, l’exemple le plus couramment admis dans le taux de l’argent à faible risque (c’est-à-dire celui des obligations). Dans le cadre d’évaluations immobilières il est plutôt retenu en matière d’actualisation de flux, un taux financier plutôt qu’un taux de rendement immobilier.

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3.4.7 Rédaction des évaluations et rapports d’expertise – caractéristiques de l’expertise immobilière Préalablement à l’étude des composantes d’un Rapport d’expertise, il est utile de s’interroger sur le terme d’ « expertise immobilière ». Toute évaluation d’un bien ou d’un droit immobilier produite sur un support écrit ne constitue pas forcément une expertise. Par ailleurs, certains types d’études doivent bien être distinguées de l’expertise par le lecteur. Il apparaît donc utile de distinguer d’autres intitulés que le Rapport d’expertise, qui couvrent toute une gamme d’évaluations pratiquées par différentes catégories de professionnels et qui ne sont pas des expertises. L’on parlera alors le plus souvent d’Avis de valeur ou d’Estimation sur dossier.

3.4.7.1 Avis de valeurs et Estimations sur dossier L’un des critères de distinction entre ces avis et une expertise réside dans la visite des biens : si l’immeuble n’a pas été visité, il ne faut pas intituler le document « Expertise ». Le second critère est une notion de temps : l’expertise est faite à une date contemporaine. Il est aussi possible d’effectuer une expertise d’un bien, en prenant certaines précautions, en valeur antérieure pour autant que les données de base soient clairement établies. En revanche, il semble inadéquat de parler d’expertise lorsque l’on se place dans des hypothèses de travail ou que l’on se fonde sur des données qui ne correspondent pas à l’état réel juridique et physique des biens à la date d’évaluation. Il n’y a donc pas d’ « expertise » dans le futur. Le troisième critère concerne les données utilisées par l’expert : celui-ci ne peut produire une expertise que s’il a eu connaissance d’un certain nombre de renseignements et de documents sur le bien.

3.4.7.2 Etudes diverses Il n’existe pas de terminologie arrêtée à ce jour de ces différents types d’études, qui viennent souvent dans le prolongement d’une expertise, mais l’on peut citer entre autres les études de valorisation, les études d’aménagements et des analyses financières prospectives.

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Nous regroupons sous ce vocable générique toute une catégorie d’interventions qui ne peuvent pas être assimilées à des expertises, même si une évaluation ou une expertise en sont parfois le point de départ ou d’arrivée. A titre d’exemples les plus courants, et de façon non exhaustive, nous pouvons citer : ¾ les analyses prospectives : leur objet est d’approcher la valeur future d’un bien ou d’un droit immobilier, alors que l’expertise se place dans l’actualité ou le passé ; ¾ les études de mise en valeur ou d’aménagement : celle-ci consistent en général à partir de l’existant et à proposer ou suggérer des modifications tendant à faire évaluer la valeur d’un immeuble. A la différence d’une expertise, l’on bâtit des hypothèses de travail ne correspondant pas automatiquement à l’existant ; ¾ les études de faisabilité.

3.4.7.3 Audit des méthodes - Audit de cohérence Ces types d’intervention ne peuvent être assimilés à des expertises. En effet, ils consistent pour l’expert, en partant d’évaluations existantes effectuées par des tiers : ¾ soit à vérifier le choix et la régularité des méthodes d’évaluation utilisées, ¾ soit à procéder sur échantillon, sur dossier ou en visitant certains biens, et à fournir un diagnostic général sur la cohérence des évaluations d’un ensemble de biens.

3.4.7.4 L’expertise immobilière proprement dite Selon les cas, l’expertise proprement dite peut être délivrée dans un Rapport complet et détaillé ou, au contraire, faire l’objet d’un document plus synthétique, dès lors que celui-ci reprend les éléments essentiels de l’expertise (description, méthodes d’évaluation, état locatif, baux, etc.…). Néanmoins, dans les deux formes précitées, l’expert aura visité les biens, recueilli et traité les données de base et effectué les mêmes calculs : seule la présentation, plus ou moins développée, de ses conclusions change.

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3.4.7.5 Actualisations et certifications d’une expertise initiale Il s’agit de documents « intermédiaires » dans lesquels l’expert remet à jour une expertise antérieure, donc pour un bien ayant déjà fait l’objet d’une visite. Lorsque le bien n’a pas subi de transformations notables, l’expert, sans reprocéder à une nouvelle visite, examine les modifications éventuellement intervenues dans la situation juridique, urbanistique ou locative puis l’évolution des prix sur le marché. Les actualisations ou certifications successives peuvent ainsi avoir lieu à intervalles réguliers ou non. Toutefois, lorsque la date de visite initiale apparaît trop éloignée, il est préférable de procéder à une nouvelle inspection des lieux, notamment en cas de modifications du bien ou de son environnement.

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3.4.8 Principes d’établissement des rapports d’expertise L’expert conserve toujours une marge d’appréciation dans l’ordonnancement et la présentation de son Rapport. Il est néanmoins souhaitable qu’il respecte certains grands principes. La Charte de l’expertise en évaluation immobilière, dans sa première version, fixe un certain nombre de principes qu’il convient de rappeler et de préciser. ¾ La forme du Rapport d’expertise établi. ¾Elle doit tenir compte de la nature précise des instructions données par le client à l’expert et de l’utilisation que le client se propose de faire de l’expertise. Il est donc nécessaire que les instructions du client soient clairement exposées de façon que les sujets inclus ou exclus de l’expertise apparaissent clairement au lecteur. ¾ L’expert doit s’efforcer de rédiger un Rapport court. Il doit notamment éviter les développements superflus et les documents inutiles et reporter, de préférence en annexe, les documents détaillés. Il est bien évident cependant que pour des situations juridiques ou locatives complexes et pour les immeubles importants ce souci doit être modulé. ¾ Le Rapport doit être clair. En utilisant un langage simple, si possible accessible aux non-spécialistes, en particulier dans les exposés techniques. ¾ Le Rapport doit être précis. En répondant exactement et intégralement à la mission.

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3.4.9 Contenu des rapports d’expertise Un Rapport d’expertise doit comporter, en principe, les éléments ci-après, sauf exception justifiée due à un manque d’informations non imputable à l’expert ou à des instructions spécifiques du client clairement exposé.

3.4.9.1 Mission ¾ Identité du client ou du mandant. ¾ L’objet de la mission doit être défini. ¾ Les biens ou droits à évaluer doivent être identifiés. ¾ Date de valeur de l’expertise. ¾ Date de rédaction (si celle-ci notamment est différente de la date de valeur). ¾ Date de visite. ¾ Mention de la visite en précisant, le cas échéant s’il n’a pas été possible d’accéder à la totalité des lieux. ¾ Hypothèses de travail retenues et valeurs définies (valeur « libre » ou « occupée », avec un état locatif donné, valeur vénale ou de remplacement, etc …). ¾ Réserves éventuelles en cas d’impossibilité de vérifier telles ou telles données pouvant avoir une incidence sur la valeur. ¾ Liste des documents et informations mis à la disposition par le client ou utilisés par l’expert.

3.4.9.2 Clauses de non - publication et d’utilisation du Rapport dans son intégralité Les recommandations de TEGOVOFA (The european group of values of fixed assets) et les pratiques professionnelles conduisent généralement les experts à insérer dans leur Rapport une ou deux clauses du type de celles ci-après : « Le présent Rapport d’expertise, en tout ou partie, ne pourra pas être cité ni même mentionné dans aucun document, aucune circulaire et aucune déclaration destinées à être publiées et ne pourra pas être publié d’une quelconque manière

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sans l’accord écrit de l’expert quant à la forme et aux circonstances dans lesquelles il pourra paraître ».

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« Le client ne peut utiliser le Rapport d’expertise de façon partielle en isolant telle ou telle partie de son contenu ».

3.4.9.3 Situation géographique et localisation 1. Situation juridique du bien Désignation du régime de propriété ou de la nature juridique du bien ou du droit. Ainsi, à titre d’exemple : propriété pleine et entière, locaux dépendant d’une copropriété, indivision, immeuble détenu par le biais de titres d’une Société civile ou commerciale, concession, constructions sur terrain d’autrui, droit au bail, contrat de crédit-bail. 2. Description du bien ¾ Nature et consistance des biens. ¾ Affectation. ¾ Surface du terrain et des bâtiments ¾ Etat d’entretien général des biens. ¾ Equipements, éléments de confort ou services généraux pouvant être considérés comme immeubles par destination. ¾ Annexes aux locaux ou à l’immeuble : parkings, archives, caves, locaux sociaux … détaillés séparément le cas échéant. ¾ Situation locative : un immeuble peut être vacant, occupé à titre gratuit avec ou sans titre, occupé à titre onéreux avec des baux de conditions diverses. Selon les cas, le Rapport d’expertise détaillera plus ou moins la situation locative des biens.

3.4.9.4 Analyse qualitative - Eléments de référence Celle-ci consiste à donner une appréciation courte ou détaillée des biens au regard de leur utilisation et des conditions sur le marché où ils se situent. Les Rapports d’expertise sous forme simplifiée ou résumée ne comportent pas la mention des éléments de référence même s’il apparaît évident que de tels éléments ont dû être employés pour l’évaluation des biens.

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Selon les cas, les éléments de référence peuvent être nombreux si l’on est sur un marché actif. Lorsqu’ils sont en faible nombre, ils méritent d’être commentés ou rapportés à l’objet de l’estimation.

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3.4.9.5 Evaluation : choix des méthodes et justificatifs de celles-ci Celle-ci doit comporter le choix des méthodes d’évaluation retenues avec éventuellement la justification de celles-ci. Puis vient le détail des calculs, découlant des méthodes employées ainsi que les chiffres retenus, dont la synthèse sera reprise en conclusion. Là encore dans les Rapports simplifiés, de forme standard, le détail des calculs n’apparaît pas systématiquement.

3.4.9.6 Conclusion du rapport Celles-ci doivent reprendre l’identification des biens, le ou les types de valeurs définies et les conclusions retenues. Les conclusions peuvent être assorties de réserves concernant le bien, son utilisation actuelle ou future et le marché sur lequel il se situe. Il est généralement indiqué dans la conclusion si les chiffres sont donnés hors droits de mutation et frais à l’acquisition et hors TVA ou non, c’est-à-dire fiscalité incluse ou non.

3.4.9.7 Annexes du rapport Il est recommandé, pour ne pas alourdir le corps du Rapport d’expertise, de reporter en annexe les différents documents qui peuvent être joints à l’expertise, en appui de celle-ci. On notera en particulier et de façon non exhaustive : ¾ les plans (plan de situation, plan masse, …) ¾ les photographies des immeubles, ¾ les états locatifs ou les baux, ¾ les documents d’urbanisme éventuellement disponibles (certificat d’urbanisme, permis de construire), ¾ les états de charges locatives et plus généralement tous autres documents ne nécessitant pas d’être retranscrits intégralement dans le corps du Rapport d’expertise proprement dit.

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3.5 FIXATION DE L’INDEMNITE D’EVICTION REFUS DE RENOUVELLEMENT DE BAIL COMMERCIAL AU TRIBUNAL DE GRANDE INSTANCE

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3.5.1 Qu’est-ce que l’indemnité d’éviction ? Le droit français a organisé la reconnaissance et la protection de l’outil de travail du commerçant par la création du concept de “propriété commerciale” et l’organisation de sa pérennité. Ainsi, le commerçant, qui en France est souvent locataire des murs de sa boutique, s’est vu reconnaître un statut locatif privilégié et spécifique, c’est le statut des baux commerciaux, réuni dans un texte unificateur, le décret du 30 Septembre 1953, intégré depuis peu au code de commerce sous les articles L 145-1 et suivants. Ce droit du locataire commerçant à se voir consentir un bail d’une durée de neuf ans par le bailleur, auquel le locataire peut seul mettre fin tous les trois ans, (le fameux bail 3,6,9,) et de se voir assuré du renouvellement de ce bail pour une nouvelle durée de neuf ans s’il a satisfait à toutes ses obligations a un corollaire, lié à la protection du droit de propriété : c’est le droit à une indemnité lorsque le propriétaire des murs souhaite reprendre la disposition de son bien. C’est le fondement de l’indemnité d’éviction, qui est donc à l’origine l’indemnisation de la perte du droit au renouvellement du bail.

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3.5.2 Sur quels critères apprécie-t-on l’indemnité d’éviction ? L'article L 145-14 du code de commerce (ancien article 8 du décret) prévoit que l’indemnité d’éviction doit être égale “au préjudice causé par le défaut de renouvellement” et qu’elle comprend “notamment la valeur marchande du fonds de commerce, déterminée suivant les usages de la profession, augmentée éventuellement des frais normaux de déménagement et de réinstallation, ainsi que des frais et droits de mutation à payer pour un fonds de même valeur, sauf dans le cas où le propriétaire fait la preuve que le préjudice est moindre.” Selon les situations, le défaut de renouvellement entraînera ou non la perte du fonds de commerce et l’évaluation du préjudice sera en conséquence différente.

3.5.2.1 Déterminer si le fonds est ou non transférable. Il faut tout d’abord : •

On considérera que le fonds est transférable si l’on peut établir que la plus grande partie de sa clientèle principale suivra le locataire évincé dans le nouveau local où il se rétablira. Afin de déterminer si le fonds est transférable ou non, on recherchera donc : 1. les caractéristiques de sa clientèle (locale ou indifférente à l’emplacement), 2. le lien éventuel entre la spécialisation et l’emplacement (un luthier proche d’un conservatoire perdra à coup sûr une clientèle qui suivra plus aisément un luthier renommé situé loin de tout établissement musical quelconque), 3. la localisation professionnelle (la perte d’un local situé dans un quartier regroupant un type d’activités similaires a plus d’incidence sur le transfert possible du fonds), 4. le caractère monovalent du local (l’éviction d’un hôtel ou d’un garage entraînera le plus souvent la perte du fonds..), 5. la localisation de prestige (Faubourg Saint Honoré, Place Vendôme..).

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L’examen de l’ensemble de ces critères permet de déterminer dans quel rayon le commerce peut être éventuellement transféré et de constater s’il existe ou non des possibilités réelles pour l’exploitant de se réinstaller à proximité. Certaines activités sont aisément transférables (activités s’adressant uniquement à des professionnels, activités purement intellectuelles..), d’autres ne le sont quasiment jamais (commerces de proximité..) et rares sont les bailleurs capables de proposer des locaux équivalents à proximité. « Si le fonds est transférable, l’indemnité principale sera équivalente à la valeur du droit au bail ; « S’il ne l’est pas elle devra être calculée au regard de la valeur du fonds de commerce, si celle-ci est supérieure à la valeur du droit au bail. La jurisprudence a en effet précisé que l’indemnité d’éviction ne peut jamais être inférieure à la valeur du droit au bail. Cette indemnité principale sera assortie d’un certain nombre d’indemnités dites secondaires (fonds transférables ou non). 1. 2. 3. 4.

L’indemnité de déménagement, L’indemnité pour perte sur immobilisations non amorties, L’indemnité pour trouble commercial, L’indemnité éventuelle pour perte sur stock (en cas d’impossibilité de transfert du stock), 5. Des frais de réemploi (c’est à dire d’acquisition d’un nouveau titre locatif) et d’établissement d’actes (droits de mutation et enregistrement). Ces deux dernières indemnités ne sont pas dues s’il est certain que le commerçant ne se réinstallera pas. NB 1 : En cas de transfert possible du fonds, il sera également dû une indemnité de double loyer et une indemnité de réinstallation pouvant comprendre les frais liés à la nécessité d’installations spécifiques (insonorisation pour un studio d’enregistrement par exemple). Il pourra également être éventuellement dû une indemnisation pour perte partielle de clientèle.

NB 2 : En cas de perte du fonds, les frais de licenciement seront indemnisés sur justificatifs.

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3.5.2.2 Comment le juge évalue-t-il l’indemnité d’éviction ? : Le juge saisi d’une demande de fixation de l’indemnité d’éviction ne peut à l’évidence faire lui-même les constatations techniques nécessaires. Il a donc nécessairement recours à des experts. L’expert judiciaire, choisi en général sur une liste d’experts nommés par la Cour d’Appel, après examen d’un dossier complet de leur compétence professionnelle, et des garanties d’indépendance et de disponibilité, va être “les yeux et les oreilles du juge” lui permettant de statuer au vu de son rapport, sur les caractéristiques spécifiques du fonds concerné, qui auront fait l’objet d’un débat contradictoire préalable devant lui. Les méthodes d’évaluation de la valeur du fonds de commerce sont en général diverses et les experts recoupent habituellement plusieurs méthodes : mathématiques, pourcentage du chiffre d’affaires…) afin de parvenir à une évaluation la plus proche possible de ce qu’ils pensent être la valeur réelle du fonds. La jurisprudence ayant précisé que la valeur de l’indemnité d’éviction ne peut jamais être inférieure à celle du droit au bail, l’expert recherchera toujours celle-ci afin de comparer les deux valeurs et de retenir la plus haute des deux. Chacune des parties tentera, devant le juge, à partir du rapport de l’expert, de démontrer pourquoi celui-ci a sous évalué ou sur évalué (selon qui parle) le fonds litigieux, et le juge tranchera entre ces deux thèses. La jurisprudence retient habituellement l’utilisation des trois derniers chiffres d’affaires annuels ou des trois derniers bilans. La nécessité pour le juge de fixer l’indemnité d’éviction à une date la plus proche possible de sa réalisation oblige souvent, compte tenu des délais obligatoires à la tenue d’un débat contradictoire après le dépôt du rapport d’expertise, à retenir notamment des chiffres d’affaires qui étaient encore inconnus lorsque l’expert a réalisé ses opérations. La tendance à l’augmentation du chiffre d’affaires postérieur à la délivrance du congé refusant le renouvellement, notamment dans les commerces à évasion fiscale notoire, a souvent tendance à fausser un peu les règles du jeu. C’est pourquoi l’utilisation des coefficients de pondération selon les années est à manier avec circonspection.

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3.5.3 Conclusion : Le juge civil est ainsi amené à évaluer des entreprises afin de permettre au bailleur de déterminer s’il a ou non intérêt à mettre fin au bail commercial. En effet le droit de repentir du bailleur, qui lui est ouvert tant que la fixation de l’indemnité d’éviction n’a pas fait l’objet d’une décision passée en force de chose jugée depuis plus de 15 jours, sera bien souvent utilisé lorsqu’il s’avère que le fonds de commerce a acquis une valeur telle que le bailleur ne peut faire face ou n’a pas intérêt à la reprise du local. C’est ainsi que des procédures souvent longues et fatalement coûteuses en frais d’avocat et d’expert aboutissent finalement au renouvellement du bail.

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PARTIE 4 4 REGLES FISCALES APPLICABLES A LA TRANSMISSION D’ENTREPRISES........................................................................ 319

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4.1 Coût fiscal de la cession d’entreprise................................................................... 319 4.1.1 4.1.2 4.1.3

Eléments à prendre en compte .................................................................................. 319 Fiscalité applicable au cédant .................................................................................... 321 Fiscalité applicable au repreneur................................................................................ 332

4.2 Exonération des plus-values réalisées par les petites entreprises.................... 336 4.2.1 4.2.2 4.2.3 4.2.4 4.2.5

Activités concernées................................................................................................... 337 Conditions de mise en œuvre..................................................................................... 339 Prise en compte des moins-values à long terme ....................................................... 352 Cas particulier : la location-gérance ........................................................................... 354 Remarques relatives à l’apport de la loi pour l’initiative économique......................... 356

4.3 Transmission à titre gratuit d’une entreprise individuelle .................................. 357 4.3.1 4.3.2

Champ d’application des dispositions de l’article 41 du CGI...................................... 357 Obligations à la charge des repreneurs...................................................................... 359

4.4 Loi pour l’initiative économique : mesures en faveur de la transmission d’entreprise.............................................................................................................. 361 4.4.1 4.4.2 4.4.3

Présentation de la loi .................................................................................................. 361 Relèvement du seuil d’exonération des plus-values des petites entreprises............. 363 Nouvelle réduction d’impôt en cas de rachat de titres au moyen d’un emprunt......... 365

4.5 Donation d’entreprises aux salariés Exonération des droits de mutation ........ 371 4.5.1 4.5.2

Rappel du dispositif actuel.......................................................................................... 371 Nouvelle exonération issue de la loi pour l’initiative économique .............................. 373

4.6 Donation d’entreprise entre vifs ............................................................................ 378 4.6.1

Rappel du régime applicable jusqu’au 31 décembre 2003 ........................................ 379

4.7 Abattement applicable en cas de cession de parts sociales .............................. 383 4.7.1 4.7.2 4.7.3

Droits applicables en cas de cession d’un fonds de commerce................................. 383 Droits applicables aux cessions d’actions .................................................................. 384 Droits applicables aux cessions de parts sociales de sociétés dont le capital n’est pas divisé en actions .................................................................................................. 385

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4.8 Loi de finances 2004 et loi de finances rectificative 2003 ................................... 386 Présentation................................................................................................................ 386 Loi de finances pour 2004 .......................................................................................... 387 Loi de finances rectificative pour 2003 ....................................................................... 390

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

4.8.1 4.8.2 4.8.3

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4 REGLES FISCALES APPLICABLES A LA TRANSMISSION D’ENTREPRISES

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

4.1 COUT FISCAL DE LA CESSION D’ENTREPRISE 4.1.1 Eléments à prendre en compte Lors d’une cession d’entreprise, le coût fiscal attaché à l’opération dépend des conditions juridiques dans lesquelles la transmission s’effectue. Ainsi lorsque l’activité est exercée au travers d’une société relevant de l’impôt sur les sociétés, le coût fiscal diffère selon que la cession porte sur les titres de la société ou sur le fonds de commerce. Dans ce domaine le repreneur et le cédant peuvent avoir des intérêts divergents. En effet, le premier souhaite généralement procéder à la cession de ses titres afin de limiter le coût fiscal attaché à la plus-value réalisée alors que le second sera plus enclin à procéder aux rachats des différents éléments d’actifs soit directement soit par l’intermédiaire d’une société constituée à cet effet. Les efforts d’harmonisation entrepris ces dernières années par le législateur font que désormais, sauf lorsque l’activité est exercée par une société anonyme, les droits d’enregistrement à la charge du repreneur sont identiques qu’il s’agisse du rachat d’un fonds de commerce ou du rachat de parts sociales. Cependant d’autres facteurs conduisent généralement le futur exploitant à privilégier le rachat direct du fonds de commerce. En effet, le rachat de parts est généralement plus difficile à faire financer par un établissement de crédit. Ce dernier ne manquera pas de demander des garanties personnelles au futur exploitant, le nantissement des parts étant souvent jugé insuffisant. Par ailleurs, la fiscalité attachée à la déduction des intérêts d’emprunt oblige généralement le repreneur à constituer une société holding s’il désire déduire les charges financières supportées lors du rachat des parts sociales. Rappelons en effet que les charges financières sont toujours déductibles des bénéfices de l’exploitation lorsque l’emprunt finance directement le fonds de commerce. Par contre, lorsque l’opération porte sur des parts sociales les intérêts ne sont déductibles que si ces parts constituent pour le repreneur un élément d’actif professionnel. Ainsi, sauf dans le cas d’un rachat de parts d’une société relevant de l’impôt sur le revenu (article 8 du Code général des impôts) et dans laquelle l’acquéreur exerce une activité professionnelle (application des dispositions de l’article 151 nonies du Code général des impôts) ; les intérêts d’emprunts contractés pour l’acquisition de titres d’une société relevant de l’impôt sur les sociétés ne sont

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jamais déductibles des revenus perçu. Cette règle qui vise non seulement les charges financières mais aussi les droits d’enregistrement supportés lors de l’acquisition des titres conduit fréquemment le repreneur à constituer un holding de rachat afin de pouvoir déduire fiscalement l’ensemble de ses frais. (Art. 8 CGI et Art. 151 nonies CGI). Signalons toutefois que la loi pour l’initiative économique, dite loi Dutreil, du 1er août 2003, a institué une réduction d’impôt en cas de rachat de titres répondant à certaines conditions pour permettre à l’acquéreur de déduire une partie des charges financières supportées. (Voir à ce sujet la fiche consacrée aux nouvelles dispositions en faveur de la transmission d’entreprise contenues dans la loi pour l’initiative économique). Afin de connaître le coût fiscal attaché à la transmission d’une entreprise, il convient d’étudier séparément la situation du cédant et du cessionnaire qui supporteront respectivement l’impôt sur la plus-value pour le premier et les droits d’enregistrement pour le second en prenant soin de distinguer selon que la cession porte sur des titres ou sur un fonds de commerce.

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4.1.2 Fiscalité applicable au cédant Lorsque que l’activité professionnelle est exercée à titre individuel le cédant ne dispose pas d’une grande marge de manœuvre. Il devra procéder à la cession des différents éléments d’actifs composant son entreprise. La situation est sensiblement différente lorsque l’activité est exploitée au travers d’une société. En pareille hypothèse l’associé peut soit procéder à la cession des parts sociales, soit souhaiter que la société cède directement le fonds de commerce.

4.1.2.1 Cession d’une entreprise individuelle L’exploitant individuel qui cède son fonds de commerce va pouvoir bénéficier d’une taxation réduite au taux de 16% (majorée de la CSG et de la CRDS) dès lors que les éléments cédés sont détenus depuis plus de deux ans. Seules les plus-values réalisées sur des éléments amortissables seront passibles de l’impôt sur le revenu des personnes physiques selon le barème progressif à hauteur des amortissements antérieurement pratiqués. Bien entendu les bénéfices réalisés depuis le début de l’exercice au cours duquel la cession est intervenue supporteront le barème progressif de l’impôt sur le revenu. Il convient de souligner qu’en cas de cession d’entreprise les dispositions de l’article 201 1 du Code général des impôts prévoient expressément que les bénéfices qui n’ont pas encore été imposé font l’objet d’une taxation immédiate. Le contribuable dispose alors d’un délai de soixante jours pour aviser l’administration fiscale et produire la déclaration de résultat afférente à l’exercice de cession (Art. 201 1 CGI). L’administration fiscale est en droit de mettre immédiatement en recouvrement l’imposition correspondante. Pour les entreprises individuelles ayant un exercice ne coïncidant pas avec l’année civile, la cessation d’activité peut entraîner une charge fiscale supplémentaire si elle se situe après la date de clôture de l’exercice et avant le 31 décembre. En effet, compte tenu du principe de l’annualité de l’impôt, le contribuable supportera au titre de l’année de cessation d’activité une imposition correspondant à l’exercice de 12 mois clôturé au titre de l’année civile et au bénéfice réalisé depuis l’ouverture de l’exercice de cession jusqu’à la date de la cession. Compte tenu du barème progressif applicable dans le cadre de l’impôt sur le revenu des personnes physiques le contribuable risque de supporter une taxation majorée due à un changement de tranche d’imposition.

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Il peut s’avérer parfois préférable de différer de quelques mois la cession afin d’éviter un surcoût fiscal.

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Exemple : Un entrepreneur individuel clôture son exercice le 31 mars de chaque année. Il souhaite procéder à la cession de son activité. Il envisage de procéder à la cession le 30 septembre de l’année N. Au titre de cette année N, il sera imposé : -

d’une part sur le résultat de l’exercice clôturé le 31 mars qui correspond aux bénéfices réalisés du 1er avril de l’année n-1 au 31 mars de l’année N ;

-

et d’autre part au résultat dégagé du 1er avril de l’année N jusqu’au 30 septembre de l’année N date de la cession.

Ainsi, au titre de l’année de cessation d’activité le contribuable devra soumettre à l’impôt un bénéfice qui correspond à 18 mois d’activité.

4.1.2.2 Cession d’une entreprise exploitée sous forme de société passible de l’IS Deux solutions s’offrent au contribuable détenteur des parts sociales : -

soit procéder à la cession du fonds de commerce par la société ;

-

soit céder directement les parts sociales au repreneur.

La fiscalité n’est pas neutre en la matière et conduit souvent à retenir la seconde solution. 4.1.2.2.1 Cession des éléments d’actifs par la société En cas de cession par la société des éléments corporels et incorporels du fonds de commerce, la plus-value réalisée supporte l’impôt sur les sociétés au taux de droit commun. En effet, depuis 1997 le régime de taxation des plus-values à long terme au taux de 19% n’est susceptible de s’appliquer aux sociétés relevant de l’impôt sur les sociétés que pour les plus-values de cession de titres de participation. Ainsi les plus–values à court terme ou à long terme réalisées sur les autres éléments de l’actif immobilisé sont taxables dans les mêmes conditions que le bénéfice courant d’exploitation.

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323 Aujourd’hui le taux normal de l’impôt sur les sociétés est fixé à 33,33%. Cependant les bénéfices réalisés par les PME supportent un taux d’imposition réduit de 25% pour les exercices ouvert en 2001 et de 15% pour les exercices ouverts en 2002. Notons cependant que ce taux réduit ne s’applique que sur une fraction limitée à 38 120 euros par période douze mois. En cas de distribution ultérieure par la société du produit de la cession, l’associé personne physique supportera le barème progressif de l’impôt sur le revenu. Remarque importante: Dans une instruction en date du 14 décembre 2001, l’administration fiscale a précisé que seules les sommes répondant à la définition juridique du dividende ouvrent désormais droit à l’avoir fiscal. En vertu de ce texte, les attributions de sommes ou de valeurs effectuées à titre d’acompte ou de solde de liquidation dans les sociétés dissoutes n’ouvrent plus droit à avoir fiscal. (Instruction du 14 décembre 2001 BOI 4J-2-01). En conséquence, si la cession du fonds de commerce est suivie de la dissolution de la société les sommes attribuées au titre du boni de liquidation n’ouvrent pas droit à l’avoir fiscal. L’impôt sur les sociétés au taux normal ou au taux réduit supporté par la société constitue alors une charge définitive non récupérable par les associés sous la forme d’un avoir fiscal. Exemple chiffré : Une société relevant de l’impôt sur les sociétés réalise une plusvalue de 50 000 euros à la suite de la cession de son fonds de commerce. En supposant que cette société répond à la définition des PME bénéficiant du taux réduit, elle supportera une charge fiscale égale à: -

38 120 X 15% = 5 718 euros

-

11 880 X 33,33% = 3 960 euros

Montant total de l’impôt du : 5 718 + 3 960 = 9 138 euros Sommes distribuables aux associés : 50 000 – 9 138 = 40 862 euros Taux moyen d’imposition des associés à l’IRPP : 40%

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324 Hypothèse 1 : ces sommes n’ouvrent pas droit à l’avoir fiscal

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Montant de l’impôt supporté par les associés : 40 862 X 40% = 16 345 euros Revenu net d’impôt : 40 862 – 16345 = 24 517 euros Hypothèse 2 : ces sommes ouvrent droit à l’avoir fiscal A hauteur des sommes ayant supportées l’IS au taux réduit la société doit acquitter un précompte plafonné afin que la charge d’impôt ne soit pas supérieure au taux normal soit 33.33%. (38 120 –5 718) X 18,33/85 = 6 987 euros au titre du précompte Sommes nettes attribuées aux associés : 40 862 – 6 987 (précompte plafonné) = 33 875 euros Montant de l’impôt supporté par les associés 50 812 (dividende + avoir fiscal) X 40% = 20 324,80 d’impôt brut Imputation de l’avoir fiscal : 20 324,80 – 16 937,5 = 3 387,30 d’impôt net Revenu net après impôt : 33 875 – 3 387,30 = 30 487,70 euros Conclusion Dans la première hypothèse (distribution sans avoir fiscal), les associés disposent d’un revenu net d’impôt de 24 517 euros. Dans la seconde hypothèse (distribution avec avoir fiscal) les associés disposent d’un revenu net d’impôt de 30 487 euros. Remarque importante L’article 93 de la loi de finances pour 2004 vient d’abroger les articles 158 et suivants du Code général des impôts qui prévoyaient le mécanisme de l’avoir fiscal. Toutefois, cette suppression ne sera effective pour les personnes physiques qu’à compter du 1er janvier 2005. A compter de cette date, le mécanisme de l’avoir fiscal est remplacé, uniquement pour les personnes physiques, par un abattement de 50% des sommes distribuées qui se cumul avec l’abattement général

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de 1 220 euros ou 2 440 euros en fonction de la situation familiale du contribuable. Par ailleurs, le législateur a institué un nouveau crédit d’impôt non taxable égal à 50% des revenus distribués mais dont le montant est plafonné à 115 euros pour les contribuables célibataires, divorcés ou veufs et 230 euros pour les couples soumis à une imposition commune. Comme l’avoir fiscal ce nouveau crédit d’impôt est éventuellement restituable. Exemple chiffré Un contribuable célibataire imposé dans la tranche de 40% perçoit un dividende de 8 000 euros. L’impôt correspondant devra être déterminée de la façon suivante : Montant du dividende : 8 000 Abattement de 50% : 4 000 Abattement général : 1 220 Revenu net imposable : 2 780 Montant de l’impôt brut : 2 780 x 40% = 1 112 Imputation du crédit d’impôt plafonné : 115 Montant de l’impôt net : 1 112 -115 = 997 Contributions sociales (dont CSG et CRDS) : 8 000 x 10% = 800 Revenu net pour le contribuable : 8 000 – (997 + 800) = 6 203 Pourcentage effectif de taxation : (8 000 – 6 203) / 8 000 = 22,46%

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326 Comparaison avec le mécanisme de l’avoir fiscal

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Taux de taxation Mécanisme applicable

19,14%

37,38%

48,09% Avoir Fiscal Abattement

Abattement

Avoir Fiscal

Abattement

8 000

8 000

8 000

8 000

8 000

8 000

4 000

0

4 000

0

4 000

0

0 1 220

4 000 1 220

0 1 220

4 000 1 220

0 1 220

4 000 1 220

10 780 Base pour l'IRPP Impôt brut 2 063 Impôt net 0 AF ou crédit d'impôt restituable 1 937

2 780 532 417

10 780 4 030 30

2 780 1039 924

10 780 5 184 1 184

2 780 1337 1222

0

0

0

0

0

8 000

12 000

8 000

12 000

8 000

800

1 200

800

1 200

800

6 783

6 770

6 276

5 616

5 978

Montant du dividende Montant de l'avoir fiscal Abattement de 50% Abattement général

Avoir Fiscal

Base des contributions sociales 12 000 Montant des contributions sociales 1 200 Revenu net

8 737

Ce tableau démontre que le mécanisme issu de la loi de finance pour 2004 peut s’avérer plus défavorable que l’ancien dispositif avec avoir fiscal sauf pour les contribuables imposables dans les tranches les plus hautes de l’IRPP. Cependant cette analyse doit être nuancée. En effet, le nouveau mécanisme mis en place peut avoir pour effet de faire passer le contribuable dans une tranche de taxation inférieure, le revenu net imposable étant réduit des 2/3 par rapport à la situation ancienne. Par ailleurs, il convient de souligner que le champ d’application de l’avoir fiscal est plus réduit que celui de l’abattement de 50% nouvellement institué. En effet, comme nous l’avons signalé précédemment, depuis décembre 2001 l’administration fiscale considère que seules les sommes dont la distribution a été décidée par l’assemblée générale annuelle d’approbation des comptes peuvent être qualifiées de dividendes et ouvrir droit à l’application de l’avoir fiscal. Le nouvel abattement de 50% issu de la loi de finances pour 2004 s’applique à l’ensemble des revenus distribués en vertu d’une décision régulière des organes compétents de la société qu’il s’agisse ou non de l’assemblée générale annuelle statuant sur les comptes. L’abattement de 50% est donc notamment applicable au boni de liquidation contrairement à l’avoir fiscal.

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4.1.2.2.2 Cession par l’associé personne physique de ses titres Depuis le 1er janvier 2000, le régime fiscal des plus-values de cession de titre par une personne physique a été unifié. Désormais les plus-values de cession sont taxables au taux de 16% (majoré de la CSG et de la CRDS) dès lors que le montant des cessions réalisées par le foyer fiscal dépasse au titre de l’année le seuil de 15 000 euros. Seuil applicable aux cessions réalisées à compter du 1er janvier 2003. Cette taxation au taux proportionnel de 16 % (26% avec la CSG et la CRDS) est particulièrement appréciable pour le cédant qui échappe ainsi à l’application du barème progressif de l’IRPP, inévitable en cas de distribution par la société des sommes provenant de la cession des éléments d’actif. Cette disparité dans le traitement fiscal de la cession conduit tout naturellement le contribuable à opter pour la seconde solution. Mais cette dernière n’est pas sans soulever certaines difficultés. En effet, si la cession des parts est la solution la plus avantageuse pour le cédant, elle oblige l’acquéreur à reprendre l’ensemble des éléments de la structure sans pouvoir exercer de choix sur ces derniers. En conséquence le cessionnaire aura tout intérêt à exiger l’existence d’une clause de garantie de passif afin de se prémunir contre tout passif éventuel. Par ailleurs, comme nous l’avons signalé précédemment les droits d’enregistrement et les charges financières supportées lors de l’acquisition par le cessionnaire ne sont pas déductibles au titre de l’impôt sur les revenus des personnes physiques. Leur déduction sera subordonnée à la création d’une société holding qui procèdera aux rachat des parts sociales. Signalons cependant que la loi pour l’initiative économique contient une nouvelle disposition permettant aux contribuables qui procèdent à l’acquisition de titres moyennant un emprunt de bénéficier d’une réduction d’impôt de 25% calculé sur le montant des intérêts supportés. (Pour en savoir plus sur ce sujet, se reporter à la fiche consacrée aux nouvelles dispositions en faveur de la transmission d’entreprise contenues dans la loi pour l’initiative économique).

4.1.2.3 Cas particuliers : activité exercée au sein d’une société relevant de l’IRPP Les sociétés relevant de l’impôt sur le revenu sont visées à l’article 8 du Code général des impôts. Cette catégorie concerne plus particulièrement les sociétés

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civiles (professionnelles ou immobilières), les sociétés en nom collectif ainsi que les SARL de famille pour lesquelles une option a été formulée.

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Ces sociétés ne sont pas personnellement redevables de l’impôt qui est prélevé au niveau des associés.  Cession des éléments d’actifs par la société La fiscalité applicable à la cession des éléments d’actif dépend de la qualité de l’associé redevable de l’impôt : -

si c’est une personne physique, il sera fait application des règles de l’impôt sur le revenu: taxation des plus-values à long terme au taux proportionnel de 16% (plus CSG et CRDS) ;

-

si c’est une personne morale relevant de l’impôt sur les sociétés, les plusvalues réalisées seront soumises à l’IS au taux de droit commun à l’exclusion de celles portant sur des titres de participation qui peuvent bénéficier de la taxation au taux de 19%.

La distribution par la société cédante à ses membres du produit de la vente n’entraîne aucune charge d’impôt supplémentaire, l’impôt ayant déjà été acquitté par ces derniers. La cession par la société des éléments d’actif est susceptible d’entraîner une double imposition lorsque les associés n’ont pas souscrit au capital d’origine mais ont acquis leurs titres auprès d’anciens associés. En effet, lors de l’achat de leurs titres il a été tenu compte des plus-values latentes afférentes aux éléments composant l’actif de la société pour déterminer le prix de vente des titres. Ces plus-values sur les éléments d’actif n’ont pas été activées au niveau de la société et conservent dans les écritures leur valeur d’origine. En conséquence, en cas de cession de ces éléments d’actifs par la société la plus-value taxable sera déterminée en fonction de la valeur d’origine des biens sans tenir compte de la plus-value acquittée antérieurement lors de la cession des parts. Les associés vont donc devoir supporter la charge fiscale de la plus-value réalisée par la société sans pouvoir tenir compte du prix pour lequel ils ont acquis précédemment leurs titres. Il en résulte indirectement une double taxation. Afin d’éviter cet inconvénient, il est conseillé au cessionnaire d’évaluer les titres en tenant compte de la fiscalité latente correspondante aux plus-values non encore constatées sur les différents éléments composant les éléments de l’actif de l’entreprise.

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329 Exemple :

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Une SNC a acquis un fonds de commerce pour 100 000 euros à l’aide de son capital initial d’égal montant. Ultérieurement, les associés personnes physiques cèdent leurs titres pour un montant de 500 000 euros correspondant à la valeur du fonds de commerce. Il se dégage alors une plus-value sur titres à hauteur de 400 000 euros mais la valeur d’inscription du fonds de commerce reste inchangée dans les écritures de la SNC. En cas de vente par la société du fonds de commerce pour un montant de 700 000 euros, les nouveaux associés supporteront une plus-value fiscale égale à 600 000 euros qui correspond pour partie à la plus-value de 400 000 euros déjà taxée entre les mains des anciens associés. Afin d’éviter cette double taxation les associés ont intérêt à procéder à la cession de leurs titres plutôt qu’à la cession des actifs par la SNC, dégageant ainsi une plus-value fiscale limitée à 200 000 euros (prix de cession des parts 700 000 – prix d’acquisition de ces titres 500 000) qui tient compte de celle acquittée par les précédents associés. Remarque importante : Il convient toutefois de souligner que les risques de double taxation, résultant de la translucidité fiscale dont bénéficient les sociétés de personnes relevant de l’article 8 du code général des impôts, sont depuis quelques années combattus par la jurisprudence et l’administration fiscale. En effet, dans une décision du 16 février 2000 n°133 296 (SA Ets Quemener), le Conseil d’Etat a prévu des modalités spécifiques de détermination des plus-values réalisées sur des parts de sociétés de personnes par des associés qui sont réputées exercer leur activité professionnelle au sein de ces structures (CE 16 février 2000 n° 133 296). Il résulte de cette jurisprudence, qu’en cas de cession de parts le prix de revient est égal à la valeur d’acquisition : -

majorée de la quote-part des bénéfices de la société cédée qui a été imposée au nom du cédant ;

-

majorée des pertes ayant donné lieu de la part de l’associé à un versement en vue de les combler ;

-

diminuée des déficits déduits par l’associé à l’exclusion de ceux provenant d’un dispositif d’incitation fiscale institué par le législateur ;

-

diminuée des bénéfices ayant donné lieu à répartition au profit de l’associé.

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Ces principes dégagés par le Conseil d’Etat ont été repris par la Cour administrative d’appel de Nantes qui en a fait application dans une décision du 28 décembre 2001 n°98-2655. Dernièrement, l’administration fiscale vient de publier une instruction fiscale le 20 mars 2003 (BOI 4F-3-03) dans laquelle elle prend indirectement acte de la jurisprudence Quémener du 16 février 2000 en prévoyant que la plusvalue à long terme, dégagée par une société visée aux articles 8 et 8 ter du Code général des impôts à l’occasion de la vente de son fonds de commerce, peut s’imputer sur la moins-value à long terme subie lors du transfert des droits ou parts du patrimoine professionnel de l’associé, soumis au régime de l’article 151 nonies du code précité, vers son patrimoine privé (Instruction du 20 mars 2003 BOI 4F-3-03). En effet, conformément à l’article 151 nonies du CGI les parts détenues par une personne physique, qui exerce son activité professionnelle par l’intermédiaire d’une société de personnes dont il est membre, constituent des éléments d’actif affectés à l’exercice de la profession (voir ci-après). En conséquence, en cas de cessation d’activité de la société de personnes du fait de la cession de son fonds de commerce, les parts de l’associé personne physique sont réputées retourner dans son patrimoine privé entraînant ainsi une plus ou moins-value professionnelle qui doit être déterminée conformément aux règles dégagées par la jurisprudence Quémener. En cas de plus-value, celle-ci peut bénéficier d’un report d’imposition conformément au IV de l’article 151 nonies. En cas de constatation d’une moins-value à long terme, elle peut s’imputer sur la plus-value à long terme réalisée par la société à l’occasion de sa cessation d’activité. Cette imputation devrait permettre de faire disparaître la double taxation précédemment évoquée lorsque la cession du fonds de commerce entraîne le changement d’activité de la société.  Cession par l’associé personne physique de ses titres En vertu des dispositions de l’article 151 nonies du Code général des impôts, les parts détenues par une personne physique, dans une société relevant de l’article 8 du Code général des impôts, sont réputées constituer un actif professionnel lorsque associé exerce son activité professionnelle (BIC,BA ou BNC) au sein de la structure (Art. 151 nonies CGI). Cette disposition a pour effet de distinguer les associés actifs qui participent à l’activité exercée des simples apporteurs de capitaux. Si l’associé participe à l’activité de l’entreprise, ses parts sociales sont réputées constituer un actif professionnel soumis au régime des plus-values professionnelles. En conséquence, en cas de cession, la plus-value pourra

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être taxée au taux proportionnel de 16% (plus CSG et CRDS) dès lors que le délai de détention est atteint. Si l’associé est qualifié de simple apporteur de capitaux, la plus-value de cession de ses titres relève du régime des plus-values privées et supportera l’impôt à 16% (plus CSG et CRDS) dès lors que les cessions réalisées par son foyer fiscal ont excédé plus de 15 000 euros au titre de l’année civile (seuil applicable aux cessions réalisées depuis le 1er janvier 2003). Remarque : Lorsque les parts sont réputées constituer une élément de l’actif professionnel de l’associé (associé actif), ce dernier a pu déduire de ses revenus professionnels les droits d’enregistrement et les charges financières supportées lors de l’acquisition des titres.  Cession par l’associé personne morale relevant de l’IS Dans cette dernière hypothèse les parts détenues font partie de l’actif de la personne morale associée. En cas de cession de ces titres, la plus-value sera soumise à l’impôt sur les sociétés dans les conditions suivantes : •

si les parts constituent des titres de participations la plus-value réalisée sera soumise à l’impôt sur les sociétés au taux de 19% (sauf application du taux réduit de 15% pour les PME) ;

•

si les parts sont qualifiées de valeur mobilières de placement c’est le taux de droit commun qu’il convient d’appliquer (sauf application du taux réduit pour les PME).

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4.1.3 Fiscalité applicable au repreneur Lors du rachat, le repreneur va devoir supporter les droits d’enregistrement. Ces derniers diffèrent en fonction de l’objet de la transaction : titres ou fonds de commerce. Notons dès à présent que des efforts ont été réalisés par le législateur afin d’harmoniser les droits d’enregistrement applicables quel que soit l’objet de la cession. Ainsi depuis le 15 septembre 1999, le taux de 4,80% s’applique aux cessions de fonds de commerce comme aux cessions de parts sociales. Par ailleurs, la loi pour l’initiative économique, du 1er août 2003, a étendu le bénéfice de l’abattement de 23 000 euros applicable jusqu’à présent aux seules cessions de fonds de commerce, aux parts sociales de société dont le capital n’est pas divisé en actions. (Pour en savoir plus sur ce sujet, se reporter à la fiche consacrée aux nouvelles dispositions en faveur de la transmission d’entreprise contenues dans la loi pour l’initiative économique).

4.1.3.1 Droits de mutation applicables en cas de cession de fonds de commerce Les articles 719 et suivants du Code général des impôts prévoient les droits de mutation applicables en cas de cessions de fonds de commerce et de clientèle réalisées à titre onéreux. Ces droits sont en principes liquidés sur le prix exprimés dans l’acte augmenté des charges, cependant l’administration est en droit de lui substituer la valeur vénale si elle est supérieure. L’article 719 du CGI prévoit l’application d’un droit budgétaire auquel il convient d’ajouter des taxes locales additionnelles départementale et communale. Art. 719 CGI Compte tenu de l’ensemble de ces taxes le barème applicable aux cessions de fonds de commerce et de clientèle est le suivant : Fraction du prix n’excédant pas 23 000 euros Fraction du prix comprise entre 23 000 euros et 107 000 euros Fraction du prix supérieure à 107 000 euros

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0% 4,80% 4,80%

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4.1.3.2 Droits de mutation applicables en cas de cession de titres

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Deux situations doivent être distinguées : •

la cession porte sur des actions ;

•

la cession porte sur des parts sociales

4.1.3.2.1 Cession d’actions Les cessions d’actions sont soumises à un droit de mutation de 1% plafonné à 3 049 euros par mutation. Lorsqu’il s’agit de titres non cotés, le droit de 1% est exigible même en l’absence d’acte. Par contre en présence de titres cotés le droit n’est exigible que si l’opération de cession est constatée par un acte. Notons que lorsque la cession porte sur des actions non cotées d’une société qualifiée de société à prépondérance immobilière, c’est le droit de 4,80% qu’il convient d’appliquer. 4.1.3.2.2 Cession de parts sociales Lorsque le capital de la société cédé n’est pas divisé en action, les mutations sont soumises à un droit de 4,80 % qu’elles soient ou non constatées dans un acte. Suite à l’intervention de la loi pour l’initiative économique, l’abattement de 23 000 euros est applicable aux cessions de parts sociales réalisées à compter du 1er janvier 2004. Cependant, en cas de cession que d’une partie des titres, l’abattement devra être proratisé. Exemple : En cas de cession de 50% des titres d’une SARL, la transaction bénéficiera d’un abattement de 11 500 euros (23 000 x 50%). (Pour en savoir plus sur ce sujet, se reporter à la fiche consacrée aux nouvelles dispositions en faveur de la transmission d’entreprise contenues dans la loi pour l’initiative économique). Cette différence de traitement entre les actions et les parts sociales a conduit certains contribuables à envisager, préalablement à la cession de leurs titres, à la transformations de leur société en SA. Après avoir voulu faire usage de la procédure de répression des abus de droit pour mettre un frein à ces pratiques, l’administration

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fiscale s’est finalement rangée à l’avis du Conseil d’Etat en admettant que la transformation régulière d’une SARL en SA suivie de la cession des actions ne relève pas de la procédure de répression des abus de droit dès lors que la SA ne revient pas à sa forme antérieure. (En ce sens 7D-5112). Doc. Admin. 7D-5112 §13 du 15 juin 2000.

Tableau récapitulatif Qualité du cédant

Objet de la cession

Parts sociales

Personne physique

Fonds de commerce

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Impôts directs

Taxation au taux de 26% (CSG et CRDS incluses) si le montant des cessions excède 15 000 €

Dès lors que les éléments incorporels sont détenus depuis plus de 2 ans : taxation à 26% (contributions additionnelles incluses)

Droits d’enregistrement Cession de parts sociales de 4,80% sur la fraction du prix supérieure à 23 000 € (à compter du 1/1/04) Cession d’actions : 1% plafonné à 3 049 € Remarque : pour les cessions d’actions cotées, le droit de 1% n’est exigible qu’en présence d’un acte

4,80% sur la fraction du prix supérieure à 23 000 €

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Cession de parts sociales de 4,80% sur la fraction du prix supérieure à 23 000 € (à compter du 1/1/04)

Parts sociales Personne morale soumise à l’impôt sur les sociétés

Fonds de commerce

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La cession de titres de Cession d’actions : participation bénéficie 1% plafonné d’une taxation réduite de à 3 049 € 19% (plus contribution additionnelle) Remarque : pour les cessions d’actions cotées, le droit de 1% n’est exigible qu’en présence d’un acte Quelle que soit la durée de détention, la taxation 4,80% sur la fraction au taux de 33,33% ou du prix supérieure à 15% pour les PME 23 000 € (plus contribution additionnelle)

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4.2 EXONERATION DES PLUS-VALUES REALISEES PAR LES PETITES ENTREPRISES L’article 151 septies du Code général des impôts institue une exonération des plusvalues réalisées par les petites entreprises relevant de l’impôt sur le revenu. Ce texte concerne aussi bien les entreprises individuelles que les sociétés de personnes visées à l’article 8 du CGI n’ayant pas opté pour l’impôt sur les sociétés (Art. 151 septies CGI et Art. 8 CGI). Ce dispositif d’exonération trouve notamment à s’appliquer aux plus-values constatées lors de la cession de l’entreprise. Cependant son application est subordonnée au respect de certaines conditions tenant au chiffre d’affaires et à la durée d’exercice de l’activité professionnelle. Il est fréquent, en cas de transmission d’entreprise, de mettre en place une période transitoire au cours de laquelle l’entreprise sera donnée en location gérance afin de respecter les conditions de mise en œuvre du dispositif d’exonération. Il convient de préciser que l’article 41 de la loi pour l’initiative économique (dite loi Dutreil) du 1er août 2003, a procédé à la réécriture partielle de l’article 151 septies (Art.41 de la loi pour l’initiative économique). Les améliorations apportées à ce texte sont significatives et s’appliqueront à compter du 1er janvier 2004. Signalons dès à présent que la principale nouveauté réside dans la majoration des plafonds et dans l’institution d’un système de lissage visant à supprimer l’effet de seuil particulièrement pénalisant pour les entreprises.

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4.2.1 Activités concernées Les dispositions de l’article 151 septies du CGI s’appliquent en principe aux entreprises exerçant une activité artisanale, commerciale, libérale ou agricole. L’administration fiscale considère que seules les activités exercées à titre professionnel peuvent bénéficier de l’exonération éventuelle des plus-values. Ainsi, ne peut bénéficier, selon l’administration, des dispositions de l’article 151 septies le contribuable imposé au titre des bénéfices non commerciaux pour une activité de sous-location. (En ce sens réponse ministérielle Fosset du 12 août 1993). Cette position semble toutefois être en contradiction avec une décision de la Cour administrative d’appel de Bordeaux rendue en matière de sous-location (CAA de Bordeaux 9 mai 1990, n°694, réponse Ministérielle Fosset du 12 août 1993, Sénat, n° 00720, CAA Bordeaux 9 mai 1990 n° 89BX 00694). Cette même Cour administrative de Bordeaux a rendu une décision le 19 décembre 2000, dans laquelle elle a considéré que le dispositif prévue à l’article 151 septies ne pouvait pas s’appliquer en cas d’apport de la nue-propriété d’un fonds de commerce au motif que le contribuable ne participait pas à l’exploitation du fonds de commerce assurée par ses parents usufruitiers. Cette décision renforce l’idée que l’exonération prévue à l’article 151 septies ne s’applique pas obligatoirement à toutes les plus-values réalisées, même si elles sont taxables en tant que plus-values professionnelles (CAA Bordeaux 19 décembre 2000 n°97BX002211). La cession de marques commerciales et de brevets peut aussi soulever certaines difficultés au regard de l’application de ce texte. La jurisprudence refuse de faire application des dispositions de l’article 151 septies en cas de cession d’une marque commerciale non exploitée par son déposant dans le cadre d’une activité professionnelle.(En ce sens décision du Conseil d’Etat du 12 octobre 1992 n°80 960). (CE du 12 octobre 1992 n° 80 960). S’agissant des plus-values réalisées lors de la cession d’un brevet, la jurisprudence considère qu’en l’absence d’une exploitation effective préalable à la cession, l’exonération prévue à l’article 151 septies n’est pas susceptible de s’appliquer. Elle considère, par ailleurs, que le régime d’imposition des cessions de brevets prévu par les articles 92 et 93 quater du Code général des impôts exclut l’application des dispositions de l’article 151 septies du CGI. (En ce sens : CAA de Nancy 27 juin 1996 n°94-982 ; CAA de Lyon 10 mai 2000 n°96-22135) – (CAA Nancy 27 juin 1996 n° 94NC00982) – (CAA Lyon 10 mai 2000 n° 96LY22135).

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Signalons toutefois que le Conseil d’Etat dans une décision du 23 octobre 2002 vient de procéder à l’annulation de l’arrêt de la Cour administrative d’appel de Lyon du 10 mai 2000 en considérant que l’exonération prévue à l’article 151 septies est susceptible de s’appliquer aux produits perçus par les inventeurs au titre de la cession ou de la concession de leurs brevet. La Haute Assemblée subordonne cependant l’application de cette disposition à la condition que le contribuable soit en mesure de démontrer que le bien en question a été affecté à l’exercice d’une activité professionnelle et que l’activité a réellement été exercée pendant cinq années. (CE du 23 octobre 2002 n° 223 084).

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4.2.2 Conditions de mise en œuvre 4.2.2.1 Chiffre d’affaires limite Le mécanisme d’exonération des plus values visées à l’article 151 septies du CGI suppose que le chiffre d’affaires de l’entreprise soit inférieur à un certain seuil. Initialement fixé au double des limites des régimes des micro-entreprises, ce seuil vient d’être sensiblement relevé par l’article 41 de la loi pour l’initiative économique et ses modalités d’appréciation viennent d’être précisées. Rappelons que ces modifications s’appliqueront uniquement à compter du premier janvier 2004. 4.2.2.1.1 Régime applicable jusqu’au 31 décembre 2003 Compte tenu de la référence faite par le texte aux régimes des micro-entreprises le chiffre d’affaires TTC ne doit pas excéder : •

152 600 euros lorsque l’objet principal est la vente de marchandises, objets, fournitures et denrées à emporter ou à consommer sur place ou la fourniture de logement ;

•

54 000 euros pour les entreprises de prestations de services et pour les titulaires de bénéfices non commerciaux.

Notons qu’auparavant il était fait référence aux seuils applicables en matière de forfait et que les dispositions de l’article 151 septies ont du être adaptées lors de la création du mécanisme des microentreprise qui s’est substitué à celui du forfait. 4.2.2.1.2 Régime applicable à compter du 1er janvier 2004 L’article 41 de la loi précité a procédé à la réécriture de l’article 151 septies en prévoyant des seuils d’exonération autonomes par rapport aux seuils des micro-entreprises. Par ailleurs ces seuils ont été relevés de façon substantielle bénéficiant respectivement d’une hausse de 63,8% et de 66,7%. A l’avenir les seuils à retenir seront les suivants : 250 000 euros au lieu de 152 600 euros lorsque l’objet principal est la vente de marchandises, objets, fournitures et denrées à emporter ou à consommer sur place ou la fourniture de logement ;

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90 000 euros au lieu de 54 000 euros pour les entreprises de prestations de services et pour les titulaires de bénéfices non commerciaux. Outre la majoration de ces seuils, le législateur a institué un mécanisme de lissage afin d’éviter un effet de seuil trop brutal particulièrement préjudiciable au contribuable qui dépasse de quelques milliers d’euros la limite d’exonération. Ainsi il existe désormais une exonération dégressive lorsque le chiffre d’affaires est compris entre 250 000 euros et 350 000 euros pour les activités de vente ou assimilées et entre 96 000 euros et 126 000 euros pour les prestataires de service. Ce système de lissage se traduit de la façon suivante :  pour les entreprises de vente de marchandises et de fourniture de logement : •

exonération totale lorsque le montant du chiffre d’affaires est inférieur ou égal à 250 000 euros ;

•

absence d’exonération lorsque le montant de chiffre d’affaires est au moins égal à 350 000 euros ;

•

taxation partielle égale au rapport existant entre, d’une part, la différence entre le montant du chiffre d’affaires et 250 000 euros, et d’autre part, le montant de 100 000 euros lorsque le montant du chiffre d’affaires est compris entre 250 000 euros et 350 000 euros.

 pour les prestataires de services et les titulaires de bénéfices non commerciaux : •

exonération totale lorsque le montant du chiffre d’affaires est inférieur ou égal à 90 000 euros ;

•

absence d’exonération lorsque le montant de chiffre d’affaires est au moins égal à 126 000 euros ;

•

taxation partielle égale au rapport existant entre, d’une part, la différence entre le montant du chiffre d’affaires et 90 000 euros, et d’autre part, le montant de 36 000 euros lorsque le montant du chiffre d’affaires est compris entre 90 000 euros et 126 000 euros.

S’agissant des entreprises ayant une activité agricole le texte prévoit expressément que les seuils à retenir correspondent à ceux définis pour les activités de ventes de marchandises. Pour

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341 apprécier le montant des recettes il convient cependant de retenir la moyenne des sommes encaissées au cours des deux années civiles qui précèdent la réalisation des plus-values susceptibles d’être exonérées.

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Tableau récapitulatif Nature de l’activité Activités de vente de marchandises, objets, fournitures et denrées à emporter ou à consommer sur place, ou de fourniture le logement Prestataire de services ou professionnel libéral

Montant du CA TTC

Pourcentage de taxation

n’excédant pas 250 000 €

0%

compris entre 250 000 € et 350 000 €

(CA - 250 000)/100 000

excédant 350 000 €

100 %

n’excédant pas 90 000 €

0%

compris entre 90 000 € et 126 000 € excédant 126 000 €

(CA – 90 000)/36 000 100%

Exemples : •

Un commerçant réalise un chiffre d’affaires de 340 000 euros, les plus-values qu’il réalise ne seront taxables que pour une fraction de leur montant déterminé comme il suit : (CA – 250 000) / 100 000 soit (340 000 – 250 000) / 100 000 = 0,9 La plus-value sera taxée à hauteur de 90% de son montant

•

Un prestataire de services réalise un CA de 100 000 euros, les plus-values qu’il réalise ne seront taxables que pour une fraction de leur montant déterminé comme il suit : (CA – 90 000) / 36 000 soit (100 000 – 90 000) / 36 000 = 0,27 La plus-value ne sera taxée qu’à hauteur de 27% de son montant. -

L’appréciation de ce chiffre d’affaires limite n’est pas sans soulever un certain nombre de difficultés notamment lorsque le contribuable exerce une activité mixte ou lorsqu’il exerce

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342 plusieurs activités relevant ou non de la même catégorie d’imposition.

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-

Certaines règles ont donc été retenues par le passé pour tenter de solutionner ces différents problèmes.

Lors de la réécriture de l’article 151 septies le législateur a expressément prévu certaines situations. Cependant le mécanisme de l’effet de lissage, qui a nécessité la mise en place de seuils intermédiaires, rend parfois ces règles complexes. A titre d’exemple on cite fréquemment en tant qu’activité mixte celle des entrepreneurs du secteur du bâtiment qui fournissent la main d’œuvre mais aussi les matériaux qu’ils utilisent pour réaliser leur ouvrage. La situation de ces contribuables exerçant une activité mixte a été précisée dans une réponse ministérielle Martin du 30 janvier 2002 (Assemblée nationale), qui a précisé qu’il convenait d’apprécier le seuil des recettes de façon cumulative. En conséquence, l’exonération visée à l’article 151 septies n’est susceptible de s’appliquer que si le total des recettes ne dépasse pas le seuil retenu pour les ventes et si les recettes afférentes à la seule activité de prestataire de service restent inférieures au seuil spécifique prévu pour ces opérations. Cette réponse ministérielle précise notamment que pour pouvoir apprécier ces limites, il convient de faire apparaître distinctement sur les factures la part correspondante aux ventes et celle correspondant aux prestations de services. (Réponse Ministérielle Martin du 30 janvier 2002, AN, n° 60548). Cette position de l’administration fiscale concernant l’appréciation des seuils à retenir a suscité un certains nombre de critiques et a été perçu comme un changement de doctrine. La nouvelle rédaction de l’article 151 septies lève toute ambiguïté puisque désormais le texte prévoit expressément la situation de ces contribuables en légalisant le principe résultant de la réponse Martin. Le législateur a dû toutefois préciser, compte tenu des nouveaux seuils intermédiaires créés, certaines modalités d’application. Ainsi le nouveau texte prévoit que lorsque l’activité se rattache aux deux catégories ventes et prestations de services, il convient d’appliquer les règles suivantes :

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343 •

L'exonération totale n'est applicable que si le montant global des recettes n'excède pas 250 000 € et si le montant des recettes afférentes aux activités de prestataires et assimilées n'excède pas 90 000 euros ;

•

Lorsque ces conditions ne sont pas remplies, si le montant global des recettes n'excède pas 350 000 euros et si le montant des recettes afférentes aux activités de prestataires et assimilées n'excède pas 126 000 euros, le montant imposable de la plus-value est déterminé en appliquant le plus élevé des deux taux qui aurait été déterminé si l'entreprise avait réalisé le montant global de ses recettes dans la catégorie de vente de marchandises ou assimilée ou si l'entreprise n'avait réalisé que des activités de prestataire ou assimilées.

Tableau récapitulatif pour les activités mixtes

Montant des recettes prestations CA2

Montant total des recettes CA1

Pourcentage de taxation

CA2 < 90 000 €

CA1 < 250 000 €

0% Taxation à hauteur de :

90 000 € 126 000 €

100 % Taxation à hauteur de :

250 000 €
CA2 < 90 000 € (CA1 – 250 000)/100 000 Le plus élevé des deux taux suivants : 90 000 €
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(CA1 – 250 000)/100 000 ou (CA2 – 90 000)/36 000

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CA1 > 350 000 €

344 CA2 >126 000 €

100 %

CA2 < 90 000 €

100 %

90 000 €
100 %

CA2>126 000 €

100 %

Exemple : •

Un contribuable exerçant une activité mixte réalise un CA total de 310 000 euros dont 120 000 € correspondent à des prestations de service. Le montant taxable de ses plus-values va être égal aux plus élevé des deux taux suivants :

3 (310 000 – 250 000)/ 100 000 = 0,6 soit 60% 3 (120 000 – 90 000)/ 36 000 = 0,83 soit 83% La plus-value sera taxée à hauteur de 83% de son montant 4.2.2.1.3 Situation particulière en cas de pluralité d’activités En cas de pluriactivité deux situations peuvent être rencontrées : soit que le contribuable exerce plusieurs activités relevant d’une même catégorie d’imposition, soit que le contribuable exerce plusieurs activités relevant de deux catégories d’imposition distinctes. La nouvelle rédaction de l’article 151 septies règle désormais cette question. En effet, le texte précise expressément que lorsque le contribuable exploite personnellement plusieurs entreprises, le montant des recettes à comparer aux limites est le montant total des recettes réalisées dans l’ensemble de ces entreprises. Il est toutefois prévu que la globalisation des recettes est effectuée par catégorie de revenus. La solution résultant de ce nouveau texte diffère sensiblement de celle retenue précédemment. En effet en se fondant sur les règles applicables en matière de forfait il était envisageable de dissocier les recettes relevant d’une même catégorie dès lors que le contribuable démontrait qu’il s’agissait de deux activités autonomes. Il convient désormais de globaliser le montant des recettes mais uniquement dans la situation où les différentes activités exercées relèvent de la même catégorie fiscale.

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Exemple : Supposons un contribuable qui exerce trois activités différentes relevant pour deux d’entre elles de la catégorie des BIC et pour la troisième de la catégorie des BNC, il conviendra de scinder les recettes totales en deux masses distinctes pour l’appréciation des seuils d’exonération. La première correspondra au total des recettes provenant des activités relevant de la catégorie des BIC et la seconde de l’activité des BNC. Un contribuable exerce : •

une activité de vente de marchandises : 200 000 euros de CA

•

une activité de prestataire relevant des BIC : 120 000 euros de CA

•

une activité de conseiller relevant des BNC : 150 000 euros de CA

Le chiffre d’affaires à retenir pour ses activités relevant des BIC est de 320 000 euros et de 150 000 euros pour son activité de conseiller BNC. En conséquence les plus-values rattachables à son activité de BNC ne pourront pas être exonérées dans la mesure où les recettes pour cette activité sont supérieures à 126 000 euros. Par contre les plus-values réalisées rattachables à ses activités relevant des BIC pourront être exonérées partiellement en tenant compte des règles prévues pour les activités mixtes dès lors que le chiffe d’affaire total est inférieur à 350 000 euros. La fraction taxable de la plus-value va être déterminée en retenant le taux le plus élevé des deux formules suivantes : • (CA total – 250 000) / 100 000 soit (320 000 - 250 000) / 100 000 = 0,7 soit 70% • (CA prestations – 126 000)/ 36 000 soit (120 000 – 90 000) / 36 000 = 0,83 soit 83 % La plus value sera taxable à hauteur de 83% de son montant. 4.2.2.1.4 Date d’appréciation du chiffre d’affaire à retenir Pour apprécier cette condition relative au chiffre d’affaires, l’administration fiscale considère qu’il convient de retenir les recettes de l’année civile au cours de laquelle la plus-value a été

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réalisée indépendamment de la date de clôture de l’exercice. (En ce sens Doc. Administrative 4B213 paragraphe 24 du 7 juin 1999) Doc. Admin. 4 B 213 § 24 du 7 juin 1999 Cependant, l’administration, dans une instruction du 26 juin 2001 commentant les dispositions introduites par la loi de finances pour 2001 relatives à l’imputation des moins-values, a précisé que les recettes à prendre en compte pour l’appréciation des limites en deçà desquelles le régime d’exonération est susceptible de s’appliquer s’entendent des recettes de l’année civile en cours à la date de la clôture de l’exercice au titre duquel la compensation avec les moins-values peut être effectuée. (BOI 4B-2-01 paragraphe 7) Instruction du 26 juin 2001 BOI 4B-2-01 Cette position administrative oblige donc les entreprises dont l’exercice ne coïncide pas avec l’année civile à attendre la fin de celle-ci pour savoir si la plus-value réalisée bénéficie ou non de l’exonération. Exemple : Une entreprise individuelle clôture son exercice le 30 juin de chaque année. En septembre de l’année N, elle réalise une plus-value importante sur la cession d’un élément d’actif. Compte tenu de la position administrative contenue dans l’instruction précitée du 26 juin 2001, la plus-value réalisée ne sera exonérée que si le chiffre d’affaires de l’année civile en cour à la date de la clôture de l’exercice de réalisation de la plus-value, à savoir N+1, ne dépasse pas les limites prévues par les textes. Remarque : Il convient de souligner que les dispositions contenues dans l’article 41 de la loi pour l’initiative économique, qui s’appliquent à compter du 1er janvier 2004, prévoient que désormais pour les activités agricoles les recettes à prendre en compte s’entendent de la moyenne des recettes encaissées au cours des deux années civiles qui précèdent leur réalisation. 4.2.2.1.5 Cas particulier : cession ou cessation d’entreprise La solution est différente lorsque la plus-value est réalisée lors de la cession ou de la cessation d’activité du contribuable. En pareil cas, l’exonération n’est acquise que si le chiffre d’affaires de l’année de cession ou de cessation d’activité, ramené le cas échéant à douze mois, et le chiffre d’affaires de l’année précédente respectent les seuils précédemment définis (Article 202 bis du Code général des impôts). Art. 202 bis CGI

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L’article 202 bis du Code général des impôts vient de faire l’objet d’une réécriture dans le cadre de la loi pour l’initiative économique. Désormais le nouveau texte intègre notamment le mécanisme de lissage institué par le législateur. Comme par le passé, l’exonération des plus-values en cas de cession ou de cessation n’est acquise que si les recettes de l’année de réalisation, ramenées le cas échéant à douze mois, et celles de l’année précédente ne dépassent pas les limites prévues par les textes. Dans le cas où les recettes de l’une au moins des années (année de cession ou de cessation d’activité et année précédente) dépassent les limites de 250 000 euros ou de 90 000 euros en fonction de la nature de l’activité sans excéder 350 000 euros ou 126 000 euros, le montant imposable des plus-values est déterminé en lui appliquant le plus élevé des taux déterminé conformément aux dispositions de l’article 151 septies pour chacune des deux années concernées. Tableaux récapitulatifs Montant des recettes Montant des recettes Pourcentage de taxation Année 1 Année 2 CA1 en euros CA2 en euros Activités de ventes de marchandises et assimilées < 250 000

250 000 < CA1 < 350 000

> 350 000

< 250 000

0%

250 000 < CA2 < 350 000

(CA2 – 250 000)/ 100 000

> 350 000

100%

< 250 000

(CA1 – 250 000)/ 100 000 Pourcentage le plus élevé (CA1 – 250 000)/ 100 000 ou (CA2 – 250 000)/ 100 000

250 000 < CA2 < 350 000 > 350 000

100%

< 250 000

100%

250 000 < CA2 < 350 000

100%

> 350 000

100%

Activités de prestataire de service et assimilées < 90 000

< 90 000

0%

90 000 < CA2 < 126 000

(CA2 – 90 000)/ 36 000

> 126 000

100%

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90 000 < CA1 < 126 000

> 126 000

< 90 000

(CA1 – 90 000)/ 36 000

90 000 < CA2 < 126 000

Pourcentage le plus élevé (CA1 – 90 000)/ 36 000 ou (CA2 – 90 000)/ 36 000

> 126 000

100%

< 90 000

100%

90 000 < CA2 < 126 000

100%

> 126 000

100%

Remarque : Pour la détermination du pourcentage de taxation, l’année de cession ou de cessation et l’année précédente sont retenues de façon indifférente. Notons cependant que pour l’année de cession ou de cessation il convient de ramener le montant des recettes à une année entière (le calcul s’effectue en nombre de jours conformément à la doctrine administrative et à la jurisprudence, instruction du 14 mars 1986 4B-3-86 et Conseil d’Etat du 19 février 2003 n° 224 268). Exemple 1 : Un contribuable cède son fonds de commerce de vente de marchandises le 1er août 2005 et dégage une plus-value de 150 000 euros. Au titre de l’année 2004, il a réalisé un chiffre d’affaires de 280 000 euros. Au 1er août 2005 le chiffre d’affaires réalisé depuis le 1er janvier 2005 est de 160 000 euros. • •

proratisation du CA de l’année 2005 : 160 000 x 360/210 = 274 285 euros détermination de la fraction de la plus-value taxable, il convient de retenir le taux le plus élevé : -

Année 2004 : (280 000 - 250 000)/ 100 000 = 0,30 soit 30%

-

Année 2005 : (274 285 - 250 000)/ 100 000 = 0,24 soit 24%

-

La plus-value est taxable à hauteur de 30% de son montant

-

Montant taxable : 150 000 x 30% = 45 000 euros

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349 Exemple 2 :

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En cas d’activité mixte il convient de faire application des règles précédemment exposées et contenues dans le nouvel article 151 septies. Un contribuable exerçant une activité mixte procède à la cession de son activité. Le chiffre d’affaires réalisé au titre de l’année de cession et de l’année précédente est le suivant : Année 2004 : -

CA correspondant aux ventes de marchandises 240 000 euros

-

CA correspondant aux prestations de services 100 000 euros

-

CA total 340 000 euros

Année 2005 : -

CA correspondant aux ventes de marchandises 210 000 euros

-

CA correspondant aux prestations de services 120 000 euros

-

CA total 330 000 euros

Détermination de la fraction de la plus-value taxable compte tenu du caractère mixte de l’activité : Année 2004 : -

(340 000 – 250 000) / 100 000 = 0.9 soit 90%

-

(100 000 – 90 000) / 36 000 = 0,27 soit 27%

Année 2005 : -

(330 000 – 250 000) / 100 000 = 0,8 soit 80%

-

(120 000 – 90 000) / 36 000 = 0,83 soit 83%

-

La plus-value réalisée sera taxée à hauteur de 90% de son montant.

La proratisation appliquée au titre de l’année de cession ou de cessation d’activité soulève certaines difficultés d’application notamment lorsque l’activité cédée présente un caractère saisonnier. En effet, l’administration fiscale et la jurisprudence considèrent que l’existence de congés annuels ainsi que le caractère saisonnier de l’activité n’ont pas à être pris en compte lors de la proratisation du

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chiffre d’affaires. En ce sens, décision du Conseil d’Etat du 15 juin 1998 n° 187 411 et décision de la Cour administrative d’appel de Lyon du 10 juin 1998. En conséquence, le chiffre d’affaires retenu étant celui de l’année civile, la proratisation aura des conséquences favorables ou défavorables pour le contribuable selon que l’activité saisonnière coïncide ou non avec le début de l’année civile. En effet, supposons qu’un contribuable exerçant une activité saisonnière procède à la cession de son activité le 1er juillet de l’année n. Si son activité saisonnière correspond au mois de décembre à avril la proratisation risque de lui être particulièrement défavorable. Par contre, si son activité saisonnière débute en mai et se termine en septembre la proratisation peut s’avérer avantageuse. Signalons cependant que la règle posée par l’article 202 bis qui prévoit qu’il faut retenir les recettes réalisées l’année de cession et l’année qui précède, limite dans les faits l’avantage susceptible d’être octroyé au contribuable. 4.2.2.1.6 Minoration abusive du montant des recettes La condition relative au montant du chiffre d’affaires conduit parfois les chefs d’entreprise à limiter le montant de leurs recettes afin de bénéficier de l’exonération de leurs plus-values, notamment lorsqu’ils envisagent de céder leur activité. L’administration fiscale est particulièrement vigilante dans ce domaine et n’hésite pas à faire application de la procédure de répression des abus de droit lorsqu’elle estime que le contribuable a réalisé une opération préalable à la cession visant à minorer son chiffe d’affaires dans l’unique but de bénéficier d’une exonération fiscale. Deux décisions, émanant respectivement des Cours Administratives d’Appel de Nantes et de Nancy, ont conforté l’administration fiscale et sanctionné des contribuables en appliquant les dispositions de l’article L 64 du Livre des Procédures fiscales relatives à l’abus de droit. (Art. L. 64 LPF). Dans la première décision le contribuable avait, précédemment à la cession de son fonds de commerce mis en location gérance, procédé à l’échange d’un bien avec le locataire gérant afin de réduire le montant des redevances (CCA de Nantes 8 décembre 1993 n°92-256). CAA Nantes 8 décembre 1993 n° 92NT00256 Dans la seconde décision un professionnel libéral avait procédé à des rétrocessions d’honoraires au profit du futur cessionnaire ramenant ainsi les recettes en dessous du seuil prévu par les textes. La CAA a considéré que ces rétrocessions avaient été

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réalisées dans le seul but de bénéficier de l’exonération des plusvalues de cession (CAA de Nancy 10 juin 1999 n°96-982). CAA Nancy 10 juin 1999 n° 95NC00982 Dernièrement le Comité consultatif pour la répression des abus de droit s’est prononcé sur cette question dans deux nouvelles affaires. Le contribuable avait procédé, préalablement à la cession du fonds de commerce, à une diminution abusive du montant des redevances de location gérance dans le seul but de bénéficier de l’exonération visée à l’article 151 septies. Dans son rapport pour l’année 2002, publié le 14 mai 2003, le Comité consultatif a rendu deux avis favorables à l’administration fiscale en constatant que la réduction de la redevance ne se justifiait par aucun motif économique. L’opération a été analysée comme n’ayant d’autre but que de placer abusivement l’opération sous le régime de l’article 151 septies. (BOI 13L-1-03 du 14 mai 2003). BOI 13L-1-03 du 14 mai 2003 4.2.2.2

Durée d’exercice de l’activité professionnelle L’article 151 septies prévoit expressément que l’exonération n’est applicable qu’à la condition que l’activité ait été exercée pendant au moins cinq années. Ce délai de cinq ans est décompté à partir du début d’activité, lequel s’entend de la date de création ou d’acquisition du fonds de commerce, de l’établissement artisanal, de la clientèle libérale ou de l’exploitation agricole. Ce délai doit être atteint à la date de la réalisation de la plus value.

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4.2.3 Prise en compte des moins-values à long terme Pendant de nombreuses années, la question s’est posée de savoir si les moins-values à long terme, réalisées par une entreprise susceptible d’être exonérée sur ces plus-values à long terme conformément aux dispositions de l’article 151 septies, pouvaient être prises en compte par le contribuable. L’administration considérait que l’exonération des plus-values prévue à l’article 151 septies avait pour effet d’interdire corrélativement la déduction des moinsvalues lorsque les conditions d’exonération étaient remplies. La jurisprudence, et notamment les Cours Administratives d’appel de Bordeaux et de Nantes considéraient, quant à elles, que l’exonération du montant brut des plus-values réalisées était compatible avec la déduction des moins-values subies au titre du même exercice. L’article 14-V de la loi de finances pour 2001 est venu mettre un terme à cette divergence d’appréciation en prévoyant que, si les moins-values réalisées par les contribuables entrant dans le champ d’application de l’article 151 septies sont déductibles, l’exonération prévu par ce texte s’applique aux plus-values nettes déterminées après compensation avec les moins-values de même nature. Il résulte de ce nouveau texte que les moins-values réalisées par une entreprise susceptible de bénéficier de l’exonération visée à l’article 151 septies pour ses plus-values et en droit d’utiliser les moins-values constatées qu’après compensation avec les plus-values de même nature réalisées au cours du même exercice. Soit cette compensation fait apparaître une plus-value nette qui sera exonérée conformément aux dispositions de l’article 151 septies. Soit cette compensation fait apparaître une moins-value nette qui sera déductible du résultat imposable au taux de droit commun si c’est une moinsvalue à court terme ou imputable sur les plus-values de même nature réalisées au cours des dix exercices suivants si c’est une moins values à long terme. L’administration fiscale a commenté les dispositions issues de l’article 14-V de la loi de finances pour 2001 dans une instruction en date du 26 juin 2001 (BOI 4B-2-01). Remarque : Dans cette instruction, l’administration a rappelé le principe, en vertu duquel, la moins-values nette à long terme réalisée au titre de l’exercice clos lors de la cession ou de la cessation d’entreprise, ainsi que les moins-values nette à long terme des exercices précédents qui sont encore susceptibles de faire l’objet

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d’un report peuvent être déduites du bénéfice de l’exercice de cession ou de cessation pour une fraction de leur montant. Cette fraction correspond au rapport existant entre le taux de taxation des plusvalues à long terme en vigueur au titre de l’exercice de réalisation des moinsvalues et le taux normal de l’impôt sur les sociétés en vigueur au titre de l’exercice de cessation. Cette possibilité d’imputation ne peut pas permettre au contribuable de faire remonter sur son revenu global une fraction des moins-values à long terme non imputées. En effet l’imputation ne peut se faire que sur le bénéfice de l’exercice de cession ou de cessation d’activité. L’administration précise que le déficit de l’exercice de cessation imputable sur le revenu global du contribuable ne doit pas tenir compte de la moins-value nette à long terme du dernier exercice ou des dix exercices précédents, ces moins-values ne pouvant être imputées que si l’exercice de cession ou de cessation est bénéficiaire et dans la limite du bénéfice imposable (en ce sens Documentation administrative 4 B-363 n°4 du 15 juin 1991). Doc. Admin. 4 B 363 § 4 du 15 juin 1991.

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4.2.4 Cas particulier : la location-gérance Afin de respecter les conditions d’exonération posées par l’article 151 septies du CGI, les entreprises ont été tentées de recourir à la location-gérance au profit d’une entreprise créée spécifiquement pour reprendre temporairement l’activité. En pareil hypothèse, l’exploitant poursuit sont activité en tant que loueur de fonds et son chiffre d’affaires, correspondant aux seules redevances de location gérance, respectent alors les limites posées par le texte fiscal. Le législateur, désireux de limiter cette pratique, est intervenu en décembre 1993 en prévoyant expressément que lorsque l’entreprise est mise en location gérance ou fait l’objet d’un contrat comparable, le point de départ pour apprécier le délai de cinq ans est fixé à la date de mise en location de l’activité. Toutefois, afin de ne pénaliser personne, le nouveau texte prévoit que cette dérogation ne concerne pas les contribuables qui, à la date de la mise en location gérance, remplissaient déjà toutes les conditions pour pouvoir bénéficier de l’exonération. S’agissant du montant des redevances de location-gérance, l’administration et la jurisprudence ont été amenées à préciser les modalités d’appréciation des seuils lorsque l’opération est assortie de la location de l’immeuble d’exploitation. En effet, lorsque la location gérance est assortie de la location des locaux professionnels il convient de savoir si les loyers y afférents doivent être ajoutés à la redevance de location-gérance pour l’appréciation du seuil de 54 000 euros. Si la location portant sur l’immeuble est qualifiée de civile, les recettes correspondantes relèvent de la catégorie des revenus fonciers et n’ont donc pas être prises en compte pour l’appréciation du chiffre d’affaires dans le cadre des dispositions de l’article 151 septies. Le Conseil d’Etat considère que le bail est civil lorsque certains éléments sont réunis, à savoir : - la location de l’immeuble et du fonds fait l’objet de contrats distincts ; - le bien loué figure dans le patrimoine privé de l’exploitant ; - le loyer n’est pas indexé sur les résultats du preneur. L’administration, pour sa part, considère que même lorsque qu’il existe des baux distincts, la location simultanée d’un fonds de commerce et de l’immeuble d’exploitation doit être assimilée à une activité commerciale. (En ce sens Documentation administrative 4 F-114 n° 173 du 7 juillet 1998). Doc. Admin. 4 F 114 § 173 du 7 juillet 1998.

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La Cour administrative d’appel de Bordeaux et le tribunal de Nantes ont rendu des décisions conformes à la position du Conseil d’Etat en faisant prévaloir, entre autre, l’existence de baux distincts (CAA de Bordeaux 30 décembre 1997 n° 95-862 ; TA de Nantes 10 novembre 2000 n° 96-3613). CAA Bordeaux 30 décembre 1997 n° 95BX00862 TA Nantes 10 novembre 2000 n°96-3613

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4.2.5 Remarques relatives à l’apport de la loi pour l’initiative économique. L’article 41 de la loi pour l’initiative économique a procédé à la réécriture de l’article 151 septies exonérant les plus-values réalisées par les petites entreprises relevant de l’impôt sur le revenu. Cette réécriture a permis de dissocier le seuil de chiffre d’affaires du seuil retenu pour l’application du régime des micro-entreprises (qui s’est substitué à l’ancien régime du forfait). Nous disposons donc désormais d’un texte autonome. La majoration significative des plafonds va permettre à de nombreuses entreprises de bénéficier de ce dispositif qu’il s’agisse de plus-values réalisées en cours d’exploitation, ou lors de la cession ou de la cessation de l’activité professionnelle. Cette majoration, couplée à la mise en place du système de lissage améliore sensiblement le dispositif entraînant la disparition de l’effet de seuil particulièrement injuste pour de nombreux contribuables. Sa mise en œuvre risque cependant de soulever certaines difficultés notamment en cas de cessation d’une activité mixte ou en cas de pluralité d’activité. Signalons enfin qu’il est regrettable que le législateur n’ait pas profité de l’occasion pour améliorer la situation des entreprises saisonnières.

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4.3 TRANSMISSION A TITRE GRATUIT D’UNE ENTREPRISE INDIVIDUELLE

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Comme nous l’avons évoqué précédemment, l’article 41 du Code général des impôts prévoit un sursis d’imposition en cas de transmission à titre gratuit d’une entreprise individuelle sous réserve que certaines conditions soient remplies. Art. 41 CGI Ce dispositif est susceptible de s’appliquer quelle que soit la nature de l’activité exercée. Il est subordonné à l’obligation pour les nouveaux exploitants de n’apporter aucune augmentation aux évaluations des éléments d’actifs figurant au dernier bilan dressé par l’ancien exploitant. Il appartient donc au repreneur de produire un bilan d’ouverture faisant mention des éléments d’actifs pour une valeur identique à celle figurant dans les comptes de l’ancien exploitant. La loi de finances rectificative pour 2003 vient d’aménager de façon substantielle ce dispositif en prévoyant, d’une part, la transformation du mécanisme du sursis en un système de report d’imposition, et en instituant, d’autre part, une exonération définitive en cas de poursuite de l’activité pendant au moins cinq ans par l’un des bénéficiaires de la donation. Le nouveau mécanisme du report d’imposition a pour effet de faire disparaître l’obligation qui incombait au repreneur de produire un bilan d’ouverture sans avoir modifié la valeur des éléments d’actifs. Cette condition subsiste uniquement pour les stocks si le donataire souhaite éviter la taxation des profits correspondants.

4.3.1 Champ d’application des dispositions de l’article 41 du CGI Les dispositions de l’article 41 du Code général des impôts qui prévoient un sursis d’imposition des plus-values en cas de transmission à titre gratuit d’un entreprise individuelle sont susceptibles de s’appliquer à tout type de transmission à titre gratuit qu’elle soit réalisée entre vifs ou du fait du décès de l’exploitant. L’activité de l’entreprise individuelle importe peu, il peut s’agir indifféremment d’une activité commerciale, non commerciale ou agricole. L’administration considère que ce régime de sursis d’imposition est réservé aux transmissions à titre gratuit de l’ensemble des éléments affectés à l’exercice de l’activité professionnelle. Toutefois certaines atténuations ont été apportées notamment concernant les immeubles affectés à l’exploitation qui peuvent être conservés par le donateur. (En ce sens réponse ministérielle Valleix du 28 novembre 1988). Réponse Ministérielle Valleix du 28 novembre 1988.

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Attention : notons que dans cette situation le donateur se verra imposer au titre de la plus-value réalisée sur les immeubles et résultant du retrait d’actif. Le mécanisme visé à l’article 41 du CGI présente un caractère facultatif. Les contribuables ont donc la possibilité d’y renoncer et de demander à ce que les plus-values soient taxées dans les conditions de droit commun entre les mains de l’exploitant. Cette faculté offerte aux contribuables peut présenter des avantages notamment dans deux hypothèses : Lorsque la transmission résulte du décès de l’exploitant, en effet, dans cette situation l’article 39 terdecies 2 du CGI prévoit que le mécanisme des plus values à long terme s’applique au montant total des plus-values nettes constatées ; Art. 39 terdecies 2 CGI Lorsque, à la date du décès, les conditions pour pouvoir bénéficier de l’exonération visée à l’article 151 septies du CGI, concernant les petites entreprises, sont effectivement remplies. Il convient de rappeler qu’à compter du 1er janvier 2004 les plus-values réalisées par les petites entreprises peuvent bénéficier d’une exonération partielle dès lors que le chiffre d’affaire excède le seuil de 250 000 euros ou de 90 000 euros sans franchir respectivement le seuil de 350 000 euros ou de 126 000 euros. Si tel est le cas, la partie de la plus-value taxable peut bénéficier du mécanisme de report de taxation mis en place avec une exonération éventuelle au bout de 5 ans en cas de poursuite de l’activité. Art. 151 septies CGI.

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4.3.2 Obligations à la charge des repreneurs Le sursis ou le report d’imposition attaché aux plus-values constatées lors de la transmission à titre gratuit de l’entreprise individuelle est subordonné au respect de certaines conditions : -

Le ou les bénéficiaires de la transmission doivent continuer l’exploitation de l’entreprise ;

-

aucune modification ne doit être apportée aux évaluations des éléments d’actifs, cette condition ne s’applique toutefois que pour les transmissions réalisées avant le 1er janvier 2004 et bénéficiant uniquement d’un sursis d’imposition et non d’un report.

L’ancien article 41 prévoit que les nouveaux exploitants ne doivent apporter aucune augmentation aux évaluations des éléments d’actif figurant au dernier bilan dressé par l’ancien exploitant. Cette condition a conduit la jurisprudence a considéré qu’il appartenait aux repreneurs de produire un bilan d’ouverture du premier exercice d’exploitation attestant de la non modification des valeurs d’actifs. Afin, toutefois, de tenir compte des obligations juridiques et comptables qui incombent aux entreprises, ce même article 41 prévoit la possibilité d’inscrire à l’actif du bilan sous un poste, dont il sera fait abstraction pour le calcul des amortissements et des plus-values ultérieurs, la différence entre la valeur d’apport desdits éléments et leur évaluation comptable. Les dispositions de l’article 41 du CGI ont été instituées en vue d’assurer la transmission et la pérennité des entreprises individuelles. La reprise par les héritiers ou les donataires est donc une condition essentielle de leur mise en œuvre. Ainsi, en cas de cession ou de cessation de l’activité par les repreneurs il est mis fin au sursis d’imposition. L’administration considère que si les héritiers ou donataires procèdent à la mise en location gérance du fonds, le mécanisme prévu à l’article 41 du CGI ne peut trouver à s’appliquer. Le nouvel article 41 modifié par la loi de finances rectificative pour 2003 prévoit désormais expressément que la mise en location gérance de tout ou partie de l’entreprise est assimilée à une cessation totale d’entreprise. Le nouveau mécanisme du report mis en place par l’article 52 de la loi de finances rectificative pour 2003 conduit à ne pas imposer immédiatement les plus-values sur les éléments de l’actif immobilisé transmis. Le montant de ces plus-values est déterminé lors de la transmission à titre gratuit de l’entreprise mais l’impôt correspondant sera calculé lorsque les biens seront cédés, apportés

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ou retirés de l’actif du nouvel exploitant. Le taux de taxation ou le barème applicable sera celui de l’année au cours de laquelle l’opération mettant fin au report intervient. L’apport du nouveau texte réside notamment dans l’institution d’une exonération définitive des plus-values en report en cas de poursuite de l’activité pendant au moins cinq ans à compter de la date de la transmission. Pour bénéficier du mécanisme de report d’imposition, certaines nouvelles obligations déclaratives s’imposent aux bénéficiaires de la transmission. Ils doivent, en effet, communiquer à l’administration un état faisant apparaître le montant des plus-values réalisées lors de la transmission et dont l’imposition est reportée. Par ailleurs, ils doivent joindre à leur déclaration de revenus un état faisant apparaître les renseignements nécessaires au suivi des plus-values dont l’imposition est reportée.

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4.4 LOI POUR L’INITIATIVE ECONOMIQUE : MESURES EN FAVEUR DE LA TRANSMISSION D’ENTREPRISE

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4.4.1 Présentation de la loi La loi sur l'initiative économique, dite loi Dutreil, contenant de nombreuses mesures qui visent à stimuler la création et la pérennisation des petites et moyennes entreprises, a été adoptée le 21 juillet 2003 en dernière lecture par l'Assemblée nationale. Par décision en date du 31 juillet 2003 (n°2003-477 DC) le Conseil Constitutionnel a déclaré conforme à la constitution la loi Dutreil et plus précisément ses articles 43, 44, 47, 48 et 49 relatifs à l'ISF qui lui avaient été déférés conformément à l'article 61 de la constitution. La loi a été publiée au journal officiel le 1er août 2003 (Loi n°2003-721). Titre V de la loi pour l’initiative économique D'après des études qui ont été réalisées, dans les dix années à venir, 500 000 entreprises vont changer de main à la suite de la cessation d'activité de leur dirigeant actuel. Le Gouvernement entend donc favoriser ces transmissions afin de préserver de nombreux emplois en France. Il convient par ailleurs de souligner qu'aujourd'hui la création d'entreprise et la transmission sont intimement liées, les créateurs préférant procéder au rachat d'une entreprise préexistante plutôt que créer une entreprise entièrement nouvelle. Le titre V de la loi est spécifiquement consacré au développement et à la transmission d’entreprise. Il comporte des dispositions qui tendent, d’une part, à alléger la fiscalité sur la reprise et la transmission d'entreprise, et d’autre part, à simplifier la mutation patrimoniale des entreprises. Pour ce faire, le législateur a procédé notamment à l’aménagement de dispositifs fiscaux existants afin de les rendre plus attractifs et plus efficaces. Les principales mesures fiscales en faveur de la transmission d’entreprise contenues dans le titre V de la loi sont donc les suivantes : ƒ

relèvement du seuil d'exonération des plus-values des petites entreprises ;

ƒ

création d’une réduction d'impôt en cas de rachat de titres par une personne physique financé au moyen d’un prêt ;

ƒ

amélioration du régime d’exonération des droits de mutation en cas de donation d’entreprise au profit des salariés ;

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362 allégement des droits de mutation à titre gratuit en cas de transmission d’entreprise entre vifs ;

ƒ

extension de l’abattement de 23 000 euros existant pour les fonds de commerce aux cessions de parts sociales.

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ƒ

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4.4.2 Relèvement du seuil d’exonération des plus-values des petites entreprises L’article 151 septies du code général des impôts exonère d’impôt sur le revenu les plus-values réalisées par les petites entreprises dès lors que l’activité est exploitée depuis au moins cinq ans et que le chiffre d’affaires réalisé au titre de l’année et, en cas de cessation au titre de l’année qui précède, ne dépasse pas certaines limites. L’article 41 de la loi pour l’initiative économique procède à la réécriture complète de l’article 151 septies afin d’en accroître la lisibilité. Art. 41 de la loi pour l’initiative économique Art. 151 septies CGI Par ailleurs, les seuils d’exonération des plus-values pour les entreprises soumises à l’impôt sur le revenu deviennent autonomes par rapport aux seuils des régimes des micro-entreprises et sont relevés de manière très substantielle. Ces seuils d’exonération sont ainsi relevés : ƒ

de 152 600 euros à 250 000 euros de recettes TTC (soit une hausse de 63,8 %) pour les activités agricoles, pour les activités de vente de marchandises, objets, fournitures et denrées à emporter ou à consommer sur place, ou de fourniture le logement, et enfin pour les entreprises de travaux agricoles et forestiers ;

ƒ

de 54 000 à 90 000 euros de recettes TTC (soit une hausse de 66,7 %) pour les autres entreprises artisanales, commerciales ou libérales, notamment les entreprises de services et les titulaires de bénéfices non commerciaux.

Autre apport important de la loi : la création d’un mécanisme de lissage afin de faire disparaître l’effet de seuil particulièrement préjudiciable au contribuable. Ainsi désormais, les entreprises dont le montant des recettes dépasse le seuil de 250 000 euros sans excéder 350 000 euros (Activité commerciale de vente de marchandises ou de fourniture de logement) ou celui de 90 000 euros sans excéder 126 000 euros (Prestataire de service ou professionnel libéral) peuvent bénéficier d’une exonération dégressive dont le taux est fonction du pourcentage de dépassement des seuils de 250 000 euros et de 90 000 euros. Ce système de lissage se traduit de la façon suivante : ƒ

pour les entreprises de vente de marchandises et de fourniture de logement : -

taxation partielle égale au rapport existant entre, d’une part, la différence entre le montant du chiffre d’affaires et 250 000 euros, et d’autre part, le

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364 montant de 100 000 euros lorsque le montant du chiffre d’affaires est compris entre 250 000 euros et 350 000 euros.

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ƒ

pour les prestataires de services et les titulaires de bénéfices non commerciaux : -

taxation partielle égale au rapport existant entre, d’une part, la différence entre le montant du chiffre d’affaires et 90 000 euros, et d’autre part, le montant de 36 000 euros lorsque le montant du chiffre d’affaires est compris entre 90 000 euros et 126 000 euros.

Cette disposition contenue dans la loi pour l’initiative économique fait l’objet d’une étude détaillée dans la fiche consacrée à l’exonération des plus-values réalisées par les petites entreprises.

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4.4.3 Nouvelle réduction d’impôt en cas de rachat de titres au moyen d’un emprunt Le rachat d’une activité professionnelle exploitée sous la forme d’une société peut s’effectuer de deux façons : soit le repreneur acquiert directement auprès de la société de fonds de commerce ; soit il procède à l’acquisition des titres de la société. Les conséquences fiscales attachées à ce choix ne sont pas neutres et peuvent conduire l’acquéreur à choisir l’une ou l’autre des solutions indépendamment de tout critère d’ordre juridique. Il est fréquent que le repreneur ne dispose pas de liquidités suffisantes pour procéder au rachat de l’activité sans avoir recours à un emprunt. Le problème se pose alors de savoir dans quelles conditions les charges financières supportées vont être fiscalement déductibles. La solution va être radicalement différente en fonction de la nature de l’acquisition réalisée. En cas de rachat du fonds de commerce, les charges financières seront déductibles des bénéfices de l’exploitation sans aucune limitation de montant. En effet, le bien acquis constitue un bien professionnel figurant obligatoirement à l’actif de l’entreprise, les charges financières y afférentes sont donc déductibles fiscalement. La solution est beaucoup plus délicate lorsque le rachat porte sur les titres de la société d’exploitation. En effet, dans cette situation les charges financières ne seront déductibles que si les titres constituent un actif professionnel au sens de l’impôt sur le revenu pour le contribuable. Cette condition ne sera respectée que si la société en question bénéficie de la translucidité fiscale c'est-à-dire qu’elle relève de l’impôt sur le revenu (article 8 du code général des impôts) et que le contribuable peut démontrer qu’il exerce son activité professionnelle au sein de cette structure (application de l’article 151 nonies du Code général des impôts). En conséquence, dès lors que la société rachetée relève de l’impôt sur les sociétés et ne bénéficie pas de la translucidité fiscale les charges financières ne peuvent faire l’objet d’aucune déduction fiscale. Afin de pallier cet inconvénient majeur, certains schémas ont été développés notamment en procédant à la création d’une société holding de rachat optant pour le régime de l’intégration fiscale ou étant fusionnée rapidement avec la société cible. Ces différentes solutions ne sont pas à l’abri de toute critique et ont donné lieu à certaines jurisprudences et réserves de la part de l’administration fiscale. (Voir sur ces questions les fiches consacrées aux opérations préalables à la cession des titres et aux risques d’abus de droit dans les transmissions d’entreprise).

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Conscient de ces difficultés, le gouvernement a souhaité instituer une réduction d’impôt spécifique pour permettre la déduction des intérêts d’emprunts contractés lors du rachat de titres de sociétés non cotées relevant de l’impôt sur les sociétés. Désormais, le nouvel article 199 terdecies-0 B du Code général des impôts, créé par l’article 42 de la loi pour l’initiative économique, prévoit une réduction d’impôt de 25% du montant des intérêts des emprunts contractés pour acquérir les titres d’une société non cotée répondant à certaines conditions. Art. 42 de la loi pour l’initiative économique

4.4.3.1 Conditions de la reprise La réduction d’impôt instituée ne s’applique que lorsque certaines conditions tenant à la qualité du repreneur et à la société reprise sont respectées. 4.4.3.1.1 Conditions relatives au repreneur Peut bénéficier de la réduction d’impôt le contribuable repreneur : -

fiscalement domicilié en France au sens de l’article 4B du code général des impôts ;

-

prenant l’engagement de conserver les titres de la société reprise jusqu’au 31 décembre de la cinquième année suivant celle de l’acquisition ;

-

détenant suite à la reprise la majorité des droits de vote attachés aux titres de la société rachetée ;

-

exerçant à compter de l’acquisition dans la société reprise une des fonctions énumérées au 1) de l’article 885 Obis et dans les conditions qui y sont prévues.

Cette dernière condition fait directement référence à une disposition prévue en matière d’impôt de solidarité sur la fortune (ISF). Ainsi, l’acquéreur doit être soit gérant nommé conformément aux statuts d’une société à responsabilité limitée ou en commandite par actions, soit associé en nom d’une société de personnes, soit président, directeur général, président du conseil de surveillance ou membre du directoire d’une société par actions. Par ailleurs, le texte précise que ces fonctions doivent être effectivement et personnellement exercées et donner lieu à une rémunération normale qui doit représenter plus de la moitié des revenus professionnels de l’intéressé.

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Ces conditions subordonnent le bénéfice de la réduction d’impôt au caractère professionnel des titres acquis reprenant directement la qualification retenue en matière d’ISF. Il s’agit là d’une transposition des règles prévues pour cet impôt à l’impôt sur le revenu. Les critères de qualification de bien professionnel sont donc désormais applicables à d’autres disciplines que l’ISF. 4.4.3.1.2 Conditions relatives à la société reprise La société reprise doit : -

avoir son siège en France ou dans un autre Etat membre de la Communauté européenne ;

-

être soumise à l’impôt sur les sociétés dans les conditions de droit commun ou à un impôt équivalent ;

-

son chiffre d’affaires hors taxe ne doit pas excéder 40 millions d’euros ou le total du bilan ne doit pas avoir excédé 27 millions d’euros au cours de l’exercice précédant l’acquisition.

Enfin, les titres de la société reprise ne doivent pas être admis aux négociations sur un marché réglementé. Les critères retenus par le texte, quant à la taille de l’entreprise, correspondent à la définition des PME introduite par la recommandation 96/280/CE de la Commission du 3 avril 1996 concernant les petites et moyennes entreprises (JO L107 du 30 avril 1996, page 4). Cette définition a déjà été retenue pour définir la notion de PME dans le cadre de textes fiscaux et notamment pour l’application de la réduction d’impôt en cas de souscription au capital de petites et moyennes entreprises visée à l’article 199 terdecies-0 A du Code général des impôts. Notons que d’autres dispositions fiscales applicables uniquement qui retiennent une définition différente des PME. Ainsi, le taux réduit d’impôt sur les sociétés est applicable dans la limite d’un plafond de 38 120 euros aux sociétés qui réalisent un chiffre d’affaires hors taxe inférieur à 7 630 000 euros et dont le capital est entièrement libéré et est détenu, de manière continue pour 75% au moins (droits de vote et droits à dividende) par des personnes physiques ou par des sociétés répondant elles aussi à ces conditions. Nous disposons donc aujourd’hui de deux définitions des entreprises qualifiées de PME pour l’application de textes fiscaux différents.

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4.4.3.2 Montant de la réduction d’impôt Lorsque les conditions qui précèdent sont réunies, le contribuable bénéficie d’une réduction d’impôt égale à 25% du montant des intérêts des emprunts contractés afin d’acquérir les titres retenus dans la limite annuelle de 10 000 euros pour les contribuables célibataires, veufs ou divorcés et de 20 000 euros pour les contribuables mariés soumis à une imposition commune. Autrement dit, le montant de l’avantage fiscal octroyé peut s’élever annuellement pour les contribuables concernés à : -

2 500 euros pour les contribuables célibataires, divorcés ou veufs ;

-

5 000 euros pour les contribuables mariés soumis à une imposition commune.

Afin d’apprécier la portée pratique de cette nouvelle réduction d’impôt, la Commission spéciale du Sénat a effectué certains calculs qui démontrent que l’avantage fiscal octroyé, qui se traduit par une bonification d’intérêt d’un quart, permet de prendre en compte la totalité des intérêts annuels pour un couple marié : -

pour un emprunt de 200 000 euros à un taux d’intérêt de 10%

-

pour un emprunt de 250 000 euros à un taux d’intérêt de 8%

-

pour un emprunt de 400 000 euros à un taux d’intérêt de 5%.

La Commission du Sénat précise que dans le cas d’école d’un emprunt à 10 ans d’un montant de 200 000 euros aux taux d’intérêt de 10% avec un remboursement du capital in fine, l’avantage fiscal de 5 000 euros par an pendant dix ans, correspond à un « coup de pouce » fiscal d’une valeur actualisée à ce même taux de 10% soit 32 475 euros. Il convient de souligner que contrairement à d’autre réduction d’impôt, il n’existe pas de limite de durée. La réduction d’impôt va pouvoir s’appliquer, dans la limite des plafonds prévus pour le montant des intérêts, pendant toute la durée de l’emprunt. Le nouvel article 199 terdecies-0 B prévoit expressément que les titres dont l’acquisition a ouvert droit à la réduction d’impôt au titre des intérêts d’emprunt ne peuvent pas figurer dans un plan d’épargne en actions, ni dans un plan épargne d’entreprise : plan d’épargne entreprise (PEE), plan d’épargne interentreprise (PEI) et plan partenarial d’épargne salariale volontaire (PPESV).

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4.4.3.3 Reprise de la réduction d’impôt Le dernier paragraphe de l’article 199 terdecies-0 B du Code général des impôts prévoit que les réductions d’impôt obtenues font l’objet d’une reprise : -

lorsque l’engagement de conserver les titres pendant cinq ans est rompu ;

-

si, dans les cinq années qui suivent l’acquisition, le repreneur ne respecte pas l’une des conditions relatives à la détention de la majorité des droits de vote, à l’exercice d’une fonction dirigeante ;

-

si, au cours de cette même période la condition relative à la situation géographique de l’entreprise ou celle relative à son assujettissement à l’impôt sur les sociétés dans les conditions de droit commun n’est plus respectée.

Dans toutes ces situations, la reprise de la réduction d’impôt devra être opérée l’année au titre de laquelle l’une de ces conditions n’a plus été respectée. Toutefois, la reprise de l’avantage fiscal n’est pas exigée en cas de non respect des deux premières conditions en raison de l’invalidité de l’acquéreur correspondant au classement dans la deuxième ou la troisième des catégories prévues à l’article L 341-4 du Code de la sécurité sociale. Ces exceptions sont liées à la situation personnelle du repreneur. En conséquence, les conditions relatives à la situation géographique de la société et à son imposition ne souffrent aucune exception. Les reprises ne cesseront de s’appliquer qu’à compter de la fin de la cinquième année qui suit celle de l’acquisition. En effet, à compter de cette date, le repreneur peut continuer à bénéficier de la réduction d’impôt tant qu’il respecte les conditions précédemment citées. Si l’une de ces conditions vient à faire défaut au-delà de la période de cinq ans, le contribuable perd le bénéfice de la réduction d’impôt à compter de l’année au cours de laquelle l’évènement est intervenu sans qu’il soit procédé à la reprise des réductions d’impôts antérieures. Exemple : Le 1er janvier 2004, Monsieur X, célibataire, reprend un magasin de photos exploité sous la forme d’une SARL pour un montant de 200 000 euros. Il apporte la somme de 85 00 euros et emprunte le reliquat soit la somme de 115 000 euros. L’emprunt a une durée de dix ans et est assorti d’un taux d’intérêt de 8%. Le montant total des intérêts d’emprunt s’élève à 6 000 euros la première année.

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La réduction d’impôt à laquelle il pourra prétendre au titre de cette même année est de : 6 000 x 25% soit 1 500 euros Le 17 février 2007, Monsieur X procède à la cession de ses titres. Dans la mesure où il rompt son engagement de conservation durant les cinq années qui suivent son acquisition, les réductions d’impôt dont il a bénéficié au titre des années 2004, 2005 et 2006, doivent faire l’objet d’une reprise. L’impôt dû au titre de l’année 2007 va être majoré d’autant. Si la cession intervient postérieurement au 31 décembre 2009, la solution est différente. Monsieur X ne peut plus bénéficier de la réduction d’impôt à compter de l’année au cours de laquelle il procède à la cession des titres mais il conserve le bénéfice des réductions d’impôt antérieurement déduites.

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4.5 DONATION D’ENTREPRISES AUX SALARIES EXONERATION DES DROITS DE MUTATION La loi n°76-1232 du 29 décembre 1976 a institué un abattement spécial en matière de droits d’enregistrement sur les donations de titres au profit du personnel de l’entreprise. Ce dispositif, codifié à l’article 790 A du Code général des impôts, vient d’être profondément modifié par la loi pour l’initiative économique qui, dans son article 45, prévoit l’exonération de droits de mutation à titre gratuit des donations d’entreprise lorsque le ou les bénéficiaires sont des salariés et que la valeur de l’entreprise transmise n’excède pas 300 000 euros. Art. 790 A CGI (ancienne version) Article 45 de la loi pour l’initiative économique Le nouveau dispositif, institué par l’article 45 précité, s’applique pour les opérations réalisées à compter du 1er janvier 2004. Son champ d’application est plus étendu qu’auparavant puisqu’il concerne non seulement des donations portant sur les titres mais aussi celles portant sur le fonds de commerce ou la clientèle. D’autre part, il crée une exonération totale, dès lors que la valeur du fonds transmis est inférieure à 300 000 euros, alors qu’antérieurement il s’agissait d’un simple abattement applicable dans la limite de 15 000 euros.

4.5.1 Rappel du dispositif actuel Depuis le 1er janvier 1989, un abattement de 15 000 euros est pratiqué pour le calcul des droits de mutation à titre gratuit en cas de donations de titres consenties au personnel d’une entreprise. En 1977, date de sa création, l’abattement n’était que de 10 000 francs puis il a été porté à 30 000 francs par la loi n°83-1179 du 29 décembre 1983 pour les donations réalisées à compter du 1er janvier 1984. Le champ d’application de cet abattement est limité aux transmissions à titre gratuit entre vifs portant sur des titres (droits sociaux, actions ou parts d’intérêt dans les sociétés) faites au profit de tout ou partie du personnel de l’entreprise. Son application est subordonnée à l’obtention d’un agrément préalable octroyé par le Ministre de l’Economie et des Finances. Cet agrément est délivré dès lors que la donation : -

répond à des préoccupations d’ordre social suffisamment établies ;

-

n’est assortie d’aucune condition ou contrepartie de nature à remettre en cause le caractère gratuit de l’opération ;

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-

372 bénéficie réellement à tout ou partie du personnel de l’entreprise.

Afin d’éviter les abus, l’administration n’accorde cet agrément que dans les cas où les bénéficiaires de la donation représentent une fraction significative du personnel de l’entreprise. Elle précise par ailleurs que rien ne s’oppose à ce que la répartition de la donation entre les divers donataires tienne compte de l’importance et de l’ancienneté des services rendus ou de toute autre considération objective de nature à justifier une différenciation de traitement sans pour autant dénaturer le caractère social de l’opération. Dés lors que l’agrément a été obtenu, l’abattement de 15 000 euros va s’appliquer à la donation reçue par chacun des donataires. Cependant il n’est pas cumulable avec un autre abattement applicable en raison du lien de parenté entre le donateur et le donataire ou de la qualité d’handicapé du bénéficiaire.

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4.5.2 Nouvelle exonération issue de la loi pour l’initiative économique Partant du constat que le coût de la transmission pour les petites entreprises est principalement constitué par les frais de mutation, le gouvernement a souhaité aménager de façon substantielle le mécanisme décrit à l’article 790 A du Code général des impôts afin d’étendre son champ d’application tout en supprimant la procédure d’agrément jusque là applicable. En effet, en l’absence de tout abattement ou exonération spécifique, la transmission par l’entrepreneur de son entreprise à l’un de ses salariés supporte des droits de mutation représentant 60% de la valeur des biens transmis. Ce coût fiscal est un frein significatif à la transmission d’entreprise au profit de bénéficiaires ne disposant d’aucun lien de parenté avec le chef d’entreprise. Or, les salariés sont souvent les plus à même de reprendre l’activité lors notamment du départ à la retraite de l’exploitant. Afin de remédier à cette situation, l’article 45 de la loi pour l’initiative économique institue une exonération totale de droits de mutation qui se substitue à l’abattement de 15 000 euros visé à l’article 790 A du CGI.

4.5.2.1 Champ d’application du nouveau dispositif 4.5.2.1.1 Nature des biens transmis Le champ d’application du nouveau dispositif est sensiblement plus large que celui de l’abattement puisqu’il concerne non seulement la transmission de titres de société mais aussi la transmission de fonds de commerce ou de clientèles. Cependant, il convient de souligner que le nouveau texte vise à exonérer uniquement la valeur du fonds de commerce ou de la clientèle. En conséquence, les autres éléments de l’entreprise (entreprise individuelle ou société) ne peuvent bénéficier de l’abattement et demeurent soumis aux droits de mutation. Exemple : Une société exerçant une activité commerciale est évaluée 500 000 euros. Le fonds de commerce a une valeur de 100 000 euros le reste de l’actif étant essentiellement composé de biens immobiliers.

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En cas de transmission à titre gratuit des parts, seule la fraction représentative du fonds pour chacune d’entre elles, à savoir 20%, sera exonérée. Supposons qu’il y ait 1 000 parts d’une valeur de 500 euros chacune, chaque part va être exonérée à hauteur de 20% de son montant soit une exonération de 100 euros par part. Ainsi, si la donation susceptible d’exonération ne porte que sur 50% des parts, l’exonération ne s’applique que sur 50% du montant du fonds de commerce à savoir 50 000 euros. 4.5.2.1.2 Nature de l’activité transmise Le nouvel article 790 A prévoit expressément que l’entreprise ou la société dont les titres sont cédés doit exercer une activité industrielle, commerciale, artisanale ou libérale. Sont donc exclues de l’exonération les activités agricoles ainsi que les activités civile de gestion immobilières ou de gestion de portefeuille. 4.5.2.1.3 Nature de la transmission L’exonération s’applique uniquement aux transmissions à titre gratuit portant sur la pleine propriété et réalisées entre vifs. En conséquence, les donations en nue-propriété sont exclues de ce dispositif. Cette restriction figure également dans d’autres mécanismes incitatifs issus de la loi pour l’initiative économique. Ainsi, l’article 43 de cette même loi, qui institue une exonération de droit de mutation en cas de transmission à titre gratuit d’entreprise entre vifs sous réserve de l’existence d’un engagement collectif de conservation, ne s’applique qu’aux seules mutations en pleine propriété. Il s’agit là d’une volonté manifeste du gouvernement de privilégier la transmission intégrale de l’entreprise avec une passation complète des pouvoirs. Dans son rapport relatif aux successions et donations, M. Philippe Marini, rapporteur général, au nom de la Commission des finances, a écrit : « le régime propre au démembrement doit être maintenu. Il n’est pas ainsi question de revenir sur la non taxation de la réunion de l’usufruit à la nue-propriété. En revanche, il paraît effectivement plus

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légitime de donner des avantages plus importants aux donations portant sur l’ensemble des droits de propriété attachés aux biens. » Autre caractéristique importante à souligner quant à la nature de la transmission : il doit s’agir d’une transmission réalisée à titre gratuit entre vifs, les transmissions par décès sont donc exclues du dispositif.

4.5.2.2 Conditions d’application de l’exonération L’application de l’exonération est subordonnée au respect de certaines conditions qui tiennent à la valeur du fonds de commerce ou de la clientèle transmis, à la durée de détention par le donateur, à la qualité de salarié du bénéficiaire de la transmission et à la poursuite de l’exploitation par le ou les donataires. 4.5.2.2.1 Valeur du fonds de commerce ou de la clientèle L’exonération de droits de mutation n’est applicable qu’aux transmissions portant sur un fonds de commerce ou une clientèle détenus directement ou par l’intermédiaire d’une société dont la valeur est inférieure à 300 000 euros. Si cette condition n’est pas respectée, l’exonération n’est pas susceptible de s’appliquer et il convient d’acquitter les droits de mutation sur la valeur totale de la donation. Le seuil de 300 000 euros n’est en aucun cas un abattement mais une condition déterminante d’application de l’exonération. Ainsi, en cas de donation portant sur un fonds de commerce évalué à 400 000 euros, les droits de mutation seront calculés sur 400 000 euros et non sur 100 000 euros comme cela aurait pu être le cas s’il s’agissait d’un abattement. Par ailleurs, en cas de donation portant sur des titres de société, le texte précise que ce seuil correspond à la valeur du fonds ou de la clientèle appartenant à la société dont les titres sont transmis. En conséquence, et contrairement à la situation envisagée ci-dessus qui vise le cas de transmission directe du fonds de commerce ou de la clientèle, l’exonération est susceptible de s’appliquer même si la valeur des parts est supérieure à 300 000 euros dès lors que la valeur du fonds ou de la clientèle est inférieure à ce seuil. Compte tenu du seuil prévu par le texte, ce dispositif d’exonération vise essentiellement les entreprises de petites tailles (artisans, commerçants ou professions libérales) qui bien souvent disparaissent lors du départ en retraite de l’exploitant du fait de l’absence de repreneur. L’objectif de cette mesure est de permettre

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376 aux salariés de ces entreprises de devenir propriétaires de leur outil de travail en franchise de droit de donation.

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4.5.2.2.2 Délai de détention imposé au donateur Le fonds de commerce ou la clientèle faisant l’objet de la donation doit avoir été détenu depuis plus de deux ans par le donateur ou par la société lorsque l’acquisition s’est effectuée à titre onéreux. De même lorsque la transmission porte sur des parts ou actions acquises à titre onéreux, celles-ci doivent être détenues depuis plus de deux ans par le donateur. En revanche aucune condition de la sorte ne s’impose au donateur lorsque le fonds a été crée par le donateur ou acquis par voie de succession ou de donation à titre gratuit. 4.5.2.2.3 Qualité des bénéficiaires de la donation La donation doit être consentie à des personnes travaillant dans l’entreprise dont le fonds de commerce ou la clientèle est transmise ou dans la société dont les parts ou actions sont transmises. Elles doivent être titulaires lors de la transmission : -

d’un contrat de travail à durée indéterminée depuis au moins deux ans et exercer leur fonction à plein temps ;

-

ou d’un contrat d’apprentissage.

Les salariés qui exercent une activité à temps partiel, qui sont titulaires d’un contrat à durée déterminée ou qui n’exercent pas leur activité salarié dans l’entreprise depuis au moins deux ans sont donc exclus du bénéfice de l’exonération. L’existence d’un lien de parenté entre le donateur et le donataire n’a pas pour effet d’exclure ce dernier du mécanisme de l’exonération. 4.5.2.2.4 Poursuite de l’exploitation par le ou les donataires L’exonération est subordonnée à la condition que les donataires poursuivent à titre d’activité professionnelle unique et de manière effective pendant cinq l’exploitation de l’activité reprise. Par ailleurs, l’un d’entre eux doit assurer pendant cette même période la direction effective de l’entreprise.

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Si l’une de ces conditions n’est pas respectée, le ou les donataires devront procéder au remboursement des droits de mutation non acquittés assortis de l’intérêt de retard de 0,75% par mois en application de l’article 1727 du Code général des impôts. Le texte prévoit cependant que dans le cas où l’entreprise ferait l’objet d’une procédure de liquidation judiciaire prévue aux articles L.622-1 et suivants du Code de commerce dans les cinq ans qui suivent la date de la transmission, aucune déchéance du régime de faveur ne sera appliquée.

4.5.2.3 Modalités d’application Les nouvelles dispositions issues de la loi pour l’initiative économique s’appliquent aux opérations réalisées à compter du 1er janvier 2004. L’exonération présente un caractère optionnel. Cette option, qui doit être formulée par le donataire, présente un caractère exclusif avec l’abattement de 50% pouvant exister en matière de transmission d’entreprise à titre gratuit entre vifs institué par l’article 43 de la loi pour l’initiative économique et codifié à aux article 787 B et 787 C du Code général des impôts dont le champ d’application ne se limite pas au seul fonds de commerce ou à la seule clientèle. En conséquence, si l’entreprise qui fait l’objet de la donation est une entreprise individuelle comprenant en plus du fonds de commerce d’autres biens et notamment des biens immobiliers, le contribuable devra choisir entre : -

soit l’application de l’exonération totale sur la valeur du fonds de commerce et la taxation sur les autres éléments transmis ;

-

soit l’application d’un abattement de 50% sur l’ensemble des biens transmis à condition, bien entendu, de respecter tous les engagements prévus dans le cadre de l’application de cet abattement.

Il appartiendra au contribuable bénéficiaire de la donation d’effectuer un choix. Ce même choix devra être effectué en cas de donation portant sur des titres de société, la règle de non cumul s’appliquant de la même manière. Notons cependant que cette règle de non cumul ne vise que l’abattement de 50% visé aux articles 787 B et 787 C du Code général des impôts et ne s’applique pas aux autres abattements susceptibles de s’appliquer du fait du lien de parenté existant entre le donateur et le donataire ou de la qualité d’handicapé de ce dernier. Par ailleurs, la réduction de droits attachée à l’âge du donateur est susceptible de s’appliquer n’étant pas visée par la règle de non cumul.

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4.6 DONATION D’ENTREPRISE ENTRE VIFS En vue d’alléger le montant des droits d’enregistrement pouvant incomber aux héritiers en cas de transmission par décès d’une entreprise, le législateur a introduit, lors de l’adoption de la loi de finances pour 2000, deux nouvelles dispositions instituant une exonération partielle de droit de mutation codifiées aux articles 789 A et 789 B du Code général des impôts. Art. 789 A CGI Art. 789 B CGI En vertu de ces dispositions, sont exonérées de droits de mutation à hauteur de la moitié de leur valeur les transmissions par décès de parts ou actions de sociétés exerçant une activité industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou libérale, ainsi que l’ensemble des biens meubles et immeubles, corporels ou incorporels affectés à l’exploitation d’une entreprise individuelle ayant une activité industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou libérale, sous réserve du respect d’un certain nombre de conditions. Les conditions de mise en œuvre de ce dispositif ont été assouplies par l’article 5 de la loi de finances pour 2001 qui a notamment réduit de huit à six ans le délai de conservation par les héritiers des titres ou de l’ensemble des biens affectés à l’exploitation de l’entreprise individuelle. Si ce mécanisme reste contraignant, pour autant l’avantage fiscal qui en résulte est particulièrement significatif. L’article 43 de la loi pour l’initiative économique apporte quelques aménagements à ce dispositif et procède à une extension de son champ d’application. En effet, à compter du 1er janvier 2004, les donations d’entreprise réalisées entre vifs bénéficieront du même régime d’exonération partielle. Art. 43 de la loi pour l’initiative économique Cette transposition a conduit le législateur à transférer les dispositions contenues aux articles 789 A et 789 B du Code général des impôts sous deux nouveaux articles : les articles 787 B et 787 C. Ces derniers précisent les conditions d’application de l’exonération partielle en distinguant respectivement les transmissions concernant les parts sociales et celles concernant les entreprises individuelles. Parallèlement à cette extension, l’article 44 de la loi pour l’initiative économique a supprimé l’application du droit supplémentaire exigible dans les cas de remise en cause de l’exonération partielle. En l’absence de date d’entrée en vigueur spécifique, cette suppression du droit supplémentaire devrait s’appliquer aux déchéances intervenues à compter de la date de publication de la loi ainsi qu’aux déchéances antérieures pour lesquelles aucune imposition n’a été mise en recouvrement.

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4.6.1 Rappel du régime applicable jusqu’au 31 décembre 2003

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4.6.1.1 Transmission par décès de parts ou d’actions de sociétés Le mécanisme d’exonération partielle visant les transmissions par décès de titres de sociétés est codifié à l’article 789 A du Code général des impôts. Ce texte définit les conditions qui doivent être respectées au jour du décès et les engagements que doivent prendre les héritiers pour pouvoir bénéficier de la mesure. Ainsi, les conditions suivantes doivent être réunies : -

les titres, objet de la transmission, doivent faire l’objet d’un engagement collectif de conservation d’une durée minimale de deux ans en cours à la date du décès ;

-

cet engagement doit porter au moins sur 25% des droits financiers et des droits de vote attachés aux titres s’ils sont négociables sur le marché réglementé et au moins sur 34% dans les autres hypothèses ;

-

les héritiers, donataires ou légataires qui désirent bénéficier de l’exonération partielle doivent prendre l’engagement pour eux et pour leurs ayants cause à titre gratuit, de conserver les titres pendant une durée de six ans à compter de la date d’expiration de l’engagement collectif visé plus haut ;

-

l’un des associés ayant souscrit l’engagement collectif de conservation ou l’un des héritiers, donataires ou légataires doit exercer dans la société, pendant les cinq années qui suivent le décès, son activité principale ou l’une des fonctions visées au 1° de l’article 885 O bis du CGI ;

-

des attestations de la société concernée devront être produites lors du décès et tout au long de la période visée par l’engagement collectif de conservation.

4.6.1.1.1 Transmission par décès d’une entreprise individuelle Les dispositions de l'article 789 B du Code général des impôts viennent compléter le dispositif d'exonération partielle de droit de mutation en prévoyant son application à la transmission d'une entreprise individuelle. En vertu de ce texte, sont exonérés de droits de mutation par décès, à concurrence de la moitié de leur valeur, l'ensemble des biens meubles et immeubles, corporels ou incorporels affectés à

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380 l'exploitation d'une entreprise individuelle ayant une activité industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou libérale.

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Comme pour les titres de sociétés, l'application de ce dispositif est subordonnée au respect de certaines conditions : -

lorsqu'elle a été acquise à titre onéreux, l'entreprise individuelle doit avoir été détenue pendant plus de deux ans par le défunt ;

-

chacun des héritiers, donataires ou légataires doit prendre l'engagement de conserver l'ensemble des biens concernés pendant six ans ;

-

l'un des héritiers, donataires ou légataire doit poursuivre effectivement pendant cinq ans l'exploitation de l'entreprise individuelle.

4.6.1.2 Aménagements apportés par la loi pour l’initiative économique 4.6.1.2.1 Transmission par décès de parts ou d’actions de sociétés A compter du 1er janvier 2004, le régime de l’abattement de 50% applicable aux droits de mutation par décès dus en cas de transmission de titres de sociétés sera régi par le nouvel article 787 B du code général des impôts. Cet article subordonne l’application de l’abattement de 50% au respect d’un certain nombre de conditions identiques à celles figurant à l’article 789 A du Code général des impôts. Cependant certains aménagements ont été apportés à ce dispositif sur les points suivants : -

le seuil de 25% des droits de financiers et des droits de vote permettant aux associés d’un engagement de conservation de bénéficier d’une exonération au titre des droits de mutation à titre gratuit à concurrence de la moitié de la valeur des titres détenues est ramené à 20% ;

-

si l’engagement collectif de conservation porte sur des titres cotés, il devra être notifié au Conseil des marchés financiers qui en assure la publicité en application de l’article L.233-11 du Code de commerce ;

-

le nouveau texte légalise la tolérance administrative contenue dans l’instruction du fiscale du 30 juillet 2001 (BOI 7G-6-01) qui autorise les associés de l’engagement collectif de conservation

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381 d’effectuer des cessions ou des donations des titres soumis à l’engagement ;

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-

l’exonération peut s’appliquer désormais également lorsque la société détenue directement par le redevable possède une participation dans une société qui détient les titres de la société dont les parts ou actions font l’objet de l’engagement de conservation, le législateur admet qu’il existe un double degré d’interposition alors que dans le dispositif antérieur un seul niveau d’interposition était admis.

4.6.1.2.2 Transmission par décès d’une entreprise individuelle A compter du 1er janvier 2004, le régime de l’abattement de 50% applicable aux droits de mutation par décès dus en cas de transmission d’une entreprise individuelle sera régi par le nouvel article 287 C du Code général des impôts. Cet article subordonne l’application de l’abattement de 50% au respect d’un certain nombre de conditions identiques à celles figurant à l’article 789 B du Code général des impôts. Les principaux aménagements apportés par la loi pour l’initiative économique sur ce dispositif sont les suivants : -

en principe pour pouvoir bénéficier de l’exonération partielle, la transmission doit obligatoirement porter sur l’ensemble des biens affectés à l’exploitation, le nouvel article 287 C admet que l’on déroge à cette règle afin que l’exonération puisse porter sur une quote-part indivise de ses biens, cette évolution vise a prendre en compte les entreprises qui constituent le bien commun d’époux en communauté légale et universelle, la quote-part indivise transmise correspond à la part de l’époux qui décède ;

-

désormais l’héritier n’est plus contraint de maintenir l’exploitation sous la forme d’une entreprise individuelle, il peut procéder à la transformation de l’entreprise individuelle en société sans perdre le bénéfice de l’exonération partielle.

4.6.1.3 Extension de l’exonération partielle aux donations entre vifs A compter du 1er janvier 2004, l’exonération de 50% pourra bénéficier aux donations d’entreprise réalisées entre vifs. Comme pour les transferts par voie de succession, l’avantage fiscal concerne aussi bien les transmissions de titres de société que les transmissions d’entreprises individuelles et est subordonnée au respect des mêmes conditions.

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Certaines particularités doivent néanmoins être signalées.

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4.6.1.3.1 Donation en pleine propriété Seules les donations en pleine propriété portant sur des titres ou des entreprises individuelles peuvent bénéficier de l’exonération partielle. Les opérations de donations en nue-propriété sont donc exclues du dispositif. Le législateur a choisi de privilégier la transmission définitive de l’entreprise. Ce même choix a été retenu dans le cadre de d’autres dispositions issues de la loi pour l’initiative économique Ainsi, l’exonération de droits de mutation en cas de donation de l’entreprise à un ou plusieurs de ses salariés est réservée aux opérations portant sur la pleine propriété. 4.6.1.3.2 Possibilité de cumul avec d’autres abattements Les nouveaux articles 787 B et C du Code général des impôts instituent une exonération de 50% pour le calcul des droits de mutation en cas de donation d’entreprise réalisée entre vifs. L’abattement qui en résulte peut se cumuler avec d’autres abattements et notamment avec les réductions de droits de donations prévues par l’article 790 du Code général des impôts dont le montant est fixé à 50% lorsque le donateur est âgé de moins de 65 ans et à 30% lorsque le donateur a 65 ans révolus et moins de 75 ans. Remarques : Le dispositif d’exonération partielle prévu en cas de transmission à titre gratuit d’entreprise fait l’objet de commentaires détaillés dans trois fiches consacrées aux régimes des droits de mutation figurant ci-après.

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4.7 ABATTEMENT APPLICABLE EN CAS DE CESSION DE PARTS SOCIALES

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Les droits de mutation à titre onéreux applicables en cas de transmission d’entreprise diffèrent en fonction de la nature des biens cédés. L’article 46 de la loi pour l’initiative économique harmonise partiellement le montant des droits applicables.

4.7.1 Droits applicables en cas de cession d’un fonds de commerce La cession d’un fonds de commerce réalisée à titre onéreux est soumise à un droit d’enregistrement de 4,80% que l’acquéreur doit acquitter sur la fraction du prix supérieure à 23 000 euros. Si ce seuil de 23 000 euros n’est pas atteint, seul le droit fixe est exigible. Le taux de 4,80% est obtenu en additionnant le droit budgétaire, la taxe départementale et la taxe communale. La répartition de ces différentes taxes s’effectue de la façon suivante : Montant de la cession

Droit budgétaire

Taxe départementale

Inférieur ou égal à 23 000 euros

0%

0%

0%

0%

3,80%

0,60%

0,40%

4,80%

2,40%

1,40%

1%

4,80%

Entre 23 000 et 107 000 euros Fraction excédant 107 000 euros

Taxe Total des droits communale

Notons que l’application du taux global de 4,80% s’applique aux cessions de fonds de commerce depuis le 15 septembre 1999, entraînant une harmonisation partielle des droits de mutation applicables aux cessions de fonds de commerce et aux cessions de parts sociales de sociétés dont le capital n’est pas divisé en actions. Il existe par ailleurs des régimes spéciaux dérogeant au régime général reproduit ci-dessus notamment pour les cessions intervenant dans certaines zones d’aménagement du territoire.

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4.7.2 Droits applicables aux cessions d’actions Les cessions d’actions réalisées à titre onéreux supportent un droit de 1% plafonné à 3 049 euros par mutation. Cependant les cessions d’actions de sociétés cotées ne sont passibles du droit de 1% que si elles sont constatées par un acte. En revanche les cessions d’actions de société non cotées sont passibles du droit de 1% plafonné même en l’absence d’un acte. Ce régime est issu de la loi de finances pour 1991 (loi n°90-1168 du 29 décembre 1990). Antérieurement le droit de 4,80% s’appliquait également pour les cessions d’actions.

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4.7.3 Droits applicables aux cessions de parts sociales de sociétés dont le capital n’est pas divisé en actions Conformément à l’article 726 du Code général des impôts, le droit de 4,80% s’applique aux cessions à titre onéreux de parts sociales de sociétés dont le capital n’est pas divisé en actions. Ce droit s’applique dans tous les cas même en l’absence d’acte et contrairement aux actions il n’existe aucun plafond. Aujourd’hui le taux est identique pour les cessions de fonds de commerce et les cessions de parts sociales à la seule différence que les cessions portant sur les fonds de commerce bénéficient d’un abattement de 23 00 euros. Voulant assurer une neutralité fiscale en ce domaine, l’article 46 de la loi pour l’initiative économique vient de compléter l’article 726 du Code général des impôts par une disposition qui prévoit qu’à compter du 1er janvier 2004 il est appliqué sur la valeur de chaque part sociale d’une société, qui n’est pas à prépondérance immobilière, un abattement égal au rapport entre la somme de 23 000 euros et le nombre de parts sociales de la société. Art.46 de la loi pour l’initiative économique Art. 726 CGI Compte tenu de cette nouvelle disposition, l’abattement de 23 000 euros va pouvoir être appliqué en cas de cession de parts sociales, cependant il devra être proratisé en fonction du pourcentage des titres cédés. Exemple : En cas de cession de 50% des titres d’une SARL, la transaction bénéficiera d’un abattement de 11 500 euros (23 000 x 50%). Si seulement 30% des parts sont cédées l’abattement applicable sera de 6 900 euros (23 000 x 30%) Le montant l’abattement applicable nous est donné par la formule suivante : Abattement = (nbre de parts cédées x 23 000) / nbre total de parts Cette proratisation de l’abattement de 23 000 euros permet d’assurer une neutralité fiscale quelle que soit la nature du bien cédé. En effet, que la cession porte sur les parts sociales ou sur le fonds de commerce détenu par la société, le montant des droits perçus sera identique. Notons que les cessions portant sur des titres de sociétés à prépondérance immobilière sont exclues du champ d’application de cet abattement et supportent dans tous les cas le taux de 4,80% y compris lorsqu’il s’agit d’actions.

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4.8 LOI DE FINANCES 2004 ET LOI DE FINANCES RECTIFICATIVE 2003

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4.8.1 Présentation Adoptées en décembre 2003, la loi de finances pour 2004 et la loi de finances rectificative pour 2003 ont été particulièrement riches en nouvelles mesures et en réformes. Si la réforme du mécanisme de l’avoir fiscal et la refonte du régime des plusvalues immobilières constituent les dispositions phares de la loi de finances pour 2004, il convient de ne pas négliger les autres mesures adoptées dont certaines d’entre elles s’inscrivent dans le prolongement de la loi pour l’initiative économique du 1er août 2003. Ainsi, les articles 17 et 19 de la loi procèdent, d’une part, à l’actualisation du barème fiscal applicable en matière de droits d’enregistrement pour l’évaluation des droits d’usufruit et de nue-propriété et, d’autre part, à l’aménagement des dispositions de l’article 790 en instituant à titre temporaire, jusqu’au 30 juin 2005, un abattement de 50% sur les donations en pleine propriété quelque soit l’âge du donateur. La loi de finances rectificative pour 2003 apporte aussi son lot de nouveautés et vient compléter le dispositif fiscal mis en place par la loi Dutreil en faveur de la transmission à titre gratuit des entreprises individuelles. En effet, l’article 52 de la loi procède à la réécriture de l’article 41 du Code général des impôts relatif aux plus-values d’actif en cas de transmission d’une entreprise individuelle réalisé à titre gratuit. Désormais, le mécanisme du sursis d’imposition est remplacé par un système de report de taxation et le nouveau texte prévoit une exonération définitive des plus-values dès lors que l’activité est poursuivie pendant au moins cinq ans. Ces différentes mesures contribuent à favoriser le développement d’une fiscalité propre aux transmissions d’entreprise avec des mécanismes de report de taxation ou d’exonération à l’instar des dispositifs existant en matière de restructuration.

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4.8.2 Loi de finances pour 2004 4.8.2.1 Actualisation du barème applicable aux démembrements de propriété L’article 19 de la loi de finances pour 2004 réactualise le barème fiscal de l’article 762 du CGI pour tenir compte de l’espérance de vie actuelle. En effet, il n’avait pas été actualisé depuis 1901. De ce fait, les donations avec réserve d’usufruit se trouvaient plus fortement taxées par simple application d’un barème qui conduit à sous-estimer la valeur de l’usufruit au détriment de la nue-propriété. Le nouveau barème se fonde sur l’espérance de vie actuelle des français et sur l’hypothèse d’un taux de rendement de 3 %. On notera qu’il est applicable à compter du 1er janvier 2004 pour toute mutation y compris à titre onéreux. C’est une grande nouveauté dans la mesure où les mutations à titre gratuit étaient jusqu’à présent seules concernées. Une remarque cependant, l’application de ce barème aux transmissions à titre onéreux ne concerne que le calcul des droits d’enregistrement et n’a pas d’incidence ne matière d’impôt direct pour le calcul des plus-values pour lesquelles la valeur économique reste applicable. L’application du nouveau barème aux transmissions réalisées à titre onéreux a conduit le législateur à le codifier sous un nouvel article dans le Code général des impôts, l’article 669, situé dans la section B relative à l’assiette des droits d’enregistrement. ANCIEN BARÈME (article 762) Age de l'usufruitier

Valeur de l'usufruit en %

Valeur de la nue-propriété en %

7/10 6/10 5/10 4/10 3/10 2/10 1/10

3/10 4/10 5/10 6/10 7/10 8/10 9/10

Moins de : 20 ans révolus 30 ans révolus 40 ans révolus 50 ans révolus 60 ans révolus 70 ans révolus Plus de 70 ans

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388 NOUVEAU BARÈME (article 669)

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Age de l'usufruitier Moins de : 21 ans révolus 31 ans révolus 41 ans révolus 51 ans révolus 61 ans révolus 71 ans révolus 81 ans révolus 91 ans révolus Plus de 91 ans

Valeur de l'usufruit %

Valeur de la nuepropriété %

90 80 70 60 50 40 30 20 10

10 20 30 40 50 60 70 80 90

4.8.2.2 Aménagement des dispositions de l’article 790 du CGI Les articles 17 et 19 de la loi de finances pour 2004 aménagent les dispositions de l’article 790 du code général qui institue un abattement en matière de droits d’enregistrement en cas de transmission à titre gratuit en fonction de l’âge du donateur. Il est prévu un abattement de 50% lorsque que le donateur est âgé de moins de 65 ans, ramené à 30% lorsque le donateur est âgé de 65 ans révolus et de moins de 75 ans. A partir de 75 ans aucun abattement n’est applicable. L’article 17 de la loi de finances pour 2004 entend favoriser la transmission anticipée de patrimoine. Il prévoit l'application du taux maximal de réduction des droits d'enregistrement, soit 50%, à toutes les donations, quel que soit l'âge du donateur, consenties entre le 25 septembre 2003 et le 30 juin 2005, à la condition qu'il s'agisse d'une donation en pleine propriété. Ainsi, à titre temporaire, le texte prévoit : -

d'une part, l’augmentation de 30% à 50% du taux de la réduction actuellement en vigueur pour les donations consenties par des personnes âgées de plus de 65 ans et de moins de 75 ans ;

-

d'autre part, d'appliquer ce même taux de réduction aux donations de personnes ayant 75 ans révolus, qui étaient jusqu'à présent exclues du dispositif.

A l'issue de cette période transitoire, les taux de 50% et de 30% reviendront en vigueur selon les mêmes limites d'âge actuellement applicables.

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389

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

L’article 19, qui procède à l’actualisation du barème applicable aux démembrements de propriété, modifie par ailleurs le taux de l’abattement applicable en matière de donation visé à l’article 790, lorsque l’opération consiste en un démembrement de propriété. Ainsi, en cas de donation portant sur la nue-propriété l’abattement sur les droits de donation est ramené de 50% à 35% lorsque le donateur a moins de 65 ans et de 30% à 10% lorsqu’il a 65 ans révolus et moins de 75 ans. Cette diminution s’applique notamment aux donations consenties avec réserve du droit d’usage ou d’habitation. Il convient de rappeler que l’application généralisée de l’abattement de 50% aux donations entre vifs réalisées entre le 25 septembre 2003 et le 30 juin 2005 quel que soit l’âge du donateur concerne exclusivement les opérations de transmission portant sur la pleine propriété. En conséquence, les donations en usufruit bénéficient uniquement de l’abattement de 50% ou de 30% en fonction de l’âge du donateur. Synthèse des réductions des droits de donation

Age du donateur

Nouveau régime (donations à partir du 25 septembre 2003)

Ancien régime (donations réalisées jusqu’au 24 septembre 2003)

25 septembre 200331 décembre 2003

1er janvier 2004-30 juin 2005 Donation en pleine propriété : 50 % Donation en usufruit : 50 % Donation en nuepropriété : 35 % Donation en pleine propriété : 50 % Donation en usufruit : 30% Donation en nuepropriété : 10% Donation en pleine propriété : 50 % Donation en usufruit : 0 Donation en nuepropriété : 0

Moins de 65 ans révolus

50%

50 %

65 ans révolus et moins de 75 ans

30 %

Donation en pleine propriété : 50 % Donation en usufruit : 30 % Donation en nue-propriété : 30%

0

Donation en pleine propriété : 50 % Donation en usufruit : 0 Donation en nue-propriété : 0

75 ans révolus

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390

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

4.8.3 Loi de finances rectificative pour 2003 Dans le prolongement de la loi pour l’initiative économique du 1er août 2003, l’article 52 de la loi de finances rectificative pour 2003 aménage le régime fiscal applicable aux transmissions d’entreprise réalisées à titre gratuit en procédant à la réécriture de l’article 41 du Code général des impôts. Cet article du CGI institue un sursis d’imposition pour les plus-values résultant de la transmission à titre gratuit d’une entreprise individuelle. Les principales adaptations apportées consistent d’une part, à transformer le mécanisme du sursis en un système de report d’imposition, et en instituant, d’autre part, une exonération définitive en cas de poursuite de l’activité pendant au moins cinq ans par l’un des bénéficiaires de la donation. Le nouveau mécanisme du report d’imposition a pour effet de faire disparaître l’obligation qui incombait au repreneur de produire un bilan d’ouverture sans avoir modifié la valeur des éléments d’actifs. Cette condition subsiste uniquement pour les stocks si le donataire souhaite éviter la taxation des profits correspondants. (Pour plus de renseignements sur cette question se reporter à la fiche 6 ci après). L’article 52 de la loi de finances rectificative pour 2003 modifie également les dispositions de l’article 151 nonies II du CGI. En vertu de cet article, les plusvalues réalisées en cas de transmission à titre gratuit de parts d’une société de personnes peuvent bénéficier d’un sursis d’imposition à condition que le donateur exerce son activité professionnelle au sein de la société de personnes et que le bénéficiaire prenne l’engagement de calculer la plus-value ultérieure par rapport à la valeur d’acquisition par le donateur. La loi de finances rectificative transforme le mécanisme du sursis d’imposition en report et prévoit une exonération définitive si l’activité est poursuivie pendant au moins cinq ans par l’un au moins des héritiers ou des donataires.

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391

PARTIE 5 5 CONTENTIEUX SUR EVALUATION D’ENTREPRISE .............. 392 5.1 CONTENTIEUX ENTRE LES CONTRACTANTS : APPLICATION DE LA CLAUSE COMPROMISSOIRE - ARBITRAGE ........................................................................ 392

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

5.1.1 5.1.2 5.1.3 5.1.4

Pourquoi une clause compromissoire : ...................................................................... 392 Exemples de clause compromissoire pouvant être incluse dans un acte de garantie d’actif et de passif. ...................................................................................................... 393 Le « déroulé » de la mise en cause de la garantie d’actif et de passif – Exemple concret pour illustrer. .................................................................................................. 396 Voies de recours possibles......................................................................................... 400

5.2 CONTENTIEUX FISCAL .......................................................................................... 402 5.2.1 5.2.2 5.2.3 5.2.4

Introduction ................................................................................................................. 402 Motivation de l’administration fiscale .......................................................................... 403 La saisine de la commission départementale de conciliation..................................... 405 Le contentieux sur l’évaluation de l’entreprise ........................................................... 407

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392

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5 CONTENTIEUX SUR EVALUATION D’ENTREPRISE

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

5.1 CONTENTIEUX ENTRE LES CONTRACTANTS : APPLICATION DE LA CLAUSE COMPROMISSOIRE ARBITRAGE 5.1.1 Pourquoi une clause compromissoire : Quel que soit le soin apporté à la rédaction de l’acte de garantie d’actif et de passif, des litiges peuvent naître . Exemples de litiges

1) Cession de parts de sociétés soumises à conditions suspensives. Insuffisances de provisions ; litiges en cours non provisionnés ; Créances clients, sur période antérieure à la cession et non encaissées postérieurement à la cession, Coût réel des garanties accordées aux clients sur des ventes antérieures à la cession… 2) Inexactitudes, omissions évaluations d’actif ou de passif.

ou

manquements

dans

les

Immobilisations corporelles telles que tableaux ou autres à priori manquantes. 3) Inexactitudes, omissions déclarations et garanties.

ou

manquements

dans

les

etc… Attention

y au coût de cette clause compromissoire, honoraires du Tribunal Arbitral y et aux délais, même si ceux-ci sont inférieurs à ceux d’un dossier judiciaire, y et enfin, risque de voies de recours qui prolongent d’autant les délais.

Recommandation : Ne pas oublier de ce fait, de préconiser autant que faire se peut, que les Conseils de l’acheteur et du vendeur interviennent en amiable en amont de la clause compromissoire afin de résoudre le maximum de points en litiges.

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393

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

5.1.2 Exemples de clause compromissoire pouvant être incluse dans un acte de garantie d’actif et de passif. «Tous litiges auxquels les présentes pourraient donner lieu, et notamment, tant pour leur validité, leur interprétation que leur exécution, seront soumis à une procédure d’arbitrage dans les « conditions suivantes : « - Chaque partie désignera un arbitre qui devra être de nationalité française et résider sur le Territoire de la République Française. Pour le cas où l’une d’entre elles refuserait de le faire dans les huit jours après mise en demeure par lettre recommandée avec avis de réception, cet arbitre sera désigné par Ordonnance de Monsieur le Président du Tribunal de Commerce de………… statuant en référé à la requête de la partie la plus diligente»; « - Les arbitres ainsi désignés, choisiront un troisième arbitre dans les quinze jours de leur nomination. S’ils ne peuvent y parvenir, cet arbitre sera désigné par Monsieur le Président du Tribunal de Commerce de ………… statuant en référé à la requête de la partie la plus diligente ». « - Toutes difficultés d’application de la présente clause, seront également soumises au Président du Tribunal de Commerce statuant en référé, par ordonnance non susceptible de recours un compromis déterminant l’objet du litige à soumettre au Tribunal Arbitral sera établi et signé par les parties. A défaut, chacune d’elles remettra au Tribunal Arbitral un exposé écrit de ses prétentions ; ces exposés tenant alors lieu de compromis. Si l’une des parties ne remet pas d’exposé, celui de l’autre partie sera considéré comme exprimant l’ensemble de la contestation». « - Pour rendre la sentence, les arbitres auront un délai de trois mois, à compter du jour, où le dernier nommé aura été désigné. Ce délai peut être prorogé, soit par accord des parties, soit à la demande de l’une d’entre elles, ou du Tribunal Arbitral, par le Président du Tribunal de Commerce, sans que la prorogation puisse excéder trois mois». « - Les arbitres règlent la procédure arbitrale sans être tenus de suivre les règles établies pour les Tribunaux.»

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394

3 hypothèses à examiner : • Clause compromissoire avec amiable composition sans possibilité d’appel,

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

• Clause compromissoire avec amiable composition avec possibilité d’appel, • Absence de Clause compromissoire. Hypothèse 1 :

(suite de la rédaction dans l’hypothèse d’une « amiable composition sans possibilité d’appel ») « Les arbitres statuant comme amiables compositeurs, leur sentence est rendue à la majorité des voix et elle n’est pas susceptible d’appel. «Les arbitres ordonneront l’exécution provisoire. La partie qui, par son refus d’exécution de la sentence, contraindra l’autre à poursuivre l’exécution judiciaire de la sentence, supportera tous les frais et droits auxquels la poursuite de cette exécution aura donné lieu. «Les frais de la procédure et les honoraires des arbitres sont supportés par les parties à parts égales. »

Intérêt de l’amiable composition

Jugement en « équité » c’est-à-dire qu’il ne s’agit pas d’une simple application formelle des textes mais d’une possibilité de les interpréter pour les adapter à la situation.

Recommandation :

Pour accepter cette clause vous devez préalablement apprécier le cas d’espèce, sachant que la stricte application des textes peut conduire à des sentences iniques. Les amiables compositeurs peuvent donc répondre à des cas qui n’ont pas été prévus par la clause de garantie d’actif et de passif.

Hypothèse 2 :

(suite de la rédaction dans l’hypothèse d’une « amiable composition avec possibilité d’appel ») «Les arbitres statuent comme amiables compositeurs. Leur sentence est rendue à la majorité des voix. Elle est susceptible d’appel devant le Premier Président de la Cours d’appel de………... »

Observation

Dans le cas où les arbitres statuent comme amiables compositeurs, et

que cela est expressément prévu dans la convention d’arbitrage, ou dans la clause compromissoire, ou dans une convention signée par eux en cours de procédure d’arbitrage, l’appel n’est possible que s’il est expressément prévu. En effet, l’amiable composition exclut en principe l’appel.

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BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Hypothèse 3 :

395

(suite de la rédaction en l’absence de clause compromissoire ») «Les arbitres rendent leur sentence à la majorité des voix. Cette sentence est susceptible d’appel. »

Observation

Lorsque les arbitres ne statuent pas en amiables compositeurs, leur sentence est susceptible d’appel, même si la convention d’arbitrage ne le prévoit pas ; mais il est plus clair de l’écrire formellement.

Remarque générale

Dans les hypothèses 2 et 3, la rédaction concernant l’exécution provisoire doit figurer dans la convention.

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396

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

5.1.3 Le « déroulé » de la mise en cause de la garantie d’actif et de passif – Exemple concret pour illustrer. •

L’acheteur déclenche en général la procédure avec l’envoi d’un courrier recommandé avec accusé de réception au vendeur garant.

•

1ère réaction que le vendeur et ses conseils doivent avoir : Regarder « à la loupe » ce courrier et reprendre mot à mot l’acte de garantie d’actif et de passif ;

Objectif : s’attacher à la forme avant de regarder le fond, et examiner les points suivants.  L’acheteur est il dans les délais pour faire sa demande ? La garantie peut être en effet fournie pour des durées différentes selon les éléments garantis et peut être même totalement exclue pour certains éléments d’actifs. Exemples : •

garantie de passif sur 3 ans

•

garantie d’actif limitée, elle, à 1 an sur tous les éléments d’actifs hors immobilisations.

On a déjà vu même dans ce cas, l’acheteur tenter de faire jouer la garantie d’actif plus d’un an après, alors que les délais étaient écoulés et insérer les immobilisations alors que celles-ci étaient expressément exclues du champ de la garantie.  L’acheteur a-t-il respecté les procédures prévues dans l’acte de garantie d’actif et de passif, notamment en cas de contrôle fiscal ou social (prévenir le garant à réception de l’avis de contrôle). Une fois que les problèmes de forme ont été vus, il reste à voir le fond du problème à l’amiable avec les Conseils.

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397

Pour exemple : déroulé d’un dossier

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¾ Cession d’actions du 2 janvier 2001, ¾ Première demande de l’acquéreur le 10 avril 2002, montants réclamés : • • • • • •

Contrôle fiscal impôt sur les sociétés Contrôle fiscal taxe professionnelle Régularisation retraites 2000 211 € URSSAF réclamation 990 € Taxe parafiscale Factures fournisseurs non enregistrées au 31/12/2000

7 342 € 47 086 €

504 € 10 538 € -----------66 671 €

Réponse du vendeur le 6 mai 2002. •

Remarque générale

Au préalable sur les points d’accord : ceux-ci sont limités au montant HT (en non pas TTC comme indiqué pour les fournisseurs) et après incidence de l’impôt sur les sociétés. L’acheteur n’avait absolument pas tenu compte dans ses demandes des montants déjà provisionnés au bilan au 31 décembre 2001.

•

Refus de la prise en compte d’une facture fournisseur du 29 décembre 2000 effectivement non comptabilisée sur 2000 dans la mesure où les marchandises concernées n’avaient été livrées qu’en 2001 et ne figuraient pas dans les stocks du 31 décembre 2000.

•

Compensation d’une dette URSSAF 2000 avec une régularisation antérieure.

•

Conclusion de la réponse du vendeur : ´ Accord pour

11 386 € (au lieu de 66 671 €)

¾ Courrier de l’acheteur de Juin 2002 ne réclamant plus que 12 797 € soit 54 000 € de moins que demandé le 10 avril 2002…..

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398 Compte tenu d’une franchise de 11 434 € prévue dans le contrat il ne subsistait plus qu’un suspens de 1 363 €.

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

¾ Nouvelle demande de l’acheteur le 2 septembre 2002 : •

Charges constatées d’avance non justifiées (9 500 € après prise en compte incidence de l’impôt sur les sociétés),

•

Créances clients antérieures à 2000 non réglées à ce jour pour 95 400 €.

•

Valeurs mobilières de placement comptabilisées au 31 décembre 2000 à leur valeur vénale et non à leur valeur d’achat, soit une différence de 34 100 €.

¾ Réponse du vendeur du 24 septembre 2002 : •

Demande hors délai (plus d’un an après la signature de l’acte de garantie).

•

Explications apportées toutefois d’avance,

sur charges constatées sur créances clients, sur valeur mobilière.

´ Pour les clients aucun détail fourni des factures anciennes, des relances effectuées et des réponses des clients refusant le paiement : ´ Un dossier aurait dû être fourni par l’acheteur. Pour les valeurs mobilières de placement, la valeur inscrite en comptabilité n’a pas été démentie par la suite : pas de préjudice subi donc par l’acquéreur. Rejet total des demandes de l’acquéreur : à ce jour, nous ne connaissons pas la réponse de l’acquéreur. •

En tout état de cause il semble que la phase d’accord amiable soit dorénavant épuisée.

Si l’acquéreur veut poursuivre la procédure il devra mettre en œuvre la clause compromissoire (sur la base d’une liste reprenant les désaccords persistants).

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399

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En conclusion : -

L’une comme l’autre des deux parties peut recourir à l’arbitrage, si le recours à l’arbitrage a été prévu dans le contrat initial avec la clause compromissoire.

-

Si cette clause compromissoire n’a pas été prévue, le recours à l’arbitrage ne peut résulter que d’un compromis ultérieur à « l’acte de garantie », lequel doit avoir été signé par les deux parties.

Dans un cas, comme dans l’autre, les parties doivent avoir établi la liste de leurs désaccords, dans les formes et selon les modalités indiquées plus haut (voir point 5.1.3 de la présente note).

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400

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

5.1.4 Voies de recours possibles. a) Recours en appel : Comme il a été précisé plus haut (voir point 5.1.1) si une clause d’amiable composition avec exclusion formelle d’appel n’a pas été écrite dans la convention d’arbitrage, il demeure pour les parties la possibilité d’un recours en appel contre la sentence arbitrale devant le Premier Président de la Cour d’Appel. De même, et, en principe, la seule acceptation formelle de l’amiable composition, par les deux parties, exclut le recours en appel. -

A noter que la seule mention, dans la convention d’arbitrage d’une formule ; « la décision des arbitres s’imposera aux parties », ne peut supprimer la voie de l’appel.

-

Donc, si la voie de l’appel n’a pas été expressément exclue, ou si la mention d’amiable composition n’a pas été formellement prévue, l’une ou l’autre des parties est recevable en appel. En ce cas, le Juge d’appel est compétent tant pour une réformation que pour une annulation de la sentence arbitrale. La Cour d’Appel peut statuer en amiable compositeur ; c’est-à-dire en équité.

b) Recours en annulation : -

Il reste que dans le cas où l’appel est exclu contre la sentence arbitrale, les parties conservent un recours en annulation contre celle-ci dans des cas limitativement énumérés (art. 1484 du NCPC) : •

pas de convention d’arbitrage,

•

convention d’arbitrage nulle ou expirée,

•

Tribunal arbitral irrégulièrement constitué, ou désigné,

•

l’arbitre a statué sans se conformer à sa mission (ultra-petita),

•

non respect du contradictoire,

•

violation d’une règle d’ordre public.

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401

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

En ce cas, la Cour d’Appel statue au fond, comme 2ème degré du Tribunal désigné par la clause attributive de compétence, dans la convention d’arbitrage. -

Le recours en appel est recevable dès que la sentence a été prononcée, et non pas à partir de sa signification. Il n’est pas soumis à des conditions de délai, sauf si la sentence a fait l’objet d’un « exequatur » (délai d’un mois à partir de sa signification).

-

L’appel ne suspend pas l’exécution provisoire lorsqu’elle a été décidée.

c) Les recours suivants sont exclus contre les sentences arbitrales : •

Pourvoi en cassation,

•

L’opposition.

d) Seuls restent possibles, exceptionnellement les recours suivants : •

La tierce opposition, pour un tiers aux droits duquel il aurait été porté atteinte,

•

La révélation d’un élément nouveau et particulièrement grave susceptible d’entraîner une modification de la sentence arbitrale.

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402

5.2 CONTENTIEUX FISCAL

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

5.2.1 Introduction Conformément aux dispositions de l'article 666 du CGI, les droits proportionnels ou progressifs d'enregistrement ainsi que la taxe de publicité foncière sont assis sur les valeurs des biens concernés. Il en est de même en matière d'ISF qui, sous réserve de quelques exceptions, est assis et recouvré selon les mêmes règles que les droits de succession. Notons, à cet égard, que l’administration peut, a posteriori, exercer son pouvoir de contrôle sur la valeur retenue pour la liquidation des droits d'enregistrement et de l'ISF. Le contrôle, mentionné ci avant, par l’administration fiscale des prix et valeurs exprimés dans les actes ou déclarations est organisé par l’article L 17 du LPF. Aux termes de cet article, l’administration peut rectifier le prix ou l’évaluation d’un bien ayant servi de base à la perception d’une imposition lorsque ce prix ou cette évaluation parait inférieur à la valeur vénale réelle des biens transmis ou désignés dans les actes ou déclarations. Si elle estime que ces prix sont inférieurs à la valeur des biens transmis, elle est en droit de procéder à des « redressements » en matière d’ISF et de droits d’enregistrement qui seront assortis de pénalités. Le redressement correspondant est alors effectué selon la procédure de redressement contradictoire. En effet, l’article L 55 du LPF dispose que « sous réserves des dispositions de l’article L 56 du LPF, lorsque l’Administration constate une insuffisance, une inexactitude, une omission ou une dissimulation des éléments servant au calcul des impôts, droits, taxes, redevances ou sommes quelconques dus en vertus du CGI, les redressements correspondants sont effectués suivant la procédure de redressement contradictoire définie aux articles L57 à L 61 A du LPF. » Elle peut également, en établissant l’insuffisance de la valeur qui est déclarée pour la perception de l’impôt, démontrer que les parties ont en réalité dissimulé la véritable nature du contrat ou de la convention en vue d’échapper à une imposition plus forte. L’administration est alors fondée à rétablir la nature du contrat et à percevoir les droits qui lui sont applicables (Ex : donation déguisée).

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403

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

5.2.2 Motivation de l’administration fiscale Quoiqu’il en soit, lorsque l’administration constate la nécessité de revoir à la hausse l’évaluation des biens portés dans un acte ou une déclaration, elle fait connaître au redevable sa proposition de réévaluation au moyen d’une notification de redressement. Cette dernière devra être motivée (en droit comme en fait) conformément aux dispositions de l’article L 57 al.1 du code précité. Ainsi en matière d’insuffisances, la motivation en droit résulte de la référence, faite dans la notification de redressement, aux articles L 17 du LPF et 666 du CGI. Il appartient à l’administration d’apporter la preuve que le prix ou l’évaluation déclarée est inférieure à la valeur vénale des biens c'est-à-dire au prix qui pourrait en être obtenu par le jeu de l’offre et de la demande dans un marché réel, à la date de référence. Cette obligation de motivation n’a pas pour effet de contraindre l’administration à adresser au contribuable un rapport d’expertise. Quoiqu’il en soit ce dernier doit être informé du mode d’évaluation retenue par l’administration et des éléments essentiels qui ont été pris en compte pour parvenir à la détermination de la valeur vénale et ceci afin de lui permettre d’apprécier le bien-fondé de l’évaluation retenue par l’administration. L’administration doit donc indiquer dans les notifications de redressement les éléments chiffrés et les termes de comparaison qui justifient les rehaussements envisagés sur les prix ou les évaluations. Afin de concilier les impératifs de motivation et de secret professionnel, l'article L 57 du LPF précise l'étendue de l'obligation de motivation des redressements portant sur la valeur vénale des fonds de commerce ou des clientèles lorsque l'administration met en œuvre la méthode d'évaluation par comparaison. Ainsi, la notification de redressement doit comporter les indications suivantes : 1. dates des mutations à titre onéreux ; 2. adresse des fonds ou lieux d'exercice des professions ; 3. nature des activités exercées ; 4. prix de cession, chiffres d'affaires ou bénéfices, si ces informations sont soumises à une obligation de publicité ou, dans le cas contraire, moyennes de ces données chiffrées concernant les entreprises citées comme éléments de comparaison.

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404 La Cour de cassation a, dans un arrêt en date du 28 janvier 1992, jugé que « lorsque l'administration des impôts entend substituer à la valeur vénale déclarée dans un acte de mutation soumis aux droits d'enregistrement la valeur vénale réelle du bien, il lui appartient, dès la notification du redressement, de justifier l'évaluation par elle retenue au moyen d'éléments de comparaison tirés de la cession, avant la mutation litigieuse, de biens intrinsèquement similaires ». La Cour précise que pour contester le redressement, le contribuable n'a pas à prendre l'initiative de prouver le caractère excessif des évaluations du service. Il appartient au juge saisi de la contestation du contribuable de vérifier si les éléments de comparaison invoqués devant lui par le service avaient été notifiés lors du redressement et de les analyser pour en apprécier la pertinence. Ainsi le juge peut estimer la notification de redressement régulière dès lors qu’examinant les éléments de comparaison produits par l’Administration fiscale, à savoir des officines de pharmacie, il relève que ces officines étaient situées dans des localités proches et avaient une activité similaire, et ainsi apparaissaient constituer des éléments de comparaison valables. (Arrêt de la Chambre commerciale de la Cour de Cassation en date du 24 février 1998, n°517 D). Cette motivation est essentielle puisque les dégrèvements ou les restitutions sollicitées en phase précontentieuse ou contentieuse relatives à un redressement se discutent généralement par rapport aux éléments de fait qui motivent ce redressement.

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5.2.3 La saisine de la commission départementale de conciliation Il résulte des articles L 59 et L 59 B du LPF que, lorsqu’en application de l’article L 17 du LPF, l’Administration notifie des redressements pour insuffisance d’évaluation que le contribuable n’accepte pas, elle soumet le litige, de sa propre initiative ou à la demande du contribuable, à la commission départementale de conciliation, afin que cette dernière émette un avis sur la valeur vénale réelle des biens en litige. En application des dispositions combinées des articles 667-2 du CGI et L 59B du LPF, la commission départementale de conciliation est susceptible de connaître, à titre consultatif, et sous certaines conditions, des désaccords persistants opposant l'administration et les redevables à propos des insuffisances de prix ou d'évaluation relevées dans les actes ou déclarations assujettis à des droits proportionnels ou progressifs d'enregistrement ou à la taxe de publicité foncière et constatant la transmission ou l'énonciation : ¾ de la propriété, de l'usufruit ou de la jouissance de biens immeubles, de fonds de commerce, y compris les marchandises neuves qui en dépendent, de clientèles, de navires, de bateaux ou de biens meubles. ¾ d'un droit à un bail ou du bénéfice d'une promesse de bail portant sur tout ou partie d'un immeuble. Sont également concernés les biens dont la valeur vénale doit servir de base à la perception de l'ISF. Il résulte de ces dispositions que la commission départementale de conciliation peut être saisie des différends relatifs aux insuffisances de prix ou d'évaluation affectant des actes ou déclarations servant de base à la perception d'impositions proportionnelles ou progressives et constatant la transmission ou l'énonciation de droits et biens limitativement énumérés. On rappellera toutefois que l’administration n’est pas tenue de proposer au contribuable la saisine de la commission départementale de conciliation si les services fiscaux estiment que le litige porte sur un point de droit. En effet cette commission a sa compétence limitée à des questions de fait. De même la Commission départementale de conciliation est incompétente lorsque le désaccord ne porte pas sur l’évaluation des biens. Il en est ainsi notamment : ¾ Lorsqu’il porte sur le caractère professionnel ou non des biens pour l’application de l’ISF ;

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¾ Lorsqu’il porte sur l’étendue du passif successoral.

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L’avis rendu par la commission doit être motivé afin de faire connaître au contribuable l’ensemble des raisons qui ont emporté la conviction des commissaires, notamment pour ce qui est des termes de comparaison retenus. Enfin il convient de préciser qu’en application des dispositions de l’article R 202-3 du LPF, l’expertise est de droit si elle est demandée devant le TGI par le contribuable ou par l’administration.

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5.2.4 Le contentieux sur l’évaluation de l’entreprise

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Maître DELHOMME Il n'y a pas un contentieux très important sur la question. Jacques POTDEVIN C'est vrai. Nous essayons de discuter et nous trouvons une vraie écoute, du moins au démarrage, avec l'Administration. Ensuite, nous arrivons à des diminutions significatives de valeurs. Toutefois, à un moment donné, nous touchons souvent à une sorte de point de blocage à partir duquel l'inspecteur décide de ne pas audelà. Le contentieux peut durer dix ans et coûte très cher à l’entreprise. Pendant ce laps de temps, toutes les opérations sont bloquées : il n'y a plus ni fusion, ni cession, ni accord de partenariat. C'est une situation absolument ingérable et l'entreprise préfère “ casser sa cagnotte ” et accepter le redressement. Nous avons ainsi le sentiment que si les techniques sont comprises, il y a encore des points de blocage irréductibles. Pascal HENISSE Jean Pierre Lieb, que pouvez-vous nous dire sur la question des taux ? Jean Pierre LIEB, Sous-Directeur à la Législation Fiscale J'ai eu dans le passé à m'occuper de contrôle fiscal. Il faut bien comprendre que l'évaluation est un exercice très difficile pour les personnes privées, et davantage encore pour l'Administration. Les personnels de l'Administration, sur l'ensemble du territoire, n'ont pas forcément toute l'expérience que vous avez. Cela peut expliquer la difficulté du dialogue et ce blocage psychologique. A Paris, nous avons un service spécialisé, avec lequel les choses se passent mieux. Mon avis personnel, qui n'engage pas la DGI, est qu’il conviendrait que l'approche en matière d'évaluation en interne soit davantage une affaire de spécialistes. Par ailleurs, un article du Code des Impôts prévoit que l'Administration peut avoir recours à des experts externes. Cet article est très peu utilisé car la loi encadre très précisément son utilisation. Il me semble que nous pourrions, comme le fait notamment l'Administration fiscale américaine, avoir recours ponctuellement à des conseils extérieurs et indépendants. Yvon GATTAZ Si Monsieur Lieb cherche un conseil extérieur, il peut s'adresser à l'association ASMEP. Nous serons heureux de lui donner des renseignements gratuitement.

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PARTIE 6 6 LE MARCHE DE L’EVALUATION.............................................. 409

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6.1 LES NORMES IFRS ................................................................................................. 409 6.1.1 6.1.2 6.1.3 6.1.4 6.1.5

Contexte : l’Union européenne ................................................................................... 409 Contexte : La France .................................................................................................. 416 Les lAS........................................................................................................................ 421 Quelques questions... de quelques problèmes .......................................................... 422 Les lAS: Historique ..................................................................................................... 426

6.2 La juste valeur ......................................................................................................... 430 6.2.1 6.2.2 6.2.3 6.2.4 6.2.5

Définition..................................................................................................................... 430 Les mesures de la juste valeur................................................................................... 431 Les avantages de la juste valeur ................................................................................ 432 Les inconvénients de La juste valeur ......................................................................... 433 Conclusion .................................................................................................................. 434

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6 LE MARCHE DE L’EVALUATION

6.1 LES NORMES IFRS

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6.1.1 Contexte : l’Union européenne 6.1.1.1 Les directives comptables

 IVème directive

– Comptes annuels

78/660/CEE

 VIIème directive

– Comptes consolidés

83/349/CEE

 IVème bis directive – Comptes annuels et comptes consolidés des banques et autres établissements financiers

83/635/CEE

 IVème ter directive – Comptes annuelset comptes consolidés des entreprises d’assurance

91/674/CEE

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6.1.1.2 EVOLUTIONS

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„ 1995 •

Communication de la Commission des Communautés européénnes sur la nouvelle stratégie comptable

•

Constat :

•

-

Les trop nombreuses options ouvertes dans les directives ne permettant pas de constituer un référentiel suffisant pour les entreprises de l’Union Européénne.

-

De ce fait, les entreprises de l’Union Européénne ne peuvent pas donner l’information financière que souhaitent les marchés financiers en se référant aux directives européénnes.

En conséquence : -

Il convient d’autoriser, et d’inciter les entreprises de l’Union Européénne à utiliser les normes IAS.

„ 1995 - 2000 •

Examen des normes IAS et directives comptables pour identifier des incompatibilités

„ MARS 2000 •

Conseil supérieur européén de LISBONNE

•

DEMANDE -

Que le Plan d’Action pour les Services financiers soit mis en œuvre en 2005.

„ JUIN 2000 •

Communication de la Commission « Stratégie de l’Union Européénne en matière d’information financière : la marche à suivre »

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6.1.1.2.1 Mise en place de l’EFRAG

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„ JUIN 2001 •

L’EFRAG (European Financial Reporting Advisory Group), est un Comité privé qui réunit les principaux acteurs de l’information financière (normalisateur, préparateurs, profession comptable,...)

•

L'EFRAG fournit une expertise technique sur l'utilisation des lAS à la Commission européenne

•

L'EFRAG participe au processus de normalisation comptable international (IASB), et organise la coordination au plan de l'U.E

6.1.1.2.2 Adoption de la directive « Juste valeur » „ SEPTEMBRE 2001 •

Directive 2001/65 du Parlement européen et du Conseil du 27 septembre 2001 modifiant les directives 78/660/CEE, 83j349/CEE et 86/635/CEE en ce qui concerne les règles d'évaluation applicables aux comptes annuels et aux comptes consolides de certaines formes de sociétés ainsi qu'à ceux des banques et autres établissements financiers (JOCE, 27 octobre 2001) -

Cette directive ne constitue pas une nouvelle norme sur la comptabilisation à la juste valeur mais un dispositif permettant aux Etats membres d'autoriser ou d'imposer à leurs entreprises la comptabilisation de certains instruments financiers à la juste valeur conformément à lAS 39. Elle ne reprend pas les dispositions d'lAS 39 mais amende et complète les dispositions des directives comptables concernées afin de permettre l'utilisation de la norme internationale conformément au souhait exprimé dans la nouvelle stratégie comptable.

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6.1.1.2.3 Adoption du règlement « IAS » „ JUILLET 2002

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•

Règlement (CE) n° 1606/2002 du Parlement européen et du Conseil du 19 juillet 2002 sur l'application des normes comptables internationale (JOCE du 11 septembre 2002) -

Ce règlement exige que toutes les sociétés APE de l'UE établissent leurs comptes consolidés en conformité avec les normes de International Accounting Standards Board (IASB) pour 2005.

-

Par dérogation, les Etats membres peuvent prévoir de reporter cette date au 1er janvier 2007 aux sociétés dont seules les obligations sont cotées, et à celles dont les titres sont admis à la vente directe au public dans un pays tiers et qui utilisent déjà des normes acceptées sur le plan international.

-

Les Etats membres peuvent également autoriser ou exiger l'application des normes de l’ASB pour l'élaboration des comptes individuels de ces sociétés ainsi que pour les comptes annuels et consolidés des autres sociétés

-

L'EFRAG (European Financial Reporting Advisory Group) a transmis un avis technique favorable à la Commission sur !'adoption en « bloc » des normes de l’ASB en vigueur au 1er mai 2002

6.1.1.2.4 Adoption de la directive modernisant les directives comptables „ MAI 2003 •

Le 6 mai 2003 le Conseil des ministres de l’Union Européenne, a adopté définitivement la Directive du Parlement européen et du Conseil modifiant les directives 78/660/CEE, 83/349/CEE, 86/635/CEE et 91/674 du Conseil sur les comptes annuels et les comptes consolidés de certaines catégories des sociétés, des banques et autres établissements financiers et les entreprises d’assurance.

•

Les modifications apportées aux directives alignent les normes communautaires sur les meilleures pratiques en vigueur, tout en complétant le règlement concernant l’application des normes comptables internationales (IAS), adopté en juin 2002.

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413 •

Les modifications permettent aux Etats membres qui n'appliquent pas les normes de l’ASB à toutes les entreprises d'aller dans le sens d'une information financière analogue de grande qualité et pourraient donc concerner jusqu'à cinq millions d'entreprises. Elles permettent une comptabilisation adéquate des structures à usage spécifique «special purpose vehicule »), améliorent la déclaration des risques et incertitudes et renforcent l'homogénéité des rapports d'audit dans toute l'Union européenne.

•

En plus de moderniser les exigences comptables, les modifications apportées aux directives existantes indiquent clairement que, dans le rapport de gestion, l'analyse des risques et des incertitudes auxquels la société doit faire face ne doit pas être limitée aux aspects financiers de l'activité de l'entreprise. Cela encouragera la publicité, le cas échéant, d'aspects sociaux et environnementaux essentiels.

•

Les modifications vont également dans le sens d'une présentation plus harmonisée des rapports du vérificateur légal des comptes, en précisant le contenu obligatoire de ces rapports, qui visent à donner l'assurance que les comptes sont fiables. Les nouvelles exigences sont compatibles avec celles des International Standrards on Auditing publiées par l’International Auditing and Assurance Standards Board.

6.1.1.3 LE REGLEMENT « lAS » du 19 juillet 2002 6.1.1.3.1 ARTICLES 4 et 5 : CHAMP D'APPLICATION •

L'article 4 exige que : - Toutes les sociétés APE de l'UE préparent leurs comptes consolidés en conformité avec les normes de l’IASB pour 2005. - Par dérogation (article 8) les Etats membres peuvent prévoir de 13 reporter cette date au 1er janvier 2007 aux sociétés dont seules les obligations sont cotées, et à œlles dont les titres sont admis à la vente directe au public dans un pays tiers et qui utilisent déjà des normes acœptées sur le plan international

•

L'article 5 (option) - Permet aux Etats membres d'autoriser ou d'exiger l'application des normes de l’IASB pour l'élaboration des comptes individuels de ces sociétés ainsi que pour les comptes annuels et consolidés des autres sociétés

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6.1.1.4 ARTICLE 2 : LES NORMES INTERNATIONALES APPLICABLES 6.1.1.4.1 Les lAS et SIC existants publiés par l'IASC, et les futures IFRS et IFRIC, modifications et interprétations futurE adoptés et publiés par l'IASB... •

Exclusion des US GAAP sans période de transition

•

En l'absence d’IAS/IFRS, pas de normes de remplacement ou complément envisagées dans une version actuelle du projet de Règlement - Dans un tel cas, les directives s'appliquent; la Commission pour la proposer une nouvelle législation communautaire

•

A condition qu'ils soient conformes aux directives comptables communautaires (78/660 et 83/349...) - Révisées récemment (directive «juste valeur» du 31 mai 2001) pour conformité avec lAS 39 - Modernisées (directive « modernisation » du 6 mai 2003 pour éviter certains conflits avec des options figurant dans les lAS actuels (1à 41) - Et adoptés selon une procédure décrite à l'art 6

6.1.1.5 ARTICLE 3 : Conditions d'adoption des normes internationales 6.1.1.5.1 Les normes adoptées doivent... •

Être conformes au principe d'image fidèle

•

Être conformes à l'intérêt public européen («are conducive to the European public good» )

•

Remplir les critères nécessaires à la prise de décisions économiques et à l'évaluation de la gestion des dirigeants

- Intelligibilité - Pertinence - Comparabilité de l'information financière

6.1.1.6 ARTICLES 3.3 et 6 : Procédures et calendrier d’adoption des normes 6.1.1.6.1 Reglements de la commission indiquent les normes adoptées •

Publication intégrale au JOCE des normes adoptées - 11 langues communautaires (avant élargissement)

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415 •

Application aux comptes des exercices ouverts à compter du 1er janvier 2005 - Pas de précisions dans ce texte sur le nombre d'années à présenter lAS 1 demande année n et année n-l comparables

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- Document de référence, introduction en bourse: 3 années de comptes (en lAS ?) 6.1.1.6.2 Commission assistée par un Comité de réglementation comptable crée par l'article 6 •

Ce comité est habituellement dénommé par l'acronyme ARC (Accounting Regulatory Committee)

6.1.1.7 L’ARC 6.1.1.7.1 Le Comité de régulation comptable (ARC = Accounting Regulatory Committee) est composé des représentants des Etats membres (15 avant élargissement) 6.1.1.7.2 Il donne son avis dans un délai de 3 mois •

A défaut d'avis, ou d'avis négatif la Commission doit saisir le Parlement européen (PE) et le Conseil des ministres (voir schéma)

6.1.1.8 L'EFRAG •

Organisme de droit privé, proposé par la FEE

•

associant utilisateurs, préparateurs et profession comptable

• doté d'un Supervisory Board - sélection des membres du Comité, suivi du programme de travail, assurer le financement - CE et CESR invités à être observateurs •

Et d'un niveau technique: 11 experts détachés dont 1 français

• Rôles de l 'EFRAG - influencer travaux IASB - proposer adoption en Europe des IAS/IFRS et SIC/IFRIC - proposer modifications des directives européennes - proposer des interprétations des lAS lorsque il y a un doute et qu'il n'y a pas de SIC/IFRIC (Interprétation) publié

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6.1.2 Contexte : La France

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6.1.2.1 Le système de normalisation : comptable français Le Conseil national de la comptabilité (CNC) a été profondément réformé en 1996 afin de lui donner les moyens d’être le véritable pôle de convergence des normes comptables en France. Cette réforme a été complétée en 1998 par l’adoption d’une loi sur la réglementation comptable qui a créé le Comité de la réglementation comptable (CRC). 6.1.2.1.1 Le CNC •

Le CNC a été réformé par un décret du 26 août 1996. L'objectif n'était pas de procéder à une remise en cause des principes fondamentaux de la normalisation comptable mais de créer les conditions d'un fonctionnement plus efficace. - Le CNC se compose ainsi :

³ Un président, ³ Six vice-présidents: le directeur de la comptabilité publique, le président du Conseil Supérieur de l'Ordre des experts comptables, le président de la Compagnie nationale des commissaires aux comptes, deux représentants des entreprises et un représentant des associations. ³ Quarante personnes compétentes en matière de comptabilité et représentant le monde économique (professionnels comptables, représentants des entreprises, des salariés, des analystes financiers, etc), - onze représentants des pouvoirs publics (ministères, Commission des opérations de bourse (COB), Cour des comptes, etc).

Ces 58 personnalités forment l'Assemblée plénière organe délibérant qui émet les avis du CNC. •

Le Comité d’urgence - Placé au sein du CNC, il est chargé de l’interprétation des normes comptables ; - Il comprend : le président du CNC, les vices-présidents, les réprésentants des ministres de l’économie, de la justice et du budget ainsi que celui du président de la COB, pour autant que de besoin le président du CNC peut inviter des observateurs. - Il est saisi par le Président du CNC ou par le ministre chargé de l’économie ;

- Il doit statuer dans les trois mois de sa saisine.

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6.1.2.1.2 Le CRC

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•

Crée par la loi du 6 avril 1998, - Il est chargé d'élaborer les règles comptables se substituant à toutes les procédures existantes. Cet organisme, qui s'appelle Comité de la réqlementation comptable (CRC) dispose donc du monopole du pouvoir réglementaire en matière comptable. Il ne peut pas créer de nouvelle obligation comptable, cette faculté restant du domaine de la loi, et doit agir dans le cadre des lois existantes et éventuellement des lois futures. De cette manière le Comité peut adapter le cadre réglementaire en fonction des situations particulières avec la garantie que l'ensemble respecte une cohérence satisfaisante. - En formation normale il est composé de quinze membres, - En formation élargie le Comité s’adjoint, avec voix délibérative, un représentant du ministère intéressé par le secteur concerné ainsi qu’un membre du Conseil national de la comptabilité compétent dans le domaine étudié. - Le comité est compétent pour la réglementation comptable des entreprises financières et d’assurances. Dans ces cas il siège en formation élargie avec un représentant des autorités de contrôle des banques et des entreprises d’assurance, ainsi qu’un membre du CNC spécialisé dans ces domaines. Il doit également statuer après avoir entendu les avis des organismes de contrôle de ces secteurs. - Le comité délibère après avoir entendu l’avis du CNC et prend ses décisions à la majorité de ses membres, la voix du président étant prépondérante en cas d’égalité des votes. Les décisions sont ensuite homologuées par arrêtés interministériels signés du ministre de l’économie, du garde des sceaux et du ministre du budget, et le cas échéant du ministre compétent pour le secteur concerné.

•

Composition du Comité de la réglementation comptable - Le ministre de l'économie qui en sera le président, ou son représentant, - Le ministre de la justice qui en sera le vice-président ou son représentant, - Le ministre du budget ou son représentant, - Un membre du Conseil d'Etat, - Un conseiller à la Cour de Cassation, - Le président de la Commission des opérations de bourse, ou son représentant, - Le président du Conseil National de la Comptabilité, - Le président du Conseil Supérieur de l'Ordre des experts comptables, ou son représentant, - Le président de la compagnie nationale des commissaires aux comptes, ou son représentant,

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- Trois représentants des entreprises choisis parmi les membres du Conseil national de la comptabilité, - Deux représentants des organisations syndicales choisis parmi les membres du Conseil national de la comptabilité.

6.1.2.2 Evolutions envisagées en France) 6.1.2.2.1 Typologie des entreprises concernées •

Il convient de distinguer trois ensembles :

1. Entreprises APE 2. Entreprises consolidantes, mais non APE 3. Autres (PME, PMI) 6.1.2.2.2 La convergence avec les normes de l’IASB •

Pour les entreprises visées en 1) et 2), il convient d'avoir pour les comptes annuels des règles étroitement convergentes avec les normes de l’IASB, afin d'éviter une rupture entre comptes consolidés et comptes annuels (individuels). Par ailleurs les PME/PMI pouvant être intégrées dans des comptes consolidés il faut également qu'elles soient régies par un système convergent IAS/IFRS mais « simplifié ». Ce processus déjà mis en œuvre ne pourra être totalement réalisé que sur une période de 5 à 10 ans.

6.1.2.2.3 Schéma d’évolution des règles comptables applicables en France Comptes consolidés Obligatoires

Comptes individuels

Sociétés APE Normes IASB

Sociétés non cotées consolidantes

Optionnelles

Autres (PME, PMI)

Système convergent avec les normes IASB Système convergent avec les normes IASB « simplifié »

6.1.2.3 LES GRANDS SUJETS A TRAITER • IASB/FISCALITE - La convergence

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- Les retraitements (pour les besoins de la fiscalité)

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•

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420 IASB/DROIT

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- Une nécessaire évolution du droit comptable - La place des informations financières dans les états financiers : Bilan, compte de résultat ou annexe ? • lAS/PME-PMI - Application de règles comptables convergentes simplifiées avec allègement des obligations d'information, - Exclusion des micro-entreprises et des entreprises appliquant un régime de comptabilité de caisse, (recettes-dépenses).

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421

6.1.3 Les lAS

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

NORMES DE L ' IASB • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • •

14 - Information sectorielle 15 – Informations reflétant les effets des variations de prix 16 – Immobilisations corporelles 17 – Contrats de location 18 – Produits des activités ordinaires 19 – Avantages du personnel 20 – Comptabilisation des subventions publiques et informations à fournir sur l’aide publique 21 - Effets des variations du cours des monnaies étrangères 22 - Regroupements d’entreprises. 23 - Coûts d'emprunt 24 - Informations relatives aux parties liées. 25 - Comptabilisation des placements 26 - Comptabilité et rapports financiers des régimes de retraite 27 – Etats financiers consolidés et comptabilisation des participations dans les filiales 28 – Comptabilisation des participations dans les entreprises associées 29 – Informations financières dans les économies hyperinflationnistes 30 – Informations à fournir dans les états financiers des banques et institutions financières assimilées 32 - Instruments financiers: informations à fournir et présentation 33 - Résultat par action 34 - Information financière intermédiaire 35 - Abandon d'activités 36 - Dépréciation d'actifs 37 - Provisions, passifs éventuels et actifs éventuels 38 – Immobilisations incorporelles 39 – Instruments financiers : comptabilisation et évaluation 40 – Immobilier de placement 41 – Agriculture

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6.1.4 Quelques questions... de quelques problèmes 6.1.4.1 Quelques questions

•

Immobilisations incorporelles / Comptabilisation initiale France lAS (lAS 38) Actif : Elément du patrimoine • Critères ayant une valeur économique - Elément incorporel (§ 7) positive et servant durablement - Identifiable (CCCM & PCG) - Contrôlé - Frais d'établissement, de - Existence d'avantages démarrage, savoir-faire futurs (brevets, marques...) - Immobilisation (§ 19) peuvent être immobilisés - Avantages éco probables - Certains incorporels - Evaluation fiable du coût générés en interne peuvent - Actifs : Frais de développeêtre immobilisés en cas de ment, logiciels (obligation dans .regroupements. (parts de certains cas), actifs incorporels marche, portefeuille acquis clients...) - Pas actifs : parts de marche - Frais de developpement portefeuille clients, frais peuvent etre : d’établissement, frais - immobilisés dans démarrage, marque créée certains cas - passés en charges en cas de regroupements (frais acquis) Immobilisations incorporelles / Amortissement - Frais de développement - Obligatoire brevet : en général sur 5 - Sur 20 ans maximum ans maximim (présomption) - Possibilité de ne pas amortir - Si présomption réfutée, test de certains incorporels (parts dépréciation systématique de marché, marques, droit au bail...) Dépréciation des actifs France lAS (lAS 36) - Si, à la clôture, existence - Champ large d'indicateurs de perte de valeur, - A la clôture, détermination test de dépréciation requis de valeur actuelle - systématique si Incorporel - Fonction du marché de amorti sur + 20 ans l'utilité du bien pour - Calculer la VR qui est le plus l'entreprise haut de - Non précisée

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-

Si VA, « VNC, comptabiliser - un amortissement exceptionnel (définitif) - une provision pour dépréciation (temporaire) ,

-

- Valeur d'utilité: CFFA - Prix de vente net Si VR < VNC il faut comptabiliser une provision pour dépréciation Peut être reprise dans certains cas

Provisions – Cas général France

lAS

Nouvelles règles (CRC 2000- - Critères de comptabilisation (IAS 37) 06) applicables obligatoirement à compter du 01/01/2002 - Obligation actuelle à la clôture - Reprennent IAS 37 mais (juridique ou implicite) résultant d’évennements passés divergence subsistent - Probable qu’une sortie de - Actualisation ressources sera nécessaire - Provisions pour grosses - Le montant de cette sortie peut réparations être évalué de façon fiable . Si dépenses augmentent la durée de vie de l’actif : pas de provision - Actualisation obligatoire mais immobilisation . Sinon, dépenses en charges et provisionnées - Récent communiqué CNC Instruments financiers - Cas général France lAS (lAS 32, IAS 39) -

-

France -

-

Changement radical d’approche - Principe selon lequel les dérivés doivent être comptalises dès l'origine à la JV puis la variation de juste valeur affecte le resultat - Placements à CT, PV latentes en résultat Périmètre de consolidation lAS (lAS 27, 28, 31)

Pas de règle détaillée En général (PCG art 372-1 à 3) comptabilisés au coût Placements à CT : plus bas du coût ou de la valeur de marché - Certains secteurs a la JV

Périmètre contient toutes les filiales & participations - Exceptions limitées (régl CRC 99-02 § 101) - Acquis en vue de cession (Ccom art L23319) - Restrictions sévères & durables

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-

Périmètre idem Exceptions idem Mais pas nécessaire de détenir les titres

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424 -

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-

-

Nécessité de détenir des titres (Régl CRC 99-02, § 10052) CONSOLIDATION DES ENTITES « Ad hoc »

7ème directive : - Nécessité d'une participation Modernisation es directives - option pour les Etats membres de consolider sans participation France - Nécessité de détenir des titres (voir ci-avant)

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-

SIC 12 - pas nécessaire de détenir des titres

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425 Regroupement d'entreprises classement France (règlesCRC 99-02) lAS (lAS 22)

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-

Méthode de l’acquisition - Méthode générale - A et P acquis à la JV . GW et E Evaluation - Méthode dérogatoire - Peut être appliquée si . Acquisition de 90 % des titres . Paiements des actions . Soulte limitée à 10 % . Non remis en cause pdt 2 ans - A et acquis à la VCC . en moins des KP Changements attendus

-

Méthode de l’acquisition - Idem Méthode de la mise en commun d’intérêts (SIC 9) - Très exceptionnelle - Obligatoire mais uniquement s’il n’est possible d’identifier un acquéreur (True merger of equais)

Changements attendus

6.1.4.2 De quelques questions 6.1.4.2.1 LES GRANDS CHANGEMENTS EN / COURS ƒ ƒ ƒ ƒ

Première application (SIC 8) Consolidation (lAS 22 - SIC 12) Instruments Financiers (lAS 39 et 32) Projet Améliorations

6.1.4.2.2 LES GRANDS PROJETS EN COURS ‚ ‚ ‚ ‚

Performance Reporting Paiements des actions Contrats d’assurance PME-PMI

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6.1.5 Les lAS: Historique

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1973 : création de l'IASC (International Accounting Standards Committee)

6.1.5.1 Le virage stratégique de l'IASC : de l'harmonisation à la convergence •

IASC – 1973 – 1985 : un groupe d’experts pionniers - Phase d’inventaire des protiques comptables généralement utilisées dans les pays développés et des premières normes - Elimination implicite des méthodes « exotiques » mais coexistence de nombreuses options « défendables »

•

IASC – 1985– 2000 : montée en puissance - Classement des options entre « méthode benchmark » et « méthodes alternatives permises » ; quelques éliminations - 1995 : accord signé avec l’OICV pour un corps de normes complet

•

IASC – 2002... La reconnaissance politique - 2000 : recommandation OICV de Sydney - IASB Normalisateur comptable international - Elimination des options - Convergence avec US GAAP et autres référentiels nationaux - Des sujets difficiles et politiquement délicats seront traités (ex : Stock option)

6.1.5.2 Les normes de l' IASB - présentation 6.1.5.2.1 Normes de l’ASB •

Le cadre conceptuel - Il fournit des définitions précises - Il fixe la terminologie - Il donne des règles d'évaluation - Il précise le contenu des états financiers - Il impose la fourniture de résultats sectoriels - Il demande une analyse des charges soit par nature, soit par fonction

6.1.5.3 Importance du cadre conceptuel •

Selon certains plans comptables : - Actifs = éléments du patrimoine

•

Selon les normes de l’IASB :

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427 - Actifs = ressources contrôlées par l’entreprise

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6.1.5.4 IASC Foundation Structure IASC Foundation (19 Trustees)

Standards Advisory Council

IASB 12 Full time 2 Part time

IFRIC Interpretations Comittee

Advisory Groups 21 Tech.Staff

6.1.5.5 Liaisons de l’IASB avec les (principaux) normalisateurs nationaux •

7 membres du Board sont « liaison Members »

•

Participent aux débats du normalisateur de leur pays

• Font connaître à l’IASB - Les positions existantes dans leur pays - Les problèmes en matière de convergence •

Le Board a 3 réunions par an avec les normalisateurs nationaux des pays de liaison

•

Les normalisateurs nationaux sont partenaires des projets de l’IASB (« joint projects »)

6.1.5.6 IFRIC (International Financial Reporting ) •

Comité permanent remplaçant le SIC

•

12 membres votants - nommés par les Trustees

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- présidés par le directeur technique (non votant)

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429

•

Décisions - prises si pas plus de 3 opposants - doivent être validées par le board

•

Observateurs: OICV, UE, 3 mb du Board

•

6 réunions par an prévues (3 au minimum)

•

Moins autonome que le SIC, mais rôle élargi - Interprétations des normes existantes - En l'absence de texte s'appuie sur le cadre conceptuel

6.1.5.7 Procédures (due process) • Objectif : - S’assurer de la qualité des normes - et d’avoir entendu les parties prenantes aux différents stades d’élaboration • IASB peut - s’adjoindre des Advisory Committees - ou sous traiter à des normalisateurs nationaux (cas de FTA) • Etapes précédant la sortie d’une IFRS - discussion document soumis à commentaires - Exposure Draft soumis à commentaires • Vote : - Publication d'un ED, IFRIC, IFRS : approbation de 8/14 - DSGP, DP, GDJ : majorité simple des membres présents • SAC, IFRIC, Board - Réunions publiques - ODJ sont publiés à l'avance - Publication rapide de la synthèse des décisions techniques • Une norme est accompagnée de - Basis for Conclusions - et des Dissenting Opinions

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6.2 LA JUSTE VALEUR Extrait de la Revue Française de Comptabilité

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6.2.1 Définition La juste valeur est définie par les normes lAS / IFRS comme étant le montant pour lequel un actif pourrait être échangé, ou un passif éteint, entre des parties bien informées et consentantes dans le cadre d'une transaction effectuée dans des conditions de concurrences normales (lAS 32).

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6.2.2 Les mesures de la juste valeur

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L'évaluation fiable de la juste valeur repose sur quatre méthodes : •

Une cotation reconnue sur un marché organisé,

•

Un calcul destiné à actualiser les cash flows futurs générés par un actif,

•

Une valeur déterminée par un modèle statistique (modèle de Feltham Ohlson) créant les conditions d'un marché organisé; les données et hypothèses constituant le modèle doivent être fiables.

•

Une analyse comparative à partir d'une évaluation d'actif similaire.

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6.2.3 Les avantages de la juste valeur 6.2.3.1 La prévisibilité La «juste valeur» permet de prévoir, au mieux, les flux de trésorerie futurs dans la mesure où elle intègre, par construction, ces flux financiers futurs. La «juste valeur » privilégie les objectifs des investisseurs lors de la diffusion des informations comptables.

6.2.3.2 Une comptabilisation globale de la valeur En appliquant le coût historique, tout ce qui n'a pas de coût n'est pas comptabilisé. Ce principe implique de ne pas comptabiliser certains instruments financiers notamment les produits dérivés (engagement de couverture) qui, par définition, ne nécessitent généralement pas de flux financier à l'origine. La juste valeur implique lacomptabilisation de gains latents et donc non réalisés. En coût historique, seul les transactions réalisées effectivement sont comptabilisées.

6.2.3.3 La comptabilité La «juste valeur» permet de présenter des actifs équivalents pour des valeurs comparables, quelle que soit leur date d'entrée dans les comptes. Cette notion permet de calquer les systèmes comptables sur les systèmes de gestion qui sont utilisés par l'entreprise.

6.2.3.4 La neutralité La «juste valeur » étant déterminée par référence à des données externes, soit directement par des valeurs de marché, soit en l'absence de marché actif, par référence à un modèle fondé sur des paramètres issus de données externes, elle apparaît comment étant une valeur «neutre» c'est-à-dire non influencée par l'entreprise elle-même.

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6.2.4 Les inconvénients de La juste valeur 6.2.4.1 La volatilité La juste valeur suppose une réévaluation régulière du bilan. La volatilité la juste valeur introduite par cette évaluation en juste valeur ne reflète pas toujours des modifications réelles des événements économiques de l'entreprise et ne permet pas de traduire fidèlement la réalité des transactions et de la situation financière.

6.2.4.2 La juste valeur n'est ni objective, ni neutre Seules les valeurs issues de marchés actifs (cotés, liquides, organisés...) peuvent prétendre aux qualités d'objectivité et de neutralité. La grande majorité des actifs financiers ne sont pas cotés et n'ont pas de marché organisé ou assimilé. Leur évaluation repose en conséquence sur des modèles internes ou des expertises externes. Ces évaluations comportent des paramètres estimés avec des degrés d'incertitude représentés par des variables d'ajustement pour risque de modèle, risque de liquidité, risque de volatilité...

6.2.4.3 La juste valeur a un coût d'obtention non négligeable Le plus grand nombre des actifs ne fait pas l'objet de cotations externes. Dans ce cas, la juste valeur doit être déterminée en interne au moyen de modèles (qui peuvent toujours être être acquis auprès de concepteurs externes eu égard aux spécificités de certains actifs et il l'étroitesse du marché) dont la conception, la réalisation le contrôle... sont très onéreux et peuvent être prohibitifs pour certaines entreprises par rapport aux avantages que leur procure la connaissance de !ajuste valeur de ces actifs.

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6.2.5 Conclusion Le modèle comptable de l’évaluation à la juste valeur en substitution dans certains cas, du modèle du coût historique est implicitement accepté par des normalisateurs importants comme le FASB aux Etats Unis et l'IASB à l’'échelle internationale. Sa fiabilité, son objectivité, sa neutraité ne sont pas des qualités certaines qui peuvent lui être attribuées et qui sont pourtant reconnues indispensables en matière comptable. La juste valeur est la mesure d'évaluation la plus pertinente pour comptabiliser des transactIons au jour de leur réalisation car elle reflère la réalité du moment. En revanche, elle n’a pas fait ses preuves comme modèle pour les évaluations initiales et ultérieures des actifs et passifs (financiers et/ou non financiers) de l’entreprise. La volatilité qu'elle introduit dans la mesure de la performance et des capitaux propres de l'entreprise sur un exercice ou sur une période plus courte n'est, en effet, pas toujours de nature à permettre de traduire fidèlement la réalité économique.

Lionel Escaffre Commissaire aux Comptes Maître de conférence associé à l'Université d'Angers Groupe Evaluation - Conseil Régional de l'Ordre des Experts-Comptables Paris Ile-deFrance

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435

Annexes 7 ANNEXES ................................................................................... 436

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7.1 MODELES \ IMPRIMES............................................................................................ 436 7.1.1 7.1.2 7.1.3 7.1.4 7.1.5 7.1.6 7.1.7 7.1.8 7.1.9

La lettre de mission..................................................................................................... 436 Les documents à obtenir ............................................................................................ 439 Organisation de mission au sein du cabinet............................................................... 442 Acquisition de la méthodologie................................................................................... 443 Le dossier de travail type............................................................................................ 445 Rôle de l’informatique ................................................................................................. 446 Structure d’un dossier de travail ................................................................................. 448 Questionnaire de fin de mission ................................................................................. 450 Structure du rapport.................................................................................................... 455

7.2 RAPPELS GENERAUX DES PRINCIPES DE L’EVALUATION SELON L’ENVIRONNEMENT JURIDIQUE ET ECONOMIQUE ........................................... 456 7.2.1 7.2.2 7.2.3 7.2.4 7.2.5 7.2.6 7.2.7

Introduction : évaluation et prix................................................................................... 456 Droit civil et autres droits ............................................................................................ 458 Droit commercial et des affaires ................................................................................. 461 Droit des sociétés & droit comptable .......................................................................... 469 Droit pénal .................................................................................................................. 474 Droit fiscal ................................................................................................................... 475 Droit et environnement économique........................................................................... 479

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7 ANNEXES

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7.1 MODELES \ IMPRIMES

7.1.1 La lettre de mission 7.1.1.1 Généralités « L'expert-comptable établit, en accord avec son client, un contrat définissant sa mission et précisant les droits et obligations de chacune des parties. Il fait référence, le cas échéant, aux normes professionnelles. » Telle est la norme consacrée à la lettre de mission. Au-delà de la norme d'application obligatoire, on ne répétera jamais assez l'importance que peut revêtir, pour les tribunaux, la délimitation de l'intervention du professionnel dans une lettre de mission et ses avenants éventuels. En l'absence de lettre de mission, on assiste à un renversement de la charge de la preuve: il appartient au professionnel de tenter de prouver par tous moyens la délimitation de sa mission et les diligences prévues et effectuées dans ce cadre. La lettre de mission, pour une mission d'évaluation d'entreprise doit notamment aborder certaines questions essentielles : ¾ A partir de quelles informations communiquées par le client, l'évaluation sera-telle effectuée ? ¾ Devra-t-on effectuer un audit préalable des comptes ? ¾ S'appuiera-t-on sur des comptes audités ? ¾ Dans quel contexte cette étude est-elle à réaliser ? Dans la lettre de mission, l'expert-comptable doit aussi en profiter pour présenter son cabinet. A cette occasion, il insiste sur la capacité de son cabinet à l'assister dans l'évaluation de son entreprise et de le suivre par la suite pour un éventuel audit d'acquisition ou pour un suivi lors de la négociation avec un acheteur ou un vendeur. L'expert-comptable en profite pour délimiter son champ d'intervention et pour expliquer au chef d'entreprise l'objectif de sa mission.

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La lettre de mission est aussi un élément essentiel du marketing du cabinet. Il ne faut pas considérer la lettre de mission comme une obligation contraignante (respect des normes professionnelles), mais comme une aide au bon déroulement de la mission. Un exemple de lettre de mission est présenté dans ce support (séquence 4). Il constitue un .exemple dont l'expert-comptable pourra s'inspirer et non un modèle normalisé. Si, à la suite de l'envoi (ou de la remise en main propre) de la lettre de mission, le client accepte de confier à l'expert-comptable cette mission, l'expert-comptable peut alors commencer.

7.1.1.2 Exemple de lettre de mission Attention, cette lettre de mission est un exemple et non un modèle, elle n'a pas de valeur officielle) Exemple d'avenant à la lettre de mission Cher Monsieur, Nous faisons suite à nos entretiens relatifs à l'évaluation de votre entreprise dans le cadre de son éventuelle transmission. Vous avez bien voulu nous interroger, dans le cadre de notre mission de présentation* vos comptes annuels. Cet avenant à notre lettre de mission du……… a pour objet de confirmer nos entretiens et de définir les conditions précises de notre collaboration sur cette nouvelle mission. Notre étude sera effectuée selon nos accords sur la base des états financiers au 31 décembre N certifiés par votre commissaire aux comptes et à partir des informations que vous nous communiquerez. La mission qui nous est confiée consiste à évaluer la valeur de votre entreprise à l'intérieur d'une fourchette de prix. Nous attirons votre attention sur l'écart pouvant exister entre une valeur de référence d'une entreprise et le prix de vente qui est fonction du marché au jour de la négociation et de l'intérêt mutuel des parties. Cet écart est parfois très significatif, il peut, en outre, varier dans des délais courts. Les travaux d'évaluation seront précédés d'une prise de connaissance de l'entreprise au cours de laquelle seront analysés :

¾ le marché de l'entreprise, sa position sur le marché ¾ le processus de fabrication et l'état des moyens de production ¾ La structure humaine de l'entreprise.

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Les interventions porteront sur l'ensemble des documents et informations fournis par l'entreprise.

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Elles conduiront à l'élaboration d'un rapport avec la détermination d'une fourchette de valeurs de l'entreprise. Tout au long de cette mission, nos relations seront réglées sur le plan juridique tant par les termes de cette lettre que par les conditions générales d'intervention établies par notre profession. L'exécution de cette mission implique, en ce qui nous concerne, le respect des normes générales établies par le Conseil supérieur de l'Ordre des experts-comptables. La présente mission sera réalisée sur une période de trois mois à compter de votre acceptation. Conformément aux normes de notre profession, nos honoraires sont fixés en fonction de :

¾ La compétence et les connaissances nécessaires pour le type de travaux impliqués, ¾ Le niveau de formation et d'expérience des personnes intervenant sur ces travaux,

¾ Le temps passé par chaque personne intervenant sur ces travaux. Pour répondre à votre demande de budget indicatif, nous estimons, compte tenu de la mission que vous souhaitez nous confier que nos honoraires devraient être compris entre XXX et XXX francs. Cette proposition repose sur les conditions de déroulement normal de vos travaux et sur une coopération active de vos services. Si, compte tenu d'éléments imprévus à ce jour, ce budget devait être dépassé, nous vous informerions immédiatement afin que nous puissions déterminer ensemble les modalités pratiques de la suite de notre intervention. Notre mission prendra effet à compter de votre acceptation. Aussi nous vous demandons de bien vouloir nous retourner un exemplaire de la présente revêtu de votre signature. Vous remerciant de votre confiance nous vous prions de croire, Cher Monsieur, à l'assurance de nos sentiments les meilleurs. * mission à préciser : mission d'examen ou de présentation des comptes annuels

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7.1.2 Les documents à obtenir

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1. Documents juridiques •

Extrait du K-bis

•

Statuts à jour

•

Liste des associés

•

Registre des mouvements de titres

•

État des inscriptions au greffe

2. Documents commerciaux •

Catalogue des produits et des tarifs.

•

Principaux contrats commerciaux

•

Concessions, licences d'exploitation appartenant aux dirigeants

•

Fiches de contrôle de la production

•

Locations gérance et principaux contrats d'exploitation

3. Éléments sociaux de l'entreprise •

Historique de la société

•

Organigramme de la société

•

Liste du personnel

4. Éléments patrimoniaux de l'entreprise •

Droits de propriété industrielle : brevets, licences...

•

Titre de propriété du fond de commerce

•

Nantissements

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440

•

Baux

•

Plans des terrains et immeubles

•

Note de renseignements d'urbanisme

•

Liste du matériel et date d'acquisition

•

Polices d'assurance

•

Titres de propriété

•

Contrats de crédit-bail

•

Etat des inscriptions hypothécaires

5. Documents comptables •

Comptes annuels des trois derniers exercices

•

Liasse fiscale des trois derniers exercices

•

Compte de résultat prévisionnel

6. Documents financiers •

Organigramme du groupe

•

Comptes courants d'associé

•

Contrats de prêt, convention de blocage des comptes courants

•

Échéancier

•

Détail des engagements hors bilan

•

Cautions, garanties.

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441

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7. Etat des litiges en cours •

Notifications de redressement

•

Dernier contrôle fiscal

•

Procès en cours

8. Documents de conseil et d'assemblée pour les entreprises en société •

Feuille de présence

•

Registre du conseil d'administration,

•

assemblées générales

•

Procès-verbal de la dernière assemblée générale

•

Rapports de gestion des trois derniers exercices

•

Rapports spéciaux du gérant

•

Dates d'expiration des mandats

•

Rapports des commissaires aux comptes

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442

7.1.3 Organisation de mission au sein du cabinet

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Pour que la mission d’évaluation d entreprise soit un succès, Il convient de normaliser l'approche. Quelle que soit l'activité de l'entreprise, sa taille, son effectif, la nature de l'opération envisagée, les grandes étapes de l'évaluation doivent être toujours les mêmes. Le respect d'une méthodologie opérationnelle propre à cette mission est donc essentiel. Nous avons présenté cette démarche méthodologique dans la première séquence de ce séminaire.

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7.1.4 Acquisition de la méthodologie Le cabinet doit assimiler la méthodologie afin qu'elle puisse être reproduite dans plusieurs entreprises dans des conditions optimales de qualité et de rentabilité. En effet, une mission de conseil (notamment sur le sujet de l'évaluation d'entreprise) n'est jamais unique, même si les acteurs sont toujours différents. Le respect d'une méthodologie « normalisée », telle que nous l'avons étudiée dans la première séquence, ne s'oppose absolument pas à la personnalisation des services et des conseils, à des prestations «sur mesure ». Au contraire, outre l'accroissement de la rentabilité, elle professionnalise la méthodologie, évite les errements et garantit ainsi la qualité. N'oublions pas que l'évaluation des entreprises est une mission d'opinion où la part du jugement du professionnel est primordiale. Pour se prémunir contre d'éventuels griefs, l'expert- comptable doit veiller à respecter scrupuleusement la démarche présentée dans la séquence 1. Celle-ci, grâce à son approche à la fois stratégique et sectorielle, économique et financière constitue un rempart contre les mises en cause ultérieures. Pour mettre en œuvre la démarche, le cabinet doit disposer de ressources adaptées: un personnel formé et compétent et un dossier de travail adapté.

7.1.4.1 Désignation des intervenants Le cabinet doit définir l'organisation qu'il va mettre en place pour « assurer » ces missions d'évaluation d'entreprise. En d'autres termes, il doit choisir les intervenants et 1es répartir entre les missions. Il n'existe donc pas de structure idéale, elle doit s'adapter aux réalités du cabinet et de ses missions. Les dirigeants doivent donc affecter les collaborateurs à certaines missions en fonction de leur compétence et de leur motivation et procéder éventuellement à des embauches pour pallier les insuffisances. Généralement, il est préférable d'adopter une stratégie « verticale », c'est-à-dire qu'une seule équipe (ou un seul collaborateur) assure toutes les missions d'évaluation du cabinet. Il n'est pas souhaitable, en effet, que les collaborateurs intervenant sur les dossiers se chargent d'évaluer leurs clients. Ils pourraient, malgré eux, être tentés de surévaluer l'entreprise en lui affectant un coefficient de « sympathie ». Pour éviter toute critique de ce genre, l'idéal est d'envoyer des collaborateurs indépendants de l'entreprise cliente.

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7.1.4.2 La formation Le cabinet doit également s'assurer que son personnel est formé pour assurer ce genre de .missions. Les démarches précédentes (diagnostic de faisabilité de la mission) l'aideront à définir les priorités qui auront mis en évidence ses faiblesses et ses insuffisances. La compétence est, rappelons-le, une condition impérative au maintien ou l'acceptation de toute nouvelle mission. Au-delà de l'obligation fixée par la norme, le respect de cette règle de bon sens est une condition de survie du cabinet.

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7.1.5 Le dossier de travail type La création d'un dossier de travail est un coût pour le cabinet. C'est aussi indirectement une démarche commerciale qui consiste à s'investir dans la mission d'évaluation d'entreprise. Le dossier-type d'évaluation est aussi un avantage commercial quand un client potentiel rencontre l'expert-comptable. Ce dernier peut indiquer que la création d'entreprise est une « spécialité» du cabinet. L'utilisation du dossier de travail professionnalise l'approche de l'expert-comptable et rassure le client. Le dossier de travail se remplit au fur et à mesure du déroulement de la mission. Cependant, une trame, un squelette de dossier est très utile. Au fil des entretiens successifs, l'expert- comptable remplit les feuillets du dossier.

7.1.5.1 La structure type d'un dossier de travail standard pourrait être : •

Prise de connaissance de l'entreprise

•

Documents à caractère financier

•

Diagnostic général

•

Diagnostic financier

•

Evaluation .Rapport

Cette structure type d'un dossier de travail est développée en séquence 4 de ce séminaire. A l'intérieur de chaque partie, il est possible d'insérer les feuilles de travail proposées par l'Ordre dans l'ouvrage « Diagnostic -Evaluation ». Ces feuilles de travail proposent des questionnaires d'évaluation pour mener à bien les différentes étapes de la prise de connaissance, du diagnostic global, du diagnostic financier...

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7.1.6 Rôle de l’informatique Pour mener à bien une mission d'évaluation d'entreprise, l'expert-comptable ne doit pas négliger l'aide que peut lui apporter l'informatique. A toutes les étapes de sa mission, l'informatique doit permettre de travailler plus efficacement et ainsi d'augmenter sa rentabilité. Toutefois, il ne faut pas tomber dans le travers de bon nombre « d'évaluateurs » qui donnent les derniers bilans à saisir à une « petite main » et qui attendent que l'ordinateur mouline ces données pour aboutir à une évaluation. Les logiciels, si bons soient-ils, ne remplacent absolument pas les analyses et les conclusions de l'évaluateur et notamment lors de la phase de prise de connaissance ou de diagnostic général.

7.1.6.1 L’informatique bureautique L’informatique peut déjà servir à l’expert-comptable pour « monter » son dossier de travail type. Un tableur ou un traitement de texte permet de présenter des dossiers très convenable que l’expert-comptable peut ensuite reproduire sur un support papier à sont en-tête. Grâce aux dernières versions des logiciels bureautiques, il est désormais possible d’intégrer des liens hypertextes sur les sommaires du dossier de travail, ce qui en fait un véritable dossier professionnel en quelques minutes. Par ailleurs, du point de vue de la bureautique, l’experts comptable peut préparer sur son tableur les documents dont il a besoin pour procéder à des calculs standards ou à des retraitements classiques (crédit-bail, la sous-traitance, le personnel intérimaire, les comptes courants bloqués…) Grâce à cette automatisation, l’expert comptable peut gagner un temps précieux lors des missions et éviter des erreurs de calcul ou d’interprétation. Tous ces tableaux seront initialisés afin de ne pas avoir à reproduire les formules à chaque utilisation. Un dossier type sera créé puis « enregistré sous » à chaque utilisation pour une nouvelle entreprise. L’idéal est de jumeler les tableaux avec des graphiques qui se construisent directement avec la saisie des données. Le chef d’entreprise est généralement très sensible à la visualisation directe de ses résultats. Un graphique est souvent plus parlant qu’un tableau (même commenté par l’expert-comptable). Qui plus est, si l’expert-comptable, imprime ces documents sur son papier à lettre, cela constitue pour lui une carte de visite. En effet, le chef d’entreprise va présenter le dossier à des banquiers, à des organismes auprès desquels il sollicite des aides et subventions à ses acquéreurs potentiels…

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7.1.6.2 L’informatique dédié

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Il existe sur le marché de nombreux logiciels qui préparent les évaluations d’entreprise. Des calculs d’actifs nets corrigés, au calcul du goodwill en passant par les flux actualisés, tous les aspects sont couverts. Il convient d’être particulièrement prudent sur tous ces outils qui privilégient une approche calculatoire au détriment des raisonnements sous-jacents. Certains logiciels permettent d'évaluer une entreprise sans même n'y avoir jamais mis les pieds, sans connaître l'activité, la répartition du capital, la nature de l'opération envisagée... Il faut donc savoir raison garder. Il ne faut toutefois pas rejeter tous ces produits qui présentent l'extrême avantage de présenter des simulations selon les hypothèses retenues par l'évaluateur (ex: incidence du changement d'un taux d'actualisation, variation de la durée d'amortissement du goodwill.. .). En fait, ces outils, pour être utilisés à bon escient doivent être parfaitement maîtrisés. En d'autres termes, ils sont réservés à un public d'utilisateurs avertis capables d'identifier les contradictions, les postulats, les réserves... Il est donc recommandé de choisir avec discernement le logiciel d'évaluation. Parmi ces produits, certains ne sont pas très fiables. Leurs calculs sont inexacts ou mal présentés.

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7.1.7 Structure d’un dossier de travail (Attention, ce dossier est un exemple et non un modèle, il n'a pas de valeur officielle.)

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Le dossier type à utiliser lors des évaluations d'entreprise pourrait être structuré en 6 parties : A Prise de connaissance de l'entreprise La prise de connaissance de l'entreprise, de son passé, de ses possibilités et de son secteur d'activité est un préalable à toute évaluation. Pour ce faire, il convient de collecter un grand nombre d'informations notamment à travers différents entretiens. Cette partie du dossier regroupera des informations à caractère : • • • • • •

juridique, fiscal, commercial, social, technique, stratégique.

Elle comportera également des données à caractère externe qui auront pu être recueillies sur la concurrence, sur des sociétés cotées du même secteur d'activité. B Documents à caractère financier Il est nécessaire de recueillir sans que cette liste soit exhaustive : • • • • • • • •

les comptes annuels des trois derniers exercices, les comptes annuels consolidés des trois derniers exercices. les comptes prévisionnels des trois prochaines années, les budgets avec les comparaisons, avec les réalisations, les rapports des commissaires aux comptes, le précédent rapport d'évaluation s'il en existe un, les dernières transactions effectuées, les rapports d'experts (immobilier, technique...).

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C Diagnostic général

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Sur un plan : • • • • • •

stratégique, commercial, juridique, social, outil de production, environnement.

D Diagnostic financier • •

Un audit préalable peut s'avérer nécessaire ou à défaut l'application des techniques d'examen limité. Analyse financière : ratios

E Evaluation •

Cette partie du dossier développera les différentes techniques d'évaluation utilisées: .tableau, calculs.

F Rapport

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7.1.8 Questionnaire de fin de mission

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Le questionnaire de fin de mission se décompose en deux volets : ¾ L’un préalable à la rédaction du rapport sous forme de projet = questionnaire de supervision. ¾ L’autre postérieur au projet de rapport = questionnaire de bouclage. N.B : Suivant les missions et l’organisation du cabinet, ces deux volets peuvent n’en faire qu’un.

La structure reprend la chronologie des étapes de déroulement du « guide d’intervention ». Les colonnes de réponses permettent les réponses O, N, N / A et une zone de commentaire devant être servie en particulier pour toute réponse négative. Enfin, une colonne « réf. » permet le renvoi à toute feuille de travail explicative jugée nécessaire. (Voir questionnaire ci-après)

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QUESTIONNAIRE DE FIN DE MISSION DOSSIER N°

451 REFERENCE INTERVENANT DATE

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O N N/A

COMMENTAIRES Réf.

NOTA :

les réponses négatives doivent donner lieu à des instructions mentionnées directement sur la feuille. Ce questionnaire devra être rempli au fur et à mesure de la réalisation des programmes de travail.

QUESTIONNAIRE DE SUPERVISION 1- Déroulement des travaux A) Acceptation et préparation de mission : A-t- on réuni tous les outils ? − − − −

Fiche signalétique Questionnaire Documents à obtenir Les locaux ont- ils été visités ?

Y a- t- il eu des entretiens avec la direction ? A-

t- on contacté l’expert comptable et / ou le commissaire aux compte ?

Le plan de mission et le budget ont-ils été fixés ? La lettre de mission a- t- elle été rédigée ? Est- elle conforme au modèle type ? B- Diagnostic Les différents questionnaires ont- ils été complétés (commercial, industriel, ressources humaines, comptable, financier) ? L’examen des résultats prévisionnels a-t- il été réalisé ? La synthèse met- elle bien en évidence les forces et faiblesses de l’entreprise ? Les ajustements et retraitements effectués sont- ils satisfaisants ?

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452

Leur incidence (dont fiscalité) a-t- elle été correctement appréciée ?

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

C- Evaluation Le choix de la méthode d’évaluation a-t- il été justifié ? Les données qualitatives permettant la pondération de la fourchette d’évaluation ontelles été recherchées ? En a-t-on correctement tenu compte ? a-t-on des réserves à émettre ? 2- Les synthèses reflètent-elles fidèlement les observations et anomalies rencontrées ? 3- Les travaux réalisés sont-ils satisfaisants pour fonder notre opinion ? 4- Les feuilles de travail sont-elles : −

correctement identifiées ?

−

bien référencées ?

−

explicite en ce qui concerne : ƒ

les sources d’informations ?

ƒ

la nature et la description des contrôles effectués ?

ƒ

la conclusion des travaux ?

5- Le dossier est-il organisé conformément aux normes établies ?

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453 O

N

N / A COMMENTAIRES

Réf.

QUESTIONNAIRE DE BOUCLAGE

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

1-Le questionnaire de supervision a- t- il été correctement complété ? 2-Les éventuels problèmes mentionnés dans le questionnaire de supervision ontils été résolus ? 3-A-t-on recueilli nécessaire ?

toute

l’information

4-Les conditions d’accès à l’information sont-elles sûres ? 5-Le plan de mission a-t-il été réalisé dans son ensemble ? 6-La chronologie des différentes étapes at-elle été suivie régulièrement ? 7-A-t-on effectué des conclusions à chaque phase des programmes de travail ? 8-La note de synthèse finale est-elle une conclusion fidèle des observations et problèmes relevés au cours de la mission ? 9-Une lettre obtenue ?

d’affirmation

a-t-elle

été

10- A-t-on respecté le budget de la mission ? Si non, pour quelles raisons ?

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454 O N

N / A COMMENTAIRES

Réf.

PREPARATION DU RAPPORT

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1-La fourchette de valeurs de référence estelle accompagnée des arguments permettant d’engager la négociation ? 2-A-t-on noté clairement les hypothèses de calculs et les réserves quant à l’évaluation ? 3-Le projet de rapport est-il conforme au modèle prévu ? 4-Nos conclusions sont-elles de nature à motiver une opinion exprimée sur : ƒ Conditions de transmission ?

faisabilité

e

la

ƒ Réserves ou observations ?

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7.1.9 Structure du rapport

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RAPPORT D’EVALUATION « Les missions de l'expert-comptable donnent généralement lieu à une communication écrite. Le document établi est différent selon le type d'intervention. Il est réalisé dans le but de faire connaître au client et, le cas échéant, aux tiers lecteurs, la nature des travaux effectués par l'expert-comptable et les conclusions émises à l'issue de ses travaux.» (Norme sur les rapports). L'évaluateur doit être exprimer et justifier son opinion dans un rapport argumenté. Ce rapport remplit les fonctions suivantes : • • • • •

présenter le déroulement de la mission, synthétiser les conclusions des diagnostics, justifier les méthodes d'évaluation retenues, présenter le détail des calculs, exprimer l'opinion de l'évaluateur.

Il est inutile d'alourdir le rapport avec le détail des calculs. Il semble plus judicieux de reporter en annexe la lecture de ces derniers. L'essentiel consiste à résumer les choix méthodologiques et les principales conclusions. Le rapport doit également permettre de rappeler les conditions d'intervention de l'expert- comptable dans le cadre de cette mission : origine des informations obtenues, fiabilité, limite de la notion de valeur...

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7.2 RAPPELS GENERAUX DES PRINCIPES DE L’EVALUATION SELON L’ENVIRONNEMENT JURIDIQUE ET ECONOMIQUE

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7.2.1 Introduction : évaluation et prix 7.2.1.1 Définition économique de l’évaluation des entreprises Nombreuses sont aujourd’hui les circonstances qui conduisent les opérateurs à évaluer une entreprise. Qu’il s’agisse de cessions de contrôle (environ 50 000 entreprises françaises changent de mains chaque année), d’introduction en bourse, d’offre publique d’achat ou d’échange, de privatisation, de transmission lors d’une succession ou d’une expertise, les occasions ne manquent pas aux spécialistes de déployer leur savoir-faire dans cette discipline. En matière d’évaluation, la définition suivante peut être proposée : «Évaluer tout ou partie d’une entreprise consiste à déterminer le prix le plus probable auquel une transaction pourrait se conclure dans des conditions normales de marché ». (L’évaluation des entreprises, PH. De La CHAPELLE, Economica 2002).

7.2.1.2 Définition juridique de l’évaluation des entreprises L’évaluation est une opération consistant à calculer et à énoncer une valeur d’après : •

des données et des critères déterminés : chercher et chiffrer ce que vaut votre argent, un bien ou un avantage (évaluation d’un patrimoine, évaluation d’un profit) ou la somme d’argent que représente une perte (évaluation d’un dommage).

•

à une date donnée (exemple : jour du jugement qui prononce le divorce).

7.2.1.3 Définition pratique du prix de l’entreprise, différent de la valeur •

Somme d’argent due par l’acquéreur au vendeur au moment où les deux parties se sont mises d’accord sur l’évaluation.

•

Le prix peut être supérieur ou inférieur à l’évaluation pour différents motifs et notamment :

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457 1. pluralité d’acquéreurs entraînant une concurrence :

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´ pour la contrecarrer, sachez ce que le cédant attend de vous… 3. assurer la pérennité de son activité, 4. respecter sa culture, sa valeur… 5. sauvegarder les emplois grâce à votre profil et/ou projet 2. ou au contraire un seul acquéreur : ´ rapidité de la transaction demandée par le vendeur ou par l’acquéreur

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7.2.2 Droit civil et autres droits

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7.2.2.1 Valeur vénale jurisprudence

et

immobilier :

définitions

proposées

par

la

C’est à l’occasion précisément de litiges ayant opposé des contribuables à l’administration fiscale en matière d’évaluation des biens que les tribunaux, et en tout premier lieu la Cour de cassation, ont été amenés à préciser la notion de valeur vénale. Nous mentionnerons en premier lieu la décision, bien connue des spécialistes en matière d’évaluation, du tribunal civil de Moulins du 30 janvier 1951 : «Attendu qu’il n’existe pas de valeur absolue, de valeur intrinsèque ou de valeur raisonnable d’un bien, que cette valeur doit se déterminer par référence au marché, par rapport aux prix des transactions locales et momentanées portant sur des biens comparables en qualité et en quantité.». « Attendu que cette méthode, peut-être empirique, est la seule qui procède de la réalité et qui, par conséquent, doit être retenue ». La définition ci-dessus peut être complétée par cet arrêt de la Cour de cassation : «La valeur vénale d’un bien est constituée par le prix qui pourrait en être obtenu par le jeu de l’offre et de la demande dans un marché réel, compte tenu de l’état dans lequel il se trouve avant la mutation ». Dans ce même arrêt, rendu en matière de mutation à titre onéreux, il est ajouté « et compte tenu des clauses de l’acte de vente ». Depuis 1984, la jurisprudence s’en tient à cette définition, dont elle tire toutes les conséquences, tant sur le plan de l’état de fait (état physique, situation, occupation par le propriétaire ou un tiers) que sur celui de la situation de droit (affectation par une déclaration d’utilité publique, droits indivis). On pourra se reporter, parmi les décisions récentes, aux références suivantes : Cass. Com. 6 mai 1986, Chancel, Bull.IV, p 70 ; 4 octobre 1988, Nikaes, RJF 1/89, n°131 ; 9 mai 1990, Granson, RJF 7/90, n°924 ; 22 janvier 1991, Bartissol, RJF 4/91, n°532. Dans ce dernier arrêt, la Cour de cassation précise que la valeur vénale d’un bien ne se confond pas nécessairement avec la valeur économique théorique de ce bien. En vertu de cette jurisprudence, la valeur vénale des immeubles, fonds de commerce et biens assimilés (sauf le cas des biens exceptionnels) doit être déterminée, de façon obligatoire, mais non exclusive, par une étude de marché

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et plus précisément par comparaison avec des cessions en nombre suffisant de biens intrinsèquement similaires ou comparables. Ces pratiques sont le propre de l’Administration fiscale, et particulier de l’Administration des services des domaines de l’Etat. Le fondement de la valeur vénale sur des éléments intrinsèques conduit à exclure la prise en considération de « valeurs de convenance ». Ces valeurs de convenance peuvent être caractérisées par l’intérêt personnel d’un acquéreur pour un bien (prix stipulé supérieur à la valeur réelle) ou par l’appréciation du vendeur (prix volontairement réduit, « intuitu personae »). Un exemple : Application des principes jurisprudentiels en matière d’impôt sur la fortune (ISF) : au cas particulier d’un immeuble frappé d’expropriation : le bien ne peut avoir que la valeur admise par l’évaluation des services de l’Administration des domaines de l’Etat (du fait qu’il est pratiquement invendable) qui sert de base à l’indemnité d’expropriation raisonnablement attendue.

7.2.2.2 Valeur vénale et Immobilier : définitions proposées par la doctrine Trois définitions d’auteurs : 1.

L. Arnaud (Valeur et expertise des immeubles urbains) : « Le prix que peut retirer ou offrir raisonnablement, et compte tenu des conditions générales du marché immobilier, un bon père de famille à qui l’opération ne s’impose pas d’une façon urgente ».

2.

Rétail (L’évaluation des entreprises) : « Prix auquel, sur un marché fonctionnant sous un régime de libre concurrence, un bien peut être acheté ou vendu. »

3.

Vignerot et Ferrière (Cours d’estimations rurales) : « Valeur que les tribunaux et la Cour de cassation définissent comme étant le prix pour lequel l’homme raisonnable consent à acquérir un immeuble compte tenu des cours de la propriété immobilière dans la région ». En outre, la charte de l’expertise en évaluation immobilière (AJPI : Activité juridique de la propriété immobilière, 10 février 1991, p.95), élaborée par l’Institut Français de l’Expertise Immobilière, définit la valeur vénale (de marché) comme le prix auquel un droit de propriété peut raisonnablement être vendu en cas de mise en vente amiable au moment de l’expertise, les conditions suivantes étant supposées réunies :

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460 Libre volonté du vendeur,

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Existence d’une période raisonnable pour la négociation, compte tenu de la nature du bien et de la situation du marché, Relative stabilité de la valeur tout au long de cette période, Bien offert à la vente dans les conditions du marché libre, sans réserves, avec une publicité raisonnable, sans tenir compte des surenchères d’acheteurs agissant en raison de convenances personnelles.

7.2.2.3 Valeur vénale et Immobilier : le site de la chambre des notaires de Paris www.paris.notaires.fr Les biens immobiliers ont vu leur valeur augmenter de manière continue jusqu’au milieu des années 1980. Mais l’envolée des prix observée de 1986 à 1990 et le retournement de cycle ultérieur de 1990 à la fin de la décennie ont vu apparaître une volatilité du prix des actifs jusqu’alors inconnue des marchés immobiliers. N’hésitez pas à consulter le site des Notaires de Paris www.paris.notaires.fr

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7.2.3 Droit commercial et des affaires

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7.2.3.1 Valeur vénale et concepts voisins 1- La valeur vénale correspond au prix auquel un bien ou un droit immobilier pourrait être cédé au moment de l’expertise par un vendeur désireux de vendre dans les conditions normales du jeu de l’offre et de la demande. Cela suppose l’autonomie de décision des parties, la réalisation de la transaction dans un délai raisonnable, et la mise en œuvre de diligences adaptées pour la présentation du bien sur le marché. Cette définition exclut les opérations conclues à des conditions particulières pour des raisons de convenance, comme les opérations dans lesquelles une contrepartie a un lien direct ou indirect avec le vendeur ou l’acheteur (cession de bail, concessions…). 2- La valeur vénale ne doit pas être confondue avec d’autres notions voisines : 7.2.3.1.1 La valeur comptable : valeur historique ou valeur d’origine La valeur comptable d’un bien est généralement constituée par l’addition des coûts nécessaires à l’obtention d’un bien. (c’est en quelque sorte, le coût d’un immeuble déterminé une fois pour toutes). Elle peut correspondre soit au prix de revient en cas de fabrication, soit au prix d’acquisition majoré des frais rendus nécessaires par cette acquisition. C’est une valeur statique ; précieuse pour la véracité des comptes, elle ne rend pas nécessairement compte de la valeur d’échange (qui n’est que très rarement égale à la somme des coûts de production même lorsque le bien est neuf). 7.2.3.1.2 La valeur d’usage Le concept de valeur d’usage, quant à lui, sous-tend celui de valeur vénale mais ne se confond pas avec celui-ci. Il n’existe pas de valeur vénale sans valeur d’usage ; c’est parce qu’un bien est utile aux acteurs économiques qu’il s’échange, mais l’utilité est essentiellement subjective, alors que la valeur d’échange est objective.

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7.2.3.1.3 La valeur intrinsèque L’expression « valeur intrinsèque » est un concept dépourvu de signification lorsque l’on vise la valeur vénale. Aucune chose n’a une valeur en soi ; les biens n’ont de valeur que dans la mesure où ils peuvent s’échanger. 7.2.3.1.4 La valeur de remplacement ou de reconstitution C’est le montant à payer pour remplacer ou reconstituer le bien, c’està-dire la somme des coûts de production ou d’investissement pour arriver à l’identique. La difficulté est dans la distinction des biens matériels et immatériels (brevets, marques, réputation, savoir faire, etc…). Les uns et les autres font partis du patrimoine de l’entreprise. L’une des références utiles, mais non exclusive, pour les évaluer, peut être trouvée dans les évaluations servant de base aux polices d’assurances. Un exemple : On peut tout à fait imaginer que le dirigeant « créatif » (véritable homme-clef du projet), soit valorisé en lui-même. Dans ce cas, une assurance homme-clef contractée par l’entreprise, s’y référer, sinon totaliser les coûts à engager pour retrouver le même homme.

7.2.3.2 Particularités en cas de cession d’un fonds de commerce ou de droits sociaux 1. Le prix de vente d’un fonds de commerce : Il doit être réparti respectivement entre : Š

Les éléments incorporels (clientèle, droit au bail, brevets, marques, licences, autorisations administratives…),

Š

Les éléments corporels,

Š

Les stocks.

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2. Le prix de cession des droits sociaux : trois situations sont à envisager

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2.1 Le prix est fixé de manière absolue et intangible :(sans clause de garantie d’actif et de passif). - Dans cette hypothèse, il ne peut en principe y avoir de difficultés sauf en cas de dol manifeste. 2.2

Le prix est fixé mais avec une clause de garantie d’actif et de passif pouvant aboutir à une modification du prix initial (seulement à la baisse). Dans cette hypothèse, il est important :

2.3

Š

de bien rédiger la clause de garantie d’actif et de passif.

Š

De bien connaître les intérêts des deux parties, vendeur et acquéreur qui peuvent être divergents : les conseils doivent s‘adapter aux deux situations. (Cf. fiche n°3.1.3))

Š

de prévoir une clause compromissoire (arbitrage) pour résoudre rapidement, confidentiellement et au moindre coût, les litiges qui peuvent surgir par la suite à ce titre.

Le prix est déterminé, mais susceptible de modifications, en fonction d’éléments objectifs indépendamment des clauses de garantie d’actif et de passif : Š

Chiffre d’affaires, marge brute,

Š

Résultat courant sur trois ans au maximum,

Š

Eventuellement, mise en place d’une clause EARN OUT.

7.2.3.3 Les Clauses d’earn out Pour mieux comprendre l’intérêt de ces clauses, nous reproduisons ci-après un article publié dans Les Annonces de la Seine du 29/07/0 par Eric CEMPURA, Service d’information réglementaire aux entreprises.

DEFINITION Les clauses « earn out »10 prévoient l’indexation d’une partie ou de la totalité du prix de cession des parts ou des actions d’une société. L’objectif est de calculer 10

Elles permettent au « vendeur, ayant cédé le contrôle de sa société (out), de continuer néanmoins à profiter (earn) des performances de celle-ci » (P-L Parot, La fiscalité des clauses d’ « earn-out », in Revue de Droit Fiscal 1998, p. 1321).

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ce prix de vente en intégrant les résultats futurs de la société vendue. Créées au Royaume-Uni, au cours des années 1980, elles ont progressivement été adaptées aux cessions de société réalisées en France. Elles sont considérées comme un moyen efficace pour inciter les dirigeants à maintenir les bons résultats de leur société après la vente de leurs droits sociaux. Elles permettent ainsi une transmission progressive et douce du capital et du pouvoir au sein de la société au profit des acquéreurs.

CONDITION DE VALIDITE Une rédaction défectueuse de la clause peut avoir pour conséquence de l’invalider. Les clauses de nullité peuvent tenir : soit au défaut d’un prix déterminé ou déterminable, soit à l’existence d’une condition potestative, voire à la qualification de pacte léonin. 1. Le prix doit être déterminé ou déterminable L’article 1591 du Code civil dispose que le prix de la vente doit être déterminé et désigné par les parties. Toutefois, l’article 1592 du même Code précise : « Il peut cependant être laissé à l’arbitrage d’un tiers ; si le tiers ne veut ou ne peut faire l’estimation, il n’y a point vente ». Ainsi, la Cour de cassation a-t-elle déclaré nulle une cession d’actions au motif que les parties n’avaient pas précisé la méthode comptable à retenir lorsqu’elles avaient prévu un ajustement du prix en fonction de « l’évaluation de certains postes du bilan »(Cass. Com., 5 mai 1970, Bull. 1970, IV, 133). Pour éviter tout problème, les contractants ont donc tout intérêt à établir une formule précise calculant un prix sur des éléments objectifs, tels que le chiffre d’affaires, la marge brute, le résultat courant. Ils peuvent également recourir à un expert. Néanmoins, la Cour d’Appel de Paris a annulé une cession d’actions au motif que la convention ne prévoyait pas, en cas de désaccord entre les parties sur les évaluations faites par leurs experts-comptables respectifs, la désignation d’un troisième expert dont la mission serait définitive (Paris, 23 mai 1986, Gaz. Pal., 1987, J.p. 163). 2. L’interdiction d’une condition potestative L’article 1174 du Code civil dispose que « toute obligation est nulle lorsqu’elle a été contractée sous une condition potestative de la part de celui qui s’oblige ». L’article 1170 du Code civil définit la condition potestative comme étant « celle qui fait dépendre l’exécution de la convention d’un événement qu’il est au pouvoir de l’une ou l’autre des parties contractantes de faire arriver ou

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465 d’empêcher ». L’exécution d’une telle condition dépend donc du bon vouloir de la partie qui s’engage.

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La pratique considère que l’hypothèse de la condition potestative peut difficilement être retenue dans le cas où le cédant reste le dirigeant de l’entreprise cédée. En revanche, si l’acquéreur est nommé dirigeant de la société cédée, il peut aisément minorer les performances qui seront prises en compte pour le calcul du prix définitif, en réalisant des investissements ou en se versant des « managements fees »11. Toutefois, les spécialistes de la transmission d’entreprises estiment qu’il est possible d’aménager l’acte de cession pour neutraliser l’incidence négative des décisions de gestion de l’acquéreur sur le prix. 3. L’interdiction du pacte léonin L’article 1844-1 alinéa 2 du Code Civil dispose que « la stipulation attribuant à un associé la totalité du profit procuré par la société ou l’exonérant de la totalité des pertes, et celle excluant un associé totalement du profit ou mettant à sa charge la totalité des pertes sont réputées non écrites ». De telles « stipulations » sont usuellement appelées « clauses léonines ». Les praticiens considèrent qu’il peut y avoir existence d’une telle clause lorsque le cédant conserve une participation résiduelle pour laquelle il a été prévu un prix plancher. Cette question a fait l’objet d’une divergence d’appréciation entre la première Chambre Civile et la Chambre Commerciale de la Cour de Cassation. L’une qualifie strictement de « léonine » toute convention entre associés qui a pour effet de garantir l’un d’entre eux de tout risque de perte. (Voir notamment. Cass. 1er Civ., 7 avril 1987, JCP E 1988, II, 15133). L’autre considère qu’une convention ne peut être qualifiée de léonine que si son objet est de garantir le bénéficiaire de toute perte. Si, au contraire, il consiste en la transmission d’actions, la promesse d’achat est alors valable, (Cass. Com., 20 mai 1986, JCP N 1986, II, p.221). Quant à la Cour d’appel de Paris, elle a réputé non écrite une convention qualifiée de léonine au motif qu’elle ne s’accompagnait pas d’une promesse de vente réciproque (CA Paris, 3ème ch. A, 22 octobre 1996, JCP E 1997, I, 639, § 3). Cette jurisprudence est intéressante car elle met l’accent sur l’importance des promesses réciproques (c’est-à-dire engageant aussi bien le vendeur que l’acheteur) pour éviter la qualification de pacte léonin.

11

Peut être traduit par honoraires de management.

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1. Choix de la méthode et des paramètres du calcul Le cœur du problème, en matière de rédaction d’une clause d’ « earn out », réside dans le choix de la méthode de calcul des agrégats. Le chiffre d’affaires est le moins susceptible de manipulation. Cependant, le cédant peut le « gonfler » en baissant les prix de vente ou en augmentant les délais de paiement accordés aux clients. Cette pratique présente l’inconvénient de diminuer la marge bénéficiaire de l’entreprise et d’augmenter son besoin en fonds de roulement. Aussi, l’agrégat le plus souvent retenu est-il le bénéfice avant impôt. Néanmoins, afin d’éviter également le gonflement de ce chiffre, il est recommandé de ne pas prendre en compte les produits et les charges exceptionnels (par exemple, le produit exceptionnel issu de la cession d’une immobilisation)12. Si le choix de l’agrégat de référence ne le prévoit pas déjà, il est généralement préférable d’éviter d’intégrer les éléments suivants : -

Les amortissements relatifs aux nouveaux investissements,

-

Les charges relatives aux lancements de nouveaux projets,

-

Le surcoût lié à la restructuration commerciale de l’entreprise : choix de nouveaux fournisseurs, etc ;

-

Les flux financiers entraînés par l’intégration de la société dans un groupe de sociétés appartenant à l’acheteur.

2. Durée La durée de la clause d’earn-out est généralement fixée à trois ans : les gestionnaires jugent qu’il est, en effet, difficile d’établir des prévisions au-delà de cette période. Elle est fréquemment déterminée en tenant compte, tout à la fois, de la durée du maintien en poste du dirigeant cédant et de la date prévue pour la cession de sa participation résiduelle.

12

Les produits ou charges exceptionnels s’opposent aux produits et charges d’exploitation.

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3. Contrôle de la gestion du cédant Le dirigeant cédant risque de gérer la société dans une optique à court terme pour maximiser son profit potentiel au moment de la cession de sa participation. Pour éviter cela, les parties peuvent prévoir, par exemple, la mise en place d’un conseil de surveillance d’une SARL ou d’une SAS. Le changement d’une SA à conseil d’administration en une SA à directoire et conseil de surveillance peut, en revanche, s’avérer assez lourd. Aussi, l’acheteur peut-il préférer négocier, avec le dirigeant vendeur, un droit d’accès direct à la comptabilité et aux documents financiers de la société ; juridiquement, c’est sans doute la solution à recommander. 4. Cessation anticipée de la clause La cessation avant terme de la clause est liée au départ anticipé du dirigeant. Il faut alors distinguer suivant que la cessation des fonctions du dirigeant est liée ou non à une faute de sa part. Si ce n’est pas le cas (par exemple, maladie, démission), les clauses ne prévoient pas de sanctions pécuniaires particulières. En règle générale, la cession anticipée de la participation résiduelle du dirigeant est prévue. Le prix est alors calculé selon une formule prenant en compte la période antérieure. Toute autre peut être la situation si la cessation des fonctions du dirigeant résulte d’un comportement fautif de sa part. La loi ne prévoit la révocation du gérant de la SARL et du directeur d’une SA à directoire et conseil de surveillance que sur justes motifs. Le président du conseil d’administration de la SA à conseil d’administration est, quant à lui, révocable ad nutum, c’est-à-dire à tout moment, sans avoir à donner ni juste motif, ni indemnité. Or, la règle de la révocabilité ad nutum est impérative : l’article L.225-47 du Code de commerce répute non écrite toute stipulation contraire. La jurisprudence applique cette règle en annulant toute convention ou clause susceptible de faire obstacle à ce droit exercé par les actionnaires. Cependant, les engagements de rachat ne seront déclarés nuls que si la somme à débourser par l’acquéreur est d’une importance telle que, compte tenu de ses moyens, il ne pourrait prendre la décision de révoquer. De manière usuelle, les parties prévoient dans l’acte de cession les mentions suivantes :

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468 •

La clause de sortie conjointe, qui permet au cédant, en cas de cession du contrôle de la société, de vendre sa participation minoritaire aux mêmes conditions que celles bénéficiant à son acquéreur ;

•

La clause de « kick-out », qui permet à l’acquéreur de mettre fin avant son terme à la clause d’ « earn-out » en cas de faute ou de non-respect des engagements du cédant.

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7.2.4 Droit des sociétés & droit comptable

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7.2.4.1 Méthodes d’évaluation dans le cadre de la fusion et scission (Art. 236-1 du Code de commerce) L’évaluation doit porter sur les sociétés dans leur ensemble et non sur les éléments individuels constituant leur actif et leur passif. Les méthodes d’évaluation sont multiples souvent elles se combinent, de façon variable. Deux types d’approche dans ces situations : •

Les évaluations justifient les valeurs d’apport retenues : En votre qualité de conseil, soyez prudent ! Et pour ce faire, justifiez les valeurs retenues avec des méthodes alternatives.

•

Les évaluations servent à comparer les structures en cause pour déterminer la parité ou la rémunération : Ce qui compte, dans ce cas, c’est surtout la bonne adéquation des méthodes retenues pour une bonne équité. La pertinence l’emporte alors sur la prudence.

7.2.4.2 Méthodes d’évaluation dans le cadre de la fusion et scission : recommandations diverses 7.2.4.2.1 Recommandations de la COB : Dans son bulletin n°95 de juillet-août 1977, la Commission des Opérations de Bourse a énoncé un certain nombre de recommandations relatives à l’évaluation et à la rémunération des apports dans les opérations de fusion ou d’apport partiel d’actif. 1.

Sauf cas exceptionnel, l’emploi de plusieurs critères d’évaluation est nécessaire sans que leur nombre soit excessif et de nature à compliquer inutilement le calcul de la parité d’échange et son appréciation par les actionnaires. Leur choix dépend de la nature économique de l’opération (« mariage » de sociétés disposant d’une autonomie de volonté suffisante, achat d’une société ou prise de contrôle, restructuration à l’intérieur d’un groupe) et de l’usage que les parties entendent faire des biens apportés et des actions d’apport créées.

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Le juge des référés peut décider l’ajournement de l’assemblée s’il apparaît qu’un seul critère d’évaluation a été retenu ou si une erreur manifeste est décelée dans la définition ou l’utilisation d’un ou de plusieurs critères. (Tribunal de Commerce de Paris 1er décembre 1992, JCP E 1993.11.384 note VIANDER) 2.

Ces critères doivent être tels qu’ils représentent bien chacun une approche différente du problème et ne fassent pas double emploi entre eux. La COB considère ainsi que, dans la majorité des cas, bénéfice brut, marge brute d’autofinancement et bénéfice net constituent, sous des éclairages différents, une seule et même approche.

3.

Les mêmes critères seront le plus souvent à appliquer aux sociétés en cause, mais ce principe d’identité des critères est à écarter chaque fois qu’il conduirait à des résultats inéquitables du fait de la nature économique des opérations ou de la consistance des actifs. En règle générale, lorsque les mêmes critères sont utilisés pour comparer les sociétés en cause, les méthodes d’emploi de ces critères doivent être homogènes (par exemple, la moyenne des cours en bourse doit être calculée sur la même période, la valeur intrinsèque doit être établie sur les mêmes bases pour la société absorbante et la société absorbée).

4.

Les critères retenus doivent toujours être significatifs de ce qu’ils prétendent représenter. A cet égard la COB fait les observations suivantes : Š

Le critère de rentabilité doit éliminer des résultats les éléments exceptionnels tels que les plus-values et moinsvalues de cession non répétitives. La tendance marquée par l’évolution récente des résultats doit être prise en considération. Une tendance continue et rapide à la croissance et au déclin doit conduire à ne retenir que les résultats des derniers, voire du dernier exercice. En revanche, si l’évolution est lente et sensible aux variations de la conjoncture, il est légitime de se référer à une moyenne sur une période plus longue pour éviter les àcoups conjoncturels non significatifs.

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Š

Le résultat consolidé d’un chiffre d’affaires peut devoir faire l’objet d’une division, quand la cession vise une partie de l’entreprise : -

soit par filiales, en cas de chiffre d’affaires d’une société mère ;

-

soit par secteur homogène d’activité (avec toutes les garanties comptables d’usage).

Ceci est particulièrement important en cas de cession d’une ou de quelques filiales d’un groupe, ou encore, en cas de cession d’un ou plusieurs secteurs homogènes d’activités d’une seule société.

Š

L’actif net ne peut pas être considéré comme significatif si les états comptables n’ont pas fait l’objet de vérifications permettant de s’assurer de leur fiabilité et de leur comparabilité ( compte tenu, notamment, de l’ancienneté des biens figurant dans les bilans et des politiques suivies par les sociétés en matière d’amortissement).

Š

La capitalisation boursière ne constitue pas non plus un critère significatif si les négociations ne sont pas régulières et ne portent pas sur un nombre de titres suffisamment important ou si le chiffre retenu pour calculer la capitalisation boursière est la moyenne des cours d’une période trop courte.

7.2.4.2.2 Recommandation de la profession comptable Les valeurs d’apport sont fixées dans le contrat de fusion, ou de scission ou d’apport partiel d’actif et sont, comme nous l’avons vu, souvent différentes de celles retenues pour la détermination des parités. Il est fréquent, en effet, que les apports soient réalisés sur la base des valeurs comptables alors que, pour le calcul de la parité, les éléments d’actifs ont été appréciés, individuellement ou globalement, à la valeur économique. L’Ordre des Experts Comptables, dans sa recommandation sur les regroupements d’entreprises (novembre 1983), proposait de retenir une valeur d’apport spécifique selon les différentes catégories de restructuration :

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472 •

Pour les restructurations internes, la valeur comptable des actifs et passifs transférés ;

•

Pour les acquisitions ou prises de contrôle, la valeur globale attribuée à l’ensemble transféré ;

Et pour les associations d’intérêts, la valeur comptable en cas de fusion-absorption et la valeur globale en cas de création d’une entité nouvelle. Mais, avec le développement des normes internationales, l’avènement des comptes consolidés et les exigences d’informations plus précises des marchés financiers, cette recommandation est de moins en moins suivie.

7.2.4.2.3 Position de l’administration fiscale Il est à rappeler que l’administration fiscale demande, pour l’application du régime de faveur, que les valeurs soient des valeurs réelles. 1. L’administration fiscale, dans son instruction du 11 août 1993 (BOI 4I-1-93 § 32), admet l’utilisation des valeurs nettes comptables comme valeurs d’apport à condition notamment : -

que la société absorbante reprenne à son bilan les écritures comptables de la société absorbée (valeur d’origine, amortissements, provision pour dépréciation) et qu’elle continue de calculer les dotations aux amortissements à partir de la valeur d’origine qu’avaient les biens dans les écritures de la société absorbée.

2. Remarques de la Commission des Etudes Comptables du CNCC considère que cette décomposition des valeurs nettes comptables des biens apportés doit être « explicitement mentionnée dans le traité d’apport » (bull. CNCC 1994.311). 3. A notre avis, un simple rappel des mentions fiscales du traité devrait suffire car, dans la circulaire, l’Administration fiscale n’a pas formulé une telle exigence. 4. De son côté, la COB estime qu’en cas d’absorption aux valeurs comptables d’une filiale comprise dans le périmètre de consolidation, les valeurs à retenir sont celles figurant dans les comptes consolidés et non pas celles mentionnées dans les comptes individuels de la société absorbée. Dans ce cas, le

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« mali de fusion », s’il en existe, est égal à l’écart d’acquisition figurant dans les comptes consolidés ; il doit être porté à l’actif du bilan de la société absorbante parmi les immobilisations incorporelles et amorti dans les mêmes conditions que celles antérieurement retenues dans les comptes consolidés. (Rapport COB pour 1992 p.124). Mais l’application de cette solution, qui aboutit à retenir des valeurs d’apport différentes des valeurs comptables individuelles, suscite quelques inquiétudes au regard des exigences de l’administration fiscale.

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7.2.5 Droit pénal

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7.2.5.1 Délit de publication ou présentation des comptes annuels ne donnant pas une image fidèle : constitution du délit En pratique pour que le délit soit constitué, il faut la réunion de trois éléments par les auteurs (dirigeants et administrateurs) : •

Des comptes annuels ne donnant pas une image fidèle,

•

La publication ou la présentation des comptes,

•

La présence d’un élément intentionnel dans l’accomplissement du délit.

Pour les S.A Pour les S.A.S Pour les S.A.R.L Autres sociétés

: l’article L.242-6-2° nouveau code de commerce. : l’article L.244-1° nouveau code de commerce. : l’article L.241-3-3° nouveau code de commerce. : des textes similaires existent pour d’autres structures (sociétés civiles faisant publiquement appel à l’épargne, sociétés d’assurances, sociétés coopératives, caisses d’épargne).

En revanche, il n’y a pas de délit spécifique de présentation de comptes annuels ne donnant pas une image fidèle dans d’autres types de sociétés : SNC, en commandite simple, ni dans les entreprises individuelles. Cependant, l’utilisation de comptes « infidèles » peut constituer un élément du délit d’escroquerie. Il convient de signaler que plusieurs délits peuvent être retenus simultanément. Ainsi dans un arrêt (Crim.5.01.1995, bull.crim.1995.n°5 p.12), plusieurs délits sont retenus à l’encontre du mis en examen.

7.2.5.2 Délit de publication ou présentation des comptes annuels ne donnant pas une image fidèle : manœuvre frauduleuse constitutive du délit d’escroquerie Dans un cas précis, la présentation d’un faux bilan est considérée comme un élément de manœuvre frauduleuse (Crim.31.05.1976, bulletin crim.n°190.603.pal, 1976-2-778) : Une SARL est constituée pour l’exploitation d’un garage. Des difficultés financières apparaissent et le gérant cède ses parts en produisant un bilan faussement bénéficiaire. Le gérant est condamné pour présentation de faux bilan et pour escroquerie (Crim-9/08/1989).

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7.2.6 Droit fiscal 7.2.6.1 Contrôle des prix ou valeurs par l’Administration fiscale : généralités

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L’administration fiscale est fondée à exercer son contrôle : •

Sur les prix ou valeurs qui sont portés dans les actes de diverses instances ;

•

Ainsi que dans les diverses déclarations souscrites en vue de l’établissement de la base imposable permettant le calcul et la perception des droits (ou de l’impôt de solidarité sur la fortune).

Si elle estime que ces prix sont inférieurs à la valeur des biens transmis ou désignés, l’administration fiscale peut : •

Etablir les insuffisances d’évaluation qui en découlent ;

•

Procéder à des « redressements » qui serviront d’assiette à un complément de droits (ou d’ISF) assorti éventuellement de pénalités ;

•

Taxer de mauvaise foi (80% de majoration) ;

•

Considérer qu’il existe des revenus réputés distribués ;

•

Appliquer des intérêts de retard ;

•

Etc…

7.2.6.2 Rectification des prix ou évaluations L’article L. 17 du livre des procédures fiscales stipule : « En ce qui concerne les droits d’enregistrement et la taxe de publicité foncière, ou la taxe sur la valeur ajoutée lorsqu’elle est due au lieu et place de ces droits ou taxe, l’administration des impôts peut rectifier le prix ou l’évaluation d’un bien ayant servi de base à la perception d’une imposition lorsque ce prix ou cette évaluation paraît inférieur à la valeur vénale réelle des biens transmis ou désignés dans les actes ou déclarations ».

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7.2.6.2.1 Les moyens et les fondements Les moyens fondés sur l’estimation de la valeur vénale réelle du bien sont inopérants, dès lors que le litige porte non pas sur un problème d’évaluation d’un bien, mais sur une dissimulation de prix (Cass. Com. 6 avr. 1993, Armao: Bull.civ.IV, p.97, n°143). Les règles relatives à l’établissement de l’insuffisance du prix déclaré ne sont pas applicables pour prouver la dissimulation d’une partie du prix payé (Cass. Com. 1er juin 1993, Sté Marchal : Dr.fisc. 1993, c.2022 Bull.civ.IV, p.157, n°220). 7.2.6.2.2 Les omissions L’art. L. 17 du livre des procédures fiscales n’est pas applicable quand il y a lieu à réintégration dans l’actif successoral de biens dont la déclaration a été omise (Com. 14 déc. 1999, Abella : RJF 2000, n°569). 7.2.6.2.3 L’expertise 1.

Il revient à l’administration d’établir le bien fondé de l’évaluation invoquée à l’appui du redressement ; il n’appartient pas à un expert de pallier la carence du service des impôts dans l’administration de la preuve (Cass. Com.22 janv. 1991, Bartissol, et Sté Sapoin : RJF 1991, n°532).

2.

Le tribunal qui, en entérinant le rapport de l’expert nommé par lui, a constaté que toute comparaison avec d’autres terrains semblables était en l’espèce impossible parce qu’il n’en existait aucun présentant des similitudes, a pu en conséquence, tout autre mode d’évaluation se révélant impossible, adopter la méthode de calcul exceptionnelle de l’expert pour ensuite souverainement fixer la valeur vénale du terrain litigieux (Cass. Com. 10 mai 1988, Dallos : Bull. civ. IV, p.108, n°154 ; Dr. Fisc. 1988, c. 1507).

3.

Un tribunal ne peut adopter l’estimation d’un immeuble faite par les experts, sans se prononcer, ainsi qu’il y était invité par le contribuable, sur le point de savoir si les experts avaient pris en considération l’état du bien résultant de l’existence d’un bail commercial (Cass. Com. 7 févr. 1989: Bull. Civ.IV, p. 35, Dr. Fisc 1989, c.748).

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28 janvier 2004

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477 4.

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

COMPAGNIE DES CONSEILS & EXPERTS FINANCIERS

Une méthode d’évaluation décrite et appliquée par l’administration fiscale, qui est dépourvue de caractère obligatoire, ne s’impose pas à un expert, auquel rien n’interdit de se référer au barème critiqué par l’administration alors qu”il est généralement utilisé par les experts et les tribunaux, même s’il n’a pas de caractère officiel (CA Versailles, 25 mai 2000, SNC Pharmacie Alnéloise : RJF 2000, n° 1362). Dès lors que l’expert n’a pas été à même de vérifier les données fournies par l’administration fiscale, à la suite du refus qu’elle lui a opposé en invoquant le secret professionnel, et qu’il n’a donc pas été en mesure d’apprécier la rectitude de ses calculs et du taux auquel aboutissait sa méthode d’évaluation, il ne pouvait s’accommoder de l’application de celle-ci sans méconnaître les termes de sa mission et a pertinemment fait le choix d’une autre méthode d’évaluation. Il appartient à l’administration fiscale d’établir que l’application du barème utilisé par l’expert a conduit en l’espèce à un résultat inadéquat. Elle n’est pas fondée à se prévaloir d’une méthode d’évaluation dont les éléments sont contestés et qui ne peuvent être vérifiés et analysés en raison du secret professionnel qui s’oppose à la divulgation de l’intégralité des données dont ils sont issus. En l’absence de discussion sur les éléments retenus par l’expert dans le cadre de l’utilisation du barème dont il a fait application, et à défaut d’éléments de preuve concrets établissant de façon certaine que le prix retenu par lui ne correspondrait pas à la valeur vénale du fonds au jour de la cession, le prix indiqué par les parties doit être considéré comme correspondant à la valeur vénale du fonds.

7.2.6.3 Fiscalité et expropriation : cas particulier Deux dispositions du Code de l’expropriation se réfèrent directement aux évaluations fiscales pour fixer le montant des indemnités d’expropriation.

7.2.6.4 Prise en compte des déclarations fiscales et des évaluations administratives La juridiction d’expropriation doit tenir compte, dans l’évaluation des indemnités allouées aux propriétaires, commerçants, industriels et artisans, « de la valeur résultant des évaluations administratives rendues définitives en vertu des lois fiscales ou des déclarations faites par les contribuables avant l’ouverture de l’enquête » (Code de l’expropriation, art. L 13-16, troisième aliéna). A noter que, pour la circonstance, les agents des impôts sont déliés du secret professionnel et qu’ils ne peuvent pas refuser de communiquer ces renseignements au juge de l’expropriation (LPF art.123 et 144).

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BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Les dispositions précitées de l’article L 13-16 du Code de l’expropriation visent particulièrement les prix exprimés dans les actes portant mutation à titre onéreux, ainsi que les évaluations portées dans les actes d’échange, de partage, de donation ou dans les déclarations de succession et concernant les immeubles ou fonds de commerce dont l’expropriation est poursuivie. Il en va de même pour les évaluations déclarées chaque année par les redevables de l’impôt de solidarité sur la fortune. Ce principe a été confirmé à propos de l’impôt sur les grandes fortunes (IGF) par plusieurs décisions juridictionnelles (notamment, CA Versailles expro. 22 novembre 1983, AFTRP c/ Gilbert, AJPI 1984, p.151 ; 6 mars 1984, AFTRP c/ Folain ; Cass. 3e ch. Civ. 15 novembre 1989, Ville d’Amiens c/ Vve Cambier, AJPI 1990, p. 344 ; TGI Nantes 5 juillet 1990, AJPI 1990, p. 778 ; Cass. 3e ch. Civ. 4 décembre 1991, consorts Ehrlacher c/ commune de Marly-le-Roi, n°1813 D). L’article L 13-16 ne vise que des déclarations fiscales intervenues avant l’ouverture de l’enquête préalable à la déclaration d’utilité publique, afin d’écarter des prix ou des évaluations volontairement « gonflés » par rapport à la valeur vénale réelle.

7.2.6.5 Référence aux mutations remontant à moins de cinq ans Le montant de l’indemnité principale « ne peut pas excéder l’estimation faite par le service des Domaines ou celle résultant de l’avis émis par la Commission des opérations immobilières si une mutation à titre gratuit ou onéreux, antérieure de moins de cinq ans à la date de la décision portant transfert de propriété, a donné lieu à une évaluation administrative rendue définitive en vertu des lois fiscales ou à une déclaration d’un montant inférieur à ladite estimation » (Code de l’expropriation, art. L 13-17, 1er alinéa).

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479

7.2.7 Droit et environnement économique

BASE EVALUATION D’ENTREPRISES

Toutes les évaluations d’entreprise doivent intégrer l’environnement économique et notamment le positionnement de l’entreprise sur son marché, l’évolution prévisible du marché, et la maturité des produits. L’appréciation de la valeur vénale de l’entreprise qui sert de base aux prix ou aux évaluations conduit nécessairement l’expert à procéder à une étude du marché de la catégorie des biens dont il lui est demandé une estimation. C’est, en effet, de cette étude qu’il retirera l’essentiel des termes de comparaison indispensables à son expertise. Elle devra porter sur : •

Le type de biens L’expert doit effectuer sa recherche, si ce n’est sur des biens identiques qui rigoureusement n’existent pas, sur des biens similaires, semblables ou substituables. Cela le conduit à examiner avec précision les caractéristiques, tant physiques qu’économiques et juridiques, des biens à évaluer et à rechercher des équivalences.

•

La zone géographique Elle est définie, pour chaque type de bien, en fonction de sa rareté relative. Pour les biens les plus rares, il faudra élargir au marché régional ou national, ou Européen, et dans des cas limites, il peut s’agir du marché mondial.

•

La période Elle se limite à une unité de référence qui varie en fonction même du marché, de son évolution, du nombre de mutations et de la diversité des biens. Plus le marché est actif, plus la période doit être courte. Moins il est actif et plus elle sera longue. Elle pourra s’étendre sur un semestre si le marché est très actif, ou sur deux ou trois années dans le cas contraire.

•

La taille des entreprises au regard de la concurrence, qu’elles se font, et également un élément de détermination de l’amplitude géographique du marché.

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